Tesis de Contabilidad

UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS
Fundada en 1551
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

UNIDAD DE POSTGRADO
DERECHOS CORPORATIVOS INDIVIDUALES DEL ACCIONISTA Y EL

FINANCIAMIENTO DEL OBJETO SOCIAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA
TESIS
Para optar el Grado Acadmico de:
MAGSTER EN DERECHO
Con mencin en:
DERECHO CIVIL Y COMERCIAL
AUTOR
CSAR EUSEBIO RAMOS PADILLA
LIMA PER
2004
A mis padres, esposa e

hijos aliento
Constante de
superacin.
A mis Maestros
Sanmarquinos,
por sus sabias
enseanzas.
A mis amigos de la
Maestra en Derecho
de la UNMSM, por su
Amistad sincera e
incondicional.
INDICE
INTRODUCCIN
Capitulo I
LA INVERSIN Y EL DESARROLLO ECONMICO
1
Aspecto Preliminares.................................................................................................................
1
La descapitalizacin de las Empresas en el Per ......................................................... 1
Determinacin del Problema......................................................................................... 1
2
Universo y muestra....................................................................................................... 2
2
1.5.1 Variable de naturaleza cognitiva sustentada en formacin profesional de sus
administradores y/o accionistas mayoritarios, circunscrita destacadamente
al financiamiento de la actividad empresarial mediante endeudamiento con
bancos, proveedores y no mediante la emisin de acciones. .......................... 2
1.5.2 Variable de naturaleza social, relacionado a la conformacin de sociedades
annimas basados en grupos familiares cerrados reacios para abrir su
accionariado a nuevos socios........................................................................... 3
1.5.3 Variable de naturaleza cultural de las personas que controlan la sociedad
annima, referido a la idiosincrasia del empresariado peruano...................... 4
1.5.4 Variable de naturaleza econmica manifestndose en la existencia de una
Estructura del Financiamiento de las operaciones de las sociedades
annimas, sustentadas principalmente en el crdito bancario y de terceros.... 4
1.5.5 Variable de naturaleza econmica expresado en el dbil desarrollo del
Mercado de Valores........................................................................................ 5
2. La inversin como fase del proceso econmico....................................................................... 6
3. El ahorro e inversin en el Per................................................................................................ 7
3.1
7
3.2
Inversin Nacional........................................................................................................ 7
3.3
Inversin Extranjera...................................................................................................... 9
3.4
Capitalizacin Burstil.................................................................................................. 10
4. La estructura del Financiamiento de los Proyectos de Inversin............................................... 10
4.1
Fuentes de Financiamiento........................................................................................... 10
4.1.1 Financiacin Interna........................................................................................ 11
a.
Depreciaciones................................................................................. 11
b.
Amortizaciones................................................................................ 11
c.
Utilidades no distribuidas................................................................ 11
4.1.2 Financiacin Externa....................................................................................... 12
4.1.2.1 Aporte de Recurso de los socios...................................................... 12
4.1.2.2 Endeudamiento o prstamo bancario............................................... 12
4.1.2.3 Mercado de Valores......................................................................... 14
1.1
1.2
1.3
1.4
1.5
Hiptesis ......................................................................................................................
Variables ......................................................................................................................
El ahorro interno...........................................................................................................
4.2
4.3
a.
Accionistas..................................................................... 15
b.
Los ADRs..................................................................... 15
c.
Las Obligaciones (Bonos y Papeles Comerciales)......... 16
Balance de la estructura del Financiamiento................................................................. 18
Desbalance de la estructura del Financiamiento........................................................... 19
4.3.1 Forma de manifestarse el balance.................................................................... 19
4.3.2 Factores que contribuyen al desbalance........................................................... 20
4.3.2.1 La inflacin...................................................................................... 21
4.3.2.2 El Sistema Tributario....................................................................... 22
186
mercado de valores
22
Los grupos econmicos familiares cerrados vinculados con las
instituciones financieras................................................................... 26
4.3.2.5 Crditos de fomento subsidiados..................................................... 27
4.3.2.6 Trato discriminatorio a los accionistas minoritarios........................ 28
4.3.2.7 Niveles de Pobreza de la Poblacin................................................ 29
5. La confianza como factor decisivo en la capitalizacin de las empresas................................... 29
5.1
Papel de la confianza en el desarrollo econmico de las empresas.............................. 29
5.2
Confianza de los inversionistas..................................................................................... 29
5.3
Confianza de los empresarios........................................................................................ 30
6. Desafos de la actividad empresarial.......................................................................................... 32
7. Conclusiones preliminares......................................................................................................... 32
0
Capitulo II
LA SOCIEDAD ANNIMA Y LAS INVERSIONES
1. La sociedad annima como instrumento legal de captacin de recursos para las
inversiones.....................................................................................................................
2. El inversionista y la Sociedad Annima........................................................................

2.1
El accionista.......................................................................................................
2.2
El inversionista institucional como accionista...................................................
2.2.1 Administradora de Fondos de Pensiones...............................................
2.2.2 Administradora de Fondos Mutuos.......................................................
2.2.3 Administradora de Fondos de Inversin................................................
2.2.4 Los Bancos............................................................................................
2.2.5 Empresas de seguros..............................................................................
3. Evolucin de la sociedad annima................................................................................
4. Clases de sociedad annima..........................................................................................
4.1
Sociedad Annima Ordinaria............................................................................
4.2
Sociedad Annima Cerrada..............................................................................
4.3
Sociedad Annima Abierta................................................................................
5. Inferencias Preliminares................................................................................................
Capitulo III
34
34
34
35
35
36
37
38
38
38
39
39
39
40
40
EL OBJETIVO SOCIAL, LA ACCION, EL PATRIMONIO Y EL CAPITAL

1. Relacin entre el Objeto Social y Capital Social........................................................... 42
2. El Capital Social y el Patrimonio Social...................................................................... 43
3. La accin en la Sociedad Annima...............................................................................

3.1
Importancia........................................................................................................
3.2
Definiciones y naturaleza jurdica de la accin.................................................
3.3
Parte alcuota del Capital Social........................................................................
3.3.1 Aspectos Generales................................................................................
3.3.2 Relacin de la accin y el aporte...........................................................
3.3.3 Valor Nominal.......................................................................................
3.3.4 Principios que se desprende de la concepcin de la como alcuota del
Capital Social........................................................................................
3.4
La accin como ttulo valor...............................................................................
3.4.1 Aspectos Generales...............................................................................
3.4.2 Caractersticas........................................................................................
3.4.3 Procedimiento de Transferencia............................................................
3.4.4 Anotaciones en cuenta...........................................................................
3.5
Derechos que contiene la accin.......................................................................
4. Conjeturas Preliminares.................................................................................................
Captulo IV
45
45
46
48
48
48
49
49
51
51
53
55
56
57
57
DERECHOS CORPORATIVOS DEL ACCIONISTA

1. Derechos individuales o fundamentales del accionista................................................. 59
2. Los Derechos fundamentales y derechos del accionista minoritario............................. 61
3. Clasificacin de los Derechos fundamentales del Accionista....................................... 62
4. Estimaciones iniciales.................................................................................................... 64
Captulo V
DERECHO DE PARTICIPACIN EN EL REPARTO DE LAS UTILIDADES
1.
0
3.
4.
5.
6.
7.
La participacinen las utilidades como mecanismo de la actividad empresarial y

como ncleo de la relacin jurdica societaria........................................................................66
Determinacin de la existencia de utilidades en el ejercicio econmico de la sociedad
annima........................................................................................................................... 67
Manifestaciones del derecho de participar en las utilidades.......................................... 68
3.1
Derecho Abstracto............................................................................................. 68
3.2
Derecho Concreto.............................................................................................. 69
Naturaleza Jurdica........................................................................................................ 69
Titularidad del derecho a participar en las utilidades.................................................... 70
Contenido del Derecho Abstracto a las Utilidades........................................................ 70
6.1
Privacin del derecho de las utilidades.............................................................. 71
6.2
La no distribucin sistemtica de utilidades....................................................... 71
Los Dividendos............................................................................................................... 72
7.1
Definicin........................................................................................................... 72
7.2
Caractersticas..................................................................................................... 72
7.3
Naturaleza Jurdica............................................................................................. 73
7.4
Pago de Dividendos............................................................................................ 77
7.5
Dividendos a cuenta........................................................................................... 78
7.6
Titularidad del Derecho de Cobro de Dividendos.............................................. 79
7.7
Dividendo Cualificado........................................................................................
a.
Fuentes...................................................................................................
b.
Caractersticas........................................................................................
c.
El privilegio de las Legislaciones espaola y peruana...........................
d.
Limitaciones...........................................................................................
7.8
Distribucin de Utilidades Ficticias...................................................................
7.9
Cupones de Pago de Dividendos........................................................................
a.
Definicin...............................................................................................
b.
Caractersticas.........................................................................................
c.
Naturaleza Jurdica.................................................................................
d.
Legitimacin...........................................................................................
e.
Negociabilidad........................................................................................
8. Suspensin del Derecho..................................................................................................
9. Derecho a la Rentabilidad...............................................................................................
10. Estimaciones Preliminares..............................................................................................
80
80
80
81
83
83
84
84
84
84
84
84
85
85
87
Captulo VI
DERESCHO DE PARTICIPACIN EN EL PATRIMONIO RESULTANTE DE LA
LIQUIDACION
1. Proceso de extincin de la sociedad.............................................................................. 90
1.1 Disolucin de la Sociedad................................................................................. 90
1.1.1
Definicin........................................................................................... 90
1.1.2
Causales de disolucin........................................................................ 90
256
Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno
derecho, salvo si previamente se aprueba e inscribe la
prrroga en el Registro.................................................................91
0
Conclusin de su objetivo, no realizacin de su objeto
durante un periodo prolongado o imposibilidad manifiesta
de realizarlo....................................................................................92
1.1.2.3 Continuada inactividad de la junta general..............................92
1.1.2.4 Prdida que reduzcan el patrimonio neto a cantidad
inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo que
sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o
reducido en cuenta suficiente.....................................................92
312
Acuerdo de la Junta de acreedores, adoptado de
conformidad con la ley de la materia, o quiebra....................93
1.1.2.6 Falta de pluralidad de socios, su en el trmino de seis
meses dicha pluralidad no es reconstituida.............................94
1.1.2.7 Resolucin adoptada por la Corte Suprema............................95
1.1.2.8 Acuerdo de la junta general, sin medir causa legal o
estatutaria........................................................................................95
1.1.2.9 Otras causas contempladas en la ley, estatuto o convenios
de los socios registrados en la sociedad...................................95
1.1.3
Efectos de la disolucin................................................................................95
1.1.3.1 En el objeto social.........................................................................95
1.1.3.2 En la personalidad de la sociedad..............................................96
1.1.3.3 En la denominacin social...........................................................96
1.1.3.4
En la administracin de la Sociedad.............................................96
1.1.3.5 En la Contabilidad de la Sociedad.......................................

96
1.2 La liquidacin....................................................................................................
97
1.2.1 Definicin...........................................................................................
97
1.2.2 Operacin de liquidacin....................................................................
97
1.2.2.1 Formular el inventario, estados financieros y dems
cuentas al da en que se inicie la liquidacin......................
97
316
Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean
necesarias para la liquidacin..............................................
98
1.2.2.3 Transferir a ttulo oneroso los bienes sociales.....................
98
1.2.2.4 Exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos
existentes al momento de iniciarse la liquidacin...............
98
1.2.2.5 Exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos
existentes al momento de iniciarse la liquidacin...............
99
1.2.2.6 Pagar a los acreedores y a los socios...................................
100
1.2.2.7 Balance final de liquidacin................................................
100
1.3 Divisin de Haber social....................................................................................
100
2. Derecho a la cuota de liquidacin..................................................................................
101
2.1
101
Acciones Ordinarias..........................................................................................
2.2
102
2.3 Acciones Privilegiadas......................................................................................
102
3. La cuota de liquidacin y el patrimonio neto resultante...............................................
102
El
haber
social
como
patrimonio
neto
resultante..............................................
3.1
102
3.2 Clculo de la cuota de liquidacin....................................................................
103
Clculo en caso de acciones ordinarias..............................................
3.2.1
103
Clculo en caso de acciones privilegiadas..........................................
3.2.2
104
3.2.2.1 Cuando el patrimonio resultante es mayor al capital social 104
3.2.2.2 Cuando el patrimonio resultante es igual al capital social...
104
3.2.2.3 Cuando el patrimonio resultante es menor al capital social 105
3.3
105
Adelantos
a
cuenta
del
haber
social...................................................................
3.4
105
4. Estimaciones Preliminares.............................................................................................
106
Fundamentos......................................................................................................
Forma de pago...................................................................................................
Captulo VII
DERECHO DE ASISTENCIA Y VOTO
1. Problemtica actual........................................................................................................
2. Derechos de Asistencia..................................................................................................
2.1
Definicin..........................................................................................................
2.2
Evolucin Legislativa........................................................................................
2.3
Caracteres...........................................................................................................
2.4
Legitimacin.......................................................................................................
3. Derecho de voto. Antecedentes y definicin.................................................................
4. Naturaleza jurdica del derecho de voto.........................................................................
5. Emisin del voto............................................................................................................
6. Caractersticas del derecho de voto................................................................................
6.1
Componente sustancial en la formacin de la voluntad de la sociedad.............
6.2
Unidad de voto...................................................................................................
6.3
Computo del voto...............................................................................................
7. Limitaciones y condicionabilidad estatutaria la emisin del voto.................................
108
110
110
110
110
112
112
114
115
115
115
119
119
120
8.
Exclusin del voto.......................................................................................................... 121

8.1
Conflicto de intereses con la sociedad............................................................... 121
8.2
Mora en el pago de los dividendos pasivos....................................................... 122
8.3
Control indirecto de las acciones....................................................................... 122
8.4
Acciones en cartera por adquisiciones de propias acciones............................... 123
9. Titularidad del derecho de voto...................................................................................... 125
10. Sindicacin de acciones (acuerdo de voto).................................................................... 125
10.1 Antecedentes...................................................................................................... 125
10.2 Definiciones........................................................................................................ 127
10.3 Naturaleza jurdica............................................................................................. 128
10.4 Tipos de sindicato de accionistas....................................................................... 131
10.5 Caractersticas y Forma de manifestacin.......................................................... 134
10.6 Legitimidad y fuerza vinculante del sindicato de voto....................................... 135
10.6.1 Legitimidad del Sindicato de voto...................................................... 135
10.6.2 Eficacia del Sindicato de Accionistas................................................. 138
10.7 Aspectos Especficos en la Legislacin Nacional.............................................. 140
11.
141
11.1 Antecedentes....................................................................................................... 141
11.2 Definiciones......................................................................................................... 142
11.3
142
11.4 Fundamentos a favor del voto plural................................................................... 144
11.5 Fundamentos en contra del voto plural................................................................ 144
11.6 Tratamiento en la Ley Nacional Vigente............................................................. 145
12. Voto acumulativo............................................................................................................ 146
12.1 Antecedentes....................................................................................................... 146
12.2 Definiciones......................................................................................................... 146
12.3 Fundamentos........................................................................................................ 147
12.4 Mecnica del voto acumulativo........................................................................... 147
12.5 El voto acumulativo y la legislacin nacional..................................................... 149
13. Acciones sin derecho de voto.......................................................................................... 150
13.1 Antecedentes........................................................................................................ 150
13.2 Definicin y Naturaleza Jurdica......................................................................... 152
13.2.1 Definicin............................................................................................. 152
13.2.2 Naturaleza Jurdica............................................................................... 152
13.3 Fundamentos........................................................................................................ 153
13.3.1 Desarrollo de las relaciones internas de la Sociedad Annima............ 153
7.6
La accin sin derecho de voto como alternativa a la quiebra del
principio democrtico........................................................................... 156
13.3.3 Otras funciones..................................................................................... 156
13.3.4 Funcin que se pretende que cumpla en el Per.................................. 157
13.3.5 Reparos a considerar............................................................................ 158
13.4 Caractersticas...................................................................................................... 158
13.5 Privilegios............................................................................................................ 164
13.6 Revalorizacin del derecho de voto........................................ ............................. 165
14. Conclusiones Preliminares.............................................................................................. 166
El voto plural..................................................................................................................
Alcances...............................................................................................................
Captulo VII
DERECHO PREFERENTE DE SUSCRIPCION
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8
Fundamentos del Derecho de Suscripci n Preferente ............................................................170

1.1 El Accionista y el Patrimonio de la Sociedad.................................................................170
1.2 Aumento de Capital Social y derechos de accionista...................................................170
a)
El derecho de suscripcin preferente como medio de proteccin frente a la
dilucin de derechos del accionista.........................................................................
172
1.3.1 Proteccin de los derechos econmicos....................................................
172
1.3.2 Proteccin de los derechos polticos o de consecucin.............................
172
1.3.3 Proteccin del Status Quo.........................................................................
173
1.3.4 Proteccin contra maniobra dolosas..........................................................
174
Objeciones.................................................................................................
1.3.5
175
Antecedentes Histricos...................................................................................................
176
2.1 Orgenes..................................................................................................................
176
2.2 Evolucin................................................................................................................
178
Situacin
Actual.....................................................................................................
2.3
178
Modelos Legislativos de aplicacin del Derecho de Suscripcin Preferente...................
180
3.1 Modelo rgido.........................................................................................................
180
3.2 Modelo flexible.......................................................................................................
180
Modelo
Eclctico....................................................................................................
3.3
180
181
Naturaleza Jurdica...........................................................................................................
181
183
Transmisibilidad del Derecho de Suscripcin Perfecta....................................................
183
Medida y extensin del derecho de suscripcin preferente (Caractersticas)..................
186
8.1 Medida del derecho de suscripcin preferente.......................................................
186
8.1.1 Principio de proporcionalidad y el derecho de
suscripcin
preferente...................................................................................................
186
Base
de
clculo
de
la
proporcin..............................................................
8.1.2
187
8.1.3 El principio de proporcionalidad y el derecho de suscripcin preferente
de los titulares de las Acciones Privilegiadas...........................................
188
321
Concurrencia del derecho de suscripcin preferente de
acciones ordinarias y privilegiadas cuando el acuerdo de
aumento de capital es la creacin de acciones
ordinarias
188
Definiciones.....................................................................................................................
Titularidad........................................................................................................................
7.7

acciones ordinarias y privilegiadas en la emisin solo de
acciones privilegiadas
a)
acciones ordinarias y privilegiadas en la emisin de
acciones tanto comunes como privilegiadas.....................
8.2 Ejercicio de la Suscripcin preferente....................................................................
8.2.1 Principio de paridad de trato.....................................................................
8.2.2 Procedimiento de suscripcin preferente de acciones..............................
8.2.3 Plazo del ejercicio......................................................................................
8.2.4 El ejercicio del derecho de suscripcin cuando faltan fracciones.............
8.3 Extensin del Derecho de suscripcin preferente ..................................................
8.3.1 Emi8sin de obligaciones convertibles en acciones..................................
189
191
191
191
192
192
192
192
192
8.3.2
8.3.3
193
Suscripcin de acciones en aumentos de capital con aporte dinerario o
no
dinerarios y
capitalizacin de
crditos contra
la
193
9. Casos de incompatibilidad entre el aumento de capital con el derecho de preferencia... 194
9.1 Aspectos Generales.................................................................................................
194
9.2 Aumento de capital por conversin de obligaciones en acciones...........................
196
326 Aumento de capital en caso de fusin por absorcin de otra sociedad o de parte
del patrimonio escindido de otra sociedad
197
9.4 Exclusin del derecho de suscripcin preferente al socio moroso .............................197
c)
Suspensin del ejercicio de derecho de suscripcin por adquisicin de acciones
propias 198
Suscripcin de acciones en cartera...........................................................
sociedad.....................................................................................................
c.
Aumento del capital mediante capitalizacin de utilidades, reservas disponibles,
primas de capital y excedentes de revaluacin de la sociedad................................

10. Exclusiones por acuerdo de accionistas en el Pacto Social o en Junta General...............
10.1 Casos en los que no procede la exclusin por acuerdo de accionistas....................
10.1.1 Aportes en especie y capitalizacin de deudas de la sociedad..................
198
199
199
199
10.1.2 Existencia de inters social........................................................................
199
10.2 Casos en los que procede la exclusin por acuerdo de accionistas........................
201
10.2.1 Otorgamiento a terceros o a
algunos accionistas la opcin para
suscribir acciones......................................................................................
201
10.2.2 En las Sociedades Annimas Abiertas......................................................
202
10.3 Requisitos Formales del acuerdo de Exclusin .....................................................
205
11. Derecho de Acrecer..........................................................................................................
207
11.1 Antecedentes..........................................................................................................
207
11.2 Concepto................................................................................................................
208
11.3 Naturaleza...............................................................................................................
209
11.4 Justificacin y riesgos.............................................................................................
209
Ejercicio..................................................................................................................
11.5
210
12. Medios Alternativos de proteccin ante la dilucin de las acciones................................
210
12.1 Aspectos Generales................................................................................................
210
12.1.1 Principios que inspiran los medios de proteccin ante la dilucin de las
acciones.....................................................................................................
210
12.1.2 Originen del Derecho de Suscripcin Preferente como remedio
de
equidad ante la dilucin de las acciones....................................................
211
12.1.3 Limitaciones del Derecho de Suscripcin Preferente................................
211
12.1.4 Fundamentos de los Medios Alternativas de proteccin ante la dilucin
de las acciones...........................................................................................
212
Prima de emisin....................................................................................................
12.2
212
Acciones con Prima...................................................................................
12.2.1
212
12.2.2 Concepto de Prima....................................................................................
212
12.2.3 Funcin......................................................................................................
213
12.2.4 Naturaleza..................................................................................................
213
12.2.5 Destino.......................................................................................................
214
Clculo.......................................................................................................
12.2.6
214
12.2.7 Limitaciones..............................................................................................
214
12.2.8 Compatibilidad con el Derecho de Suscripcin Preferente.......................
214
12.3 Deberes Fiduciarios................................................................................................
216
Concepto....................................................................................................
12.3.1
216
12.3.2 Sujetos Obligados......................................................................................

12.3.3
12.3.4 Inconvenientes y Limitaciones..................................................................
Contenido...................................................................................................
12.4
Derecho de Separacin...........................................................................................
12.4.1
12.4.2 Compatibilidad con el Derecho de Suscripcin Preferente.......................
12.5 Compensacin Econmica......................................................................................
12.6
Concepto....................................................................................................
Otros........................................................................................................................
13.
Consideraciones Preliminares..........................................................................................
216
216
217
218
218
218
218
219
219
Captulo IX
DERECHO A IMPUGNAR LOS ACUERDOS SOCIALES
1.
Justificacin...................................................................................................................
2.
3.
4.
Definicin........................................................................
222
..............................................
Naturaleza Jurdica........................................................................................................
Acuerdos impugnables..................................................................................................
4.1
4.2
5.
6.
Consideraciones Generales...............................................................................
Nulidad de Acuerdo contrario a la Ley.............................................................
4.2.1
Nulidad en la Formacin de la voluntad colectiva.............................
a.
Nulidad por falta de requisitos formales en la
Constitucin de la Junta.................................................
b.
Nulidad por falta de requisitos formales en el Acuerdo
de la Junta......................................................................
4.2.2
Nulidad por el Contenido del Acuerdo...............................................
4.3
Nulidad del Acuerdo contrario al Estatuto........................................................
4.4
Nulidad del Acuerdo contrario al Inters Social...............................................
Va Procedimental para los procesos de Impugnacin..............................................
Legitimacin Activa y Pasiva, Intervencin de terceros...............................................
6.1
a.
Asistentes a la Junta...........................................................................
b.
El Accionista ausente.........................................................................
c.
Privados ilegtimamente de emitir su voto.........................................
d.
Accionistas sin derecho de voto.........................................................
e.
Mantenimiento de la Condicin del impugnante................................
6.2
Legitimacin activa........................................................................................
Legitimacin Pasiva..........................................................................................
7.
8.
9.
10.
Acumulacin de Pretenciones.......................................................................................
Medidas cautela res........................................................................................................
a.
Anotaciones de la demanda en el Registro.......................................................
b.
Suspensin del Acuerdo Impugnado.................................................................
Revocacin o Sustitucin de Acuerdo Impugnado........................................................
Efectos de la Sentencia..................................................................................................
10.1
10.2
10.3
11.
12.
En los Accionistas.............................................................................................
Terceros de Buena Fe........................................................................................
Sancin al accionista de mala fe.......................................................................
Caducidad de la Impugnacin.......................................................................................
Apreciaciones Preliminares...........................................................................................
223
224
225
225
226
226
226
227
228
229
229
231
231
231
231
232
232
232
232
232
235
235
235
235
236
237
237
237
238
238
238
Captulo X
DERECHO DE INFORMACION
............................................................. 240
1.
Importancia......................................................
2.
3.
4.
Evolucin del Derecho de Informacin del Accionista................................................. 241

242
Naturaleza Jurdica........................................................................................................
242
4.1
La informacin como datos organizados........................................................... 242
4.2
Facultad Ejercida en Forma Directa o Indirecta................................................ 243
4.3
Vinculacin con el derecho de voto.................................................................. 244
4.4
Vinculo con el Derecho de Fiscalizacin.......................................................... 244
4.5
Vinculo con el Derecho de Negociabilidad de las acciones.............................. 245
245
5.1
245
5.2
245
5.3
246
5.4
246
Instrumentos de Informacin Societaria........................................................................ 246
6.1
246
6.1.1
247
6.1.2
Caractersticas..................................................................................... 247
6.1.3
248
6.1.4
Estados Financieros Bsicos............................................................... 248
a.
Balance General............................................................. 248
b.
Estado de Ganancia y Prdidas...................................... 249
c.
Estado de Cambios en el Patrimonio Neto..................... 249
d.
Estado de flujo de efectivo............................................. 249
6.2
Libros y Registros de Sociedad.......................................................................... 249
a.
Libro de Actas de la Junta General de Accionistas............................ 249
b.
Matrcula de Acciones........................................................................ 249
6.3
Memoria del Directorio...................................................................................... 250
6.4
250
6.5
250
Modo de transmitir la informacin................................................................................ 251
7.1
Costos y acceso a la informacin...................................................................... 251
7.2
Remisin por correo a domicilio de accionistas................................................ 251
7.3
Puesta a disposicin de los Accionistas en las Oficinas dela Sociedad............. 251
7.4
Publicacin en los peridicos............................................................................. 251
7.5
252
7.6
252
Oportunidad del Ejercicio del Derecho.......................................................................... 253
8.1
Informacin con ocasin de realizacin de la Junta General ............................ 253
8.2
Informacin fuera de la Junta General. (Cuando exista legtimo inters 254
5.
Concepto.......................................................................................................................
Caractersticas................................................................................................................
Confiabilidad.....................................................................................................
Relevancia..........................................................................................................
Oportunidad.......................................................................................................
Suficiencia..........................................................................................................
6.
Estados Financieros...........................................................................................
Objetivos.............................................................................................
Periodo................................................................................................
Informe de Auditores.........................................................................................
Otros...................................................................................................................
7.
Copias Certificadas............................................................................................
Internet...............................................................................................................
8.
venta de Acciones).............................................................................................
9.
Lmites del Derecho de Informacin............................................................................. 255

9.1
Ejercicio Abusivo del Derecho.......................................................................... 255
9.2
Informacin Secreta o Confidencial.................................................................. 255
10. Relaciones entre el Derecho de Informacin y el Principio de Transparencia del
Mercado de Valores.......................................................................................................
256
11. Retroalimentacin del Derecho de

progreso del Principio de Transparencia........................................................................
12.
Estimaciones Preliminares.............................................................................................
Informacin del Accionista obtenidas del

258
259
Captulo XI
DERECHO A LA NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES
1. Aspectos Generales....................................................................................................... 261
2. Formalidades de la transferencia y otros actos de disposicin...................................... 261
2.1
Carcter circulatorio de la accin...................................................................... 261
2.2
Trasferencia de acciones representados en Certificados................................... 263
2.2.1
Negocio Causal de la Transferencia................................................... 263
2.2.2
Tradicin del Ttulo............................................................................ 263
2.2.3
Clusula de Cesin anotado en el Ttulo............................................ 263
2.2.4
Comunicacin a la Sociedad............................................................... 264
2.2.5
Inscripcin en la Matrcula de Acciones............................................ 265
2.3
Transferencia de acciones representados mediante anotaciones en cuenta ...... 266
2.3.1
Nociones.............................................................................................. 266
2.3.2
Fundamentos........................................................................................ 266
2.3.3
Efectos en la naturaleza de la Sociedad Annima............................... 266
2.3.4
Aspectos prcticos............................................................................... 267
2.3.5
Caractersticas...................................................................................... 268
3. Clusulas Estatutarias limitativas y restrictivas a la transmisibilidad............................ 268
3.1
Fundamentos...................................................................................................... 268
3.2
269
3.3
Clases de clusulas estatutarias limitativas y restrictivas a la trasmisibilidad.... 270
3.3.1
Clusula de Consentimiento................................................................. 270
3.3.2
Clusula de Tanteo............................................................................... 272
3.4
Efectos del incumplimiento de las Clusulas limitativas y restrictivas.............. 274
3.4.1
Efectos entre el Cedente y el Cesionario.............................................. 274
3.4.2
Efectos frente a la Sociedad................................................................. 274
3.5
Oportunidad de introducir limitaciones y restricciones...................................... 275
4. Prohibiciones temporales de transferencia de acciones.................................................. 275
4.1
Fundamentos....................................................................................................... 275
4.2
276
4.3
Efectos del incumplimiento de las Clusulas prohibitivas.................................. 277
4.3.1
Frente a la Sociedad.............................................................................. 277
4.3.2
Entre las partes...................................................................................... 277
4.3.3
Frente a terceros................................................................................... 277
4.4
Oportunidad de introducir prohibiciones............................................................. 278
5. Pactos sobre negociabilidad de acciones (Sindicato de Bloqueo)................................... 278
5.1
278
5.2
Objeto del contrato de sindicato de bloqueo........................................................ 279
5.3
Modalidades......................................................................................................... 279
5.4
279
328 Limitaciones Legales a la Transmisibilidad de las Acciones y el Derecho de
Adquisicin Preferente a los Accionistas de las S.A.C ..........................................................280
7. El Usufructo y Prenda de Acciones
Alcances..............................................................................................................
Alcances...............................................................................................................
Funcin................................................................................................................
Efectos.................................................................................................................
283
7.1
El Usufructo de Acciones....................................................................................
7.1.1
Definicin .............................................................................................
7.1.2
Caractersticas.......................................................................................
7.2
Prenda de Acciones..............................................................................................
7.2.1
Nociones...............................................................................................
7.2.2
Caractersticas........................................................................................
8. Derecho de Negociar las acciones a travs del Mercado Burstil...................................
8.1
Caractersticas y Naturaleza (Derecho individual o colectivo)............................
8.2
Requisitos para la inscripcin de Acciones en el Registro Pblico de Valores...
8.3
Operaciones en el Mercado de Valores................................................................
8.3.1
Operaciones al Contado.........................................................................
8.3.2
Operaciones a Plazo Fijo.......................................................................
8.3.3
La Operacin de Reporte.......................................................................
8.3.4
La Oferta Pblica de Adquisicin.........................................................
8.3.5
La Subasta.............................................................................................
9. Inferencias Preliminares..................................................................................................
283
283
284
284
284
284
285
285
286
286
286
287
287
287
289
289
Captulo XII
DERECHO A FISCALIZAR LA GESTION DE LOS NEGOCIOS SOCIALES
1.
2.
d.
4.
5.
6.
7.
8.
Alcances........................................................................................................................ 291
Definicin...................................................................................................................... 292
Sistemas de fiscalizacin de la gestin de los negocios sociales de la Sociedad
Annima........................................................................................................................
292
3.1
Fiscalizacin Individual por el Accionista........................................................
292
3.2
Fiscalizacin Administrativa por Funcionarios Pblicos..................................
293
3.3
Fiscalizacin Judicial.........................................................................................
293
3.4
Fiscalizacin Privada por Comisarios, Sndicos o revisores, designados por
la Junta General o por los Tribunales................................................................
293
3.5
El Sistema de Fiscalizacin en el Per..............................................................
295
Auditoria Externa Permanente.......................................................................................
296
Auditorias Especiales....................................................................................................
296
El Ejercicio del Derecho de Fiscalizacin mediante el uso de otros derechos..............
296
6.1
La Informacin como requisito del Ejercicio del Derecho de Fiscalizacin.....
296
330 El Ejercicio del Derecho de Fiscalizacin mediante el uso del derecho de
asistencia y voto..............................................................................................................297
Facultad de exigir Auditoria Externa Permanente y Auditorias Especiales ....................298
Conclusiones Preliminares..........................................................................................................299
Captulo XIII
DERECHO DE SEPARACIN
1.
2.
3.
4.
Antecedentes...................................................................................................................................301
Fundamentos...................................................................................................................................302
Definicin........................................................................................................................................304
Naturaleza
304
5.
6.
Caractersticas................................................................................................................
Causales de Separacin..................................................................................................
6.1
6.2
7
Legales...............................................................................................................
Causales Estatutarias..........................................................................................
Legitimacin..................................................................................................................
7.1
Derecho Exclusivo de los socios o accionistas..................................................

a.
b.
Titulares de acciones comunes...........................................................................
7.2.1
Asistencia a la Junta General de Accionistas......................................
a.
Los que votaron a favor..................................................
b.
Los que votaron en contra..............................................
c.
Abstenciones...................................................................
7.2.2
Titulares de acciones privilegiadas....................................................................
Titulares de acciones privilegiadas sin derecho a voto......................................
mbito................................................................................................
Copropiedad........................................................................................
7.2
Ausentes..............................................................................................
7.3
7.4
7.5
7.6
7.7
8.
Accionistas Morosos..........................................................................................
Titulares en caso de acciones usufructuadas......................................................

Titulares en caso acciones prendadas.................................................................
Declaracin de Separacin.............................................................................................
8.1
8.2
8.3
Naturaleza de la Declaracin..............................................................................
8.4
Efectos de la declaracin de Separacin............................................................
Ejercicio Parcial del Derecho de Separacin.................................................................
Valorizacin de la Cuota de Separacin........................................................................
10.1 Acuerdo entre las partes....................................................................................
10.2 Acciones que cotizan en Bolsa...........................................................................
10.3 Acciones que no cotizan en Bolsa......................................................................
10.4 Importe de la cuota de Separacin.....................................................................
Pago de la Cuota de Separacin.....................................................................................
Formalidades......................................................................................................
Plazo...................................................................................................................
9.
10.
11.
12. Proteccin a los acreedores............................................................................................
13. Conclusiones Preliminares.............................................................................................
CONCLUSIONES
307
309
309
313
313
313
313
314
315
315
315
315
315
316
316
317
317
317
318
318
318
318
319
319
319
320
321
321
322
323
323
323
324
327
RECOMENDACIONES (Anteproyecto y exposicin de motivos de Ley modificatoria de

la Ley General de Sociedades). 336
BIBLIOGRAFA.. 353
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
social de la
del
accionista
y
el
sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
INTRODUCCIN
En el desarrollo de la actividad profesional, se tuvo la oportunidad de conocer cuatro eventos
relacionados con la actividad corporativa que sembraron la inquietud de investigar respecto de
su frgil desarrollo en nuestra patria, el primero, la constitucin de sociedades, en especial
annimas, con un capital social no congruente con la envergadura del negocio que se pretenda
realizar (objeto social); el segundo, la existencia de un considerable nmero de establecimientos
comerciales que ante la ms leve crisis coyuntural econmica del pas cerraron sus negocios y
salan en los hechos del mercado, perjudicando a sus acreedores, que
les dieron crdito considerando el tipo de sociedad (annima)

y en algunas otras
consideraciones de ndole personal; el tercer hecho observado en diversas sociedades
annimas, es la negacin injustificada y sistemtica del reparto de utilidades propiciada por
los accionistas controladores, lgicamente cuando sus balances arrojan utilidades, poltica que
llev a la imposibilidad de recurrir a dichos accionistas u otros accionistas para obtener
nuevos recursos ante las posteriores exigencias del mercado, o sea la necesidad de crecer,
quedndole nicamente los prstamos bancarios y endeudamiento con proveedores, que
finalmente los llevaron a la crisis y posterior liquidacin; por ltimo, el cuarto evento
observado se present, cuando un grupo de accionistas, que controlaba una sociedad
annima, carentes de la tolerancia para coexistir con otros accionistas opuestos a su gestin
social, sin motivacin justificada o bajo aparente justificacin, buscaron diluir la
participacin de estos incmodos accionistas e inclusive intentaron, posteriormente, adquirir
sus acciones a precios diminutos, antecedentes que luego les imposibilit, ante la apertura
del mercado, obtener socios estratgicos, debiendo salir del mercado.
El indicador comn de estas empresas fue su baja capitalizacin, lo que aparentemente las
que llev a la crisis y su salida del mercado; probablemente, stas no pudieron capitalizarse
adecuadamente, al parecer, por que los antecedentes de un mal gobierno corporativo no
fueron atractivas para los inversionistas o por que sus administradores y controladores no
recurrieron a fortalecerlos patrimonialmente mediante la colocacin de acciones.
Estas suposiciones nos hizo investigar sobre el particular, iniciando, en el primer captulo, a
realizar una sucinta indagacin sobre la situacin de las empresas peruanas en relacin con
el financiamiento de sus actividades econmicas, identificando cuales son los factores que
han contribuido a su estado de debilidad empresarial, en forma referencial desde el punto de
vista econmico y social, y preliminarmente respecto a la legislacin societaria, como factor
coadyuvante de dicha situacin. Comparativamente, se ha delineado la forma como
financian sus actividades econmicas las empresas que lo hacen en forma saludable,
diferencindolas de aquellas que aquejan debilidades en tal financiamiento. El factor
normativo es tratado con minuciosidad en los dems captulos.
En el captulo segundo se examina a la
sociedad annima, distinguindola como el
instrumento ms poderoso de captacin de recursos para las inversiones directas, al
inversionista que afronta los mayores riesgos de la actividad de dicha sociedad, o sea, el
accionista, precisando sus modalidades, tanto individual como institucional.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Sobre la relacin entre el objeto social, capital social y la accin en la sociedad annima, se
ocupa el tercer captulo, analiza sus elementos y reconoce los derechos que contiene como el
aspecto esencial de atraccin de los inversionistas para financiar su objeto social.
Justamente, por tal motivo el presente trabajo gira alrededor de los derechos que contiene o
se encuentran incorporados a la accin.
En el cuarto captulo se analiza los aspectos generales de los derechos corporativos
(contenidos en la accin), se hace la diferencia entre los llamados derechos individuales o
fundamentales del accionista con los derechos del accionista minoritario; asimismo, se
clasifican dichos derechos fundamentales Se debe aclarar que la doctrina tradicional, a los
derechos individuales, le denomina derechos fundamentales, con la aparicin de las
acciones sin derecho a voto y la posibilidad de excluir el derecho de suscripcin
preferente, el trmino de fundamentales aparentemente se ha debilitado, motivo por lo
cual se ha preferido denominarlos derechos corporativos individuales del accionista.
Dentro del captulo quinto se desarrolla el derecho de participacin en las utilidades, ncleo de la
relacin jurdica societaria, su determinacin, sus manifestaciones como derecho abstracto y

como derecho concreto, los lmites a los privilegios contenidos en las acciones privilegiadas, el
abuso de la negativa injustificada de la junta general de aprobar la distribucin de las utilidades
y el derecho a la rentabilidad del accionista.
El derecho de participacin en el patrimonio resultante de la liquidacin, se analiza en el captulo
sexto, ubicndolo como una de las etapas del proceso de extincin de las sociedades denominada
Divisin del Haber Social, asimismo, se destaca, el clculo de la cuota de liquidacin y el lmite
de las preferencias incorporadas en las acciones privilegiadas.
En el captulo stimo se reflexiona sobre los derechos de asistencia y voto, reconociendo

que, a pesar que parte de la doctrina la concibe como manifestaciones de un mismo derecho,
la tendencia moderna es considerar al derecho de asistencia como autnomo. La aparicin
de las llamadas acciones sin derecho a voto pusieron de manifiesto la autonoma del
derecho de asistencia con relacin al derecho de voto. Respecto al propio derecho de voto,
se destaca, su naturaleza, la unidad del voto, el cmputo, las exclusiones, los acuerdos,
pactos y convenios sobre el ejercicio del derecho de voto, el voto plural, el voto
acumulativo y las acciones sin derecho de voto.
Dentro del captulo octavo se examina el derecho de suscripcin preferente en caso de aumento de
capital con nuevos aportes, identificndolo como medio de proteccin frente a la dilucin de los
derechos del accionista y del valor de las acciones, destacando los modelos
legislativos de aplicacin del derecho de suscripcin preferente, la circulacin de dicho

derecho independientemente de la accin, el principio de proporcionalidad en el ejercicio de
la suscripcin preferente, casos de incompatibilidad entre el aumento de capital con el
derecho de preferencia, exclusiones, el cuestionado derecho de acrecer, culminando
con los medios alternativos de proteccin ante la dilucin de las acciones como la
prima de emisin, los deberes fiduciarios y el derecho de separacin.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El derecho de impugnar los acuerdos sociales, se analiza en el captulo noveno, destacando

la nulidad en la formacin de la voluntad colectiva y la nulidad por el contenido del
Acuerdo, el mantenimiento de la condicin del impugnante, detallndose los efectos de la
sentencia respecto a los accionistas y terceros.
El derecho de informacin, uno de los derechos que modernamente tiene gran importancia,
es tratado en el captulo dcimo, se precisa la relacin que existe entre los datos y la
informacin, las caractersticas de este derecho, los instrumento de informacin societaria,
los modos de trasmitir la informacin, la oportunidad del ejercicio de este derecho y sus
lmites, culminando con la relacin entre el derecho de informacin y el deber de informar
cuando las acciones se negocian en el mercado de valores.
El derecho a la negociabilidad de las acciones, es examinado en el captulo undcimo,
explicando, las formalidades de su transferencia (vinculadas al carcter de ttulo valor
nominativo), la transferencia de acciones representadas mediante anotaciones en cuenta, las
clusulas limitativas, restrictivas y prohibitivas de la transferencia de acciones y del derecho
de negociarlas a travs del mercado burstil.
En el captulo duodcimo se desarrolla el derecho a fiscalizar la gestin de los negocios
sociales, detallando los sistemas de fiscalizacin, las auditorias externas y especiales, el
ejercicio del derecho de fiscalizar mediante el ejercicio de otros derechos y la facultad de
exigir auditorias.
Por ltimo, dentro del captulo decimotercero, se analiza el derecho de separacin,
destacando, la comparacin con otras figuras jurdicas que conlleva el decaimiento de los
efectos de un acuerdo de la junta general, las caractersticas, causales, legitimacin, la
declaracin de separacin, el ejercicio parcial del derecho, la valuacin de la cuota de
separacin, pago de la cuota de separacin y proteccin de los acreedores.
La presente tesis, no es ste un estudio que contiene un anlisis neutral de determinadas
instituciones jurdicas, sino, toma una posicin que es reflejada en sus conclusiones y
recomendaciones: hacer lo suficientemente atractivas a las acciones para que los
emprendedores puedan financiar sus proyectos de inversin, proporcionando una serie de
alternativas para un buen gobierno corporativo, buscando que las sociedades annimas en el
Per, se encuentre en condiciones de desarrollar exitosamente sus actividades econmicas,
superando distintas crisis coyunturales de la economa nacional, y as contribuya al desarrollo
del pas, proporcionando empleo, generando divisas y contribuyendo con el erario nacional
mediante el desembolso de sus tributos.
Lima, Septiembre de 2003
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO I
LA INVERSIN Y EL DESARROLLO ECONMICO
7.8 Aspectos preliminares
1.1. La descapitalizacin de las Empresas en el Per
BARDELLA expresa que, en el Per, el nivel promedio de endeudamiento de las
entidades mercantiles, en relacin con los recursos propios -entendindose por
endeudamiento toda obligacin con terceros sean ellos bancos o proveedores-, ha
1
llegado a exceder ampliamente los coeficientes tcnicos de seguridad ; en efecto, la
utilizacin en exceso del tope de su capacidad de crdito, permite establecer que la
crisis financiera por la que vienen atravesando dichas empresas no se debe slo a la
escasez de liquidez de la que economa que el Per ha adolecido en los ltimos
aos, sino, la falta de equilibrio de sus balances.
Por otro lado, las acreencias a corto plazo de la banca comercial, utilizado por las compaas
para financiar innovaciones en activos fijos, se convierten inevitablemente, en crditos
inmovilizados de difcil recuperacin debido a que los compromisos a corto plazo del sector
empresarial con los que se ha financiado dichos activos fijos, no pueden convertirse, segn
lo exigira una satisfactoria congruencia de plazos, en capital
de riesgo (acciones) o en obligaciones a largo plazo; ocasionando su crisis; asimismo

ello repercute, no solo en la posibilidad de financiar nuevas inversiones y en el
2
desarrollo econmico y fiscal de cualquier pas , sino que presiona el alza de intereses
bancarios.
Es importante mencionar, que cualquier anlisis sobre la capitalizacin o
descapitalizacin de la empresa, no puede obviar el anlisis del patrimonio de su
organizacin jurdica, siendo las sociedades annimas su organizacin jurdica ms
importante, tanto en la economa mundial como en la de nuestro pas; as lo
demuestran los datos proporcionados por III Censo Nacional de Empresas y
Establecimientos 1993-1994 efectuado por el INEI, que hasta el 2003 no se ha
efectuado otro similar, por ejemplo, las Sociedades Annimas emplean el 49.4% de
los 1'080,767 trabajadores que laboraban en el pas, seguido por los negocios
personales con 24.9% y las Sociedades Comerciales de Responsabilidad Limitada con
el 6% ; respecto a los establecimientos comerciales, las sociedades annimas son
titulares de 20,633 establecimientos, mientras las Sociedades Comerciales de
3
Responsabilidad Limitada son titulares de 13,176 establecimientos .
7.9
BARDELLA, Gianfranco. Apuntes de Tcnica Bancaria. IPAE. Pg. 66
7.10
BARDELLA, Gianfranco. Obra Citada Pg. 67
7.11
INEI. III Censo Nac. de Empresas y Est. 1993 y 1994. http:www.inei.gop.pe/bancocua/20009 y 20010
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
1.2. Determinacin del Problema

De lo expresado anteriormente, se destaca una interrogante: Qu factores han
contribuido al "bajo nivel de capitalizacin" de las sociedades annimas en el Per y
que han ocasionado, adems del atraso en materia econmica del pas, su salida del
mercado?
1.3. Hiptesis
Frente a esta interrogante se debe formular, preliminarmente, la siguiente hiptesis: Los
factores del bajo nivel de capitalizacin pueden ser de diversa naturaleza: de naturaleza
cognitiva de sus administradores y/o accionistas mayoritarios, as tenemos su formacin
profesional circunscrita solamente al financiamiento de la actividad empresarial mediante
endeudamiento con bancos, proveedores y no mediante la emisin de acciones; de naturaleza
cultural de las personas que controlan la sociedad annima, as tenemos a la idiosincrasia del
empresariado peruano; de naturaleza social, como la conformacin de sociedades annimas
basados en grupos familiares cerrados y reacios para abrir su accionariado a nuevos socios;
de naturaleza poltica y econmica, entre las que tenemos: la estructura del financiamiento
de las operaciones sustentada principalmente en el crdito bancario y de terceros, las
polticas econmicas mercantilista aplicadas al pas en los aos 1970-1990, el fenmeno
inflacionario, la poltica econmica neoliberal de los aos 1990 a la fecha, el dbil desarrollo
del mercado de capitales y la falta de capacidad adquisitiva de la poblacin; finalmente, de
naturaleza normativa societaria que ha consolidado la situacin antes mencionada y que se
analizar detalladamente en este trabajo.
El bajo nivel de capitalizacin de la sociedad annima es probable que haya sido

una de las causas ms importantes de la falta de desarrollo econmico del pas y
quiz una de las causas mas frecuentes de la salida del mercado de la mayora de
sociedades annimas.
1.4. Universo y Muestra
Para poder llegar a comprobar la certeza de nuestra suposicin debemos medir sus
variables, para lo cual el universo son todas las sociedades annimas existentes en el
4
pas, pero realizar la medicin en todas ellas es de extrema dificultad , por ello la
medicin se hizo sobre las sociedades annimas que, en los procesos de insolvencia
tramitados ante INDECOPI en la ciudad de Lima entre 1993 y 1998, fueron
5
declaradas en disolucin y liquidacin . Estas fueron 101 sociedades annimas, o
sea, 101 expedientes; de estos expedientes solo se pudo tener acceso a 84,
constituyendo el 83.16% del total del segmento tomado como muestra total;
asimismo, en los expedientes que se obtuvo la mayor cantidad de datos fueron 70,
que constituye el 69.30% del segmento tomado como muestra total; lo que significa
que esta muestra es representativa.
336
Por el costo de acceso a la informacin.
337
Como el estudiante de medicina lo hace respecto a los cadveres.
Derechos
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accionista
y
el
1.5. Variables
La medicin de las variables antes mencionadas se expone sumariamente a
continuacin:
1.5.1. Variable de naturaleza cognitiva sustentada en formacin profesional de sus
administradores y/o accionistas mayoritarios, circunscrita destacadamente al
financiamiento de la actividad empresarial mediante endeudamiento con
bancos, proveedores y no mediante la emisin de acciones
De la recopilacin de datos encontramos que a pesar que el 83% de los
administradores o accionistas que
controlan las sociedades annimas que
constituyen la muestra estudiada, tienen como nivel educativo superior; en
especial, las carreras de ingenieras, en dichas facultades, las asignaturas
universitarias de administracin financiera no ponen nfasis en el equilibrio
financiero de la marcha del negocio, que se basa en la comprensin de la
diferencia sustancial entre el financiamiento mediante prstamos comerciales y
el financiamiento mediante emisin de acciones (el primero se debe retribuir en
forma fija con los intereses y la devolucin del capital, as existan prdidas
transitorias, mientras que los accionistas son retribuidos slo cuando existan
utilidades y se acuerde el reparto de stas en junta general); ello significa que la
baja capitalizacin de las empresas estudiadas tiene como uno de los factores la
6
deficiente formacin profesional de los que controlan la Sociedad Annima .
Nivel Educativo de los Administradores

Secundaria
3%
14%
Superior
Sin datos de
nivel educativo
83%
De los expedientes (70) de las empresas que fueron declaradas en liquidacin en

los procesos de insolvencia en INDECOPI, se recogi como dato que la formacin de
los promotores, administradores y accionistas mayoritarios, el 83% de ellos tienen
grado superior; asimismo, de este sector la profesin mayoritaria es la de ingeniero,
el 28%. Entrevistando mediante cuestionarios a docentes representativos de dicha
profesin (decano de la Facultad de Ingeniera Industrial de San Marcos en1998 y
6
un docente de la U. Ricardo Palma) se ha recogido como datos, que stos han sido
formados ligados con la actividad de la produccin y que cuando en algunas de las
ingenieras estudian la actividad administrativa de las empresas, estudian la
emisin de acciones tan solo como una forma de las mltiples tcnicas de
financiamiento, y quizs como la menos importante.
Derechos
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accionista
y
el
Administradores de Nivel superior

28%
28%
Ingeniero
Contador
Economista
5% Abogado
3%
5%
31%
Empresario
Sin especificar
Profesin
1.5.2. Variable de naturaleza social, relacionado a la conformacin de sociedades

annimas basados en grupos familiares cerrados reacios para abrir su
accionariado a nuevos socios
En aproximadamente 60.00 % de las empresas analizadas, la baja capitalizacin
por diminuta emisin de acciones, tiene como soporte el carcter familiar del
7
accionariado . En el punto 4.3.2.4 de este captulo se tratar en extenso.
Composicin de Accionariado
3%
31%
36%
Totalmente
Familiar
Mayoritaria
Familiar
9%
10%
11%
Individuo Ropaje
S.A.
Simula otra
sociedad
Mayora de Grupo
o persona
s/dato
1.5.3. Variable de naturaleza cultural de las personas que controlan la sociedad

annima, referido a la idiosincrasia del empresariado peruano.
De la comparacin de la declaracin de personajes representativos de los gremios
empresariales y para determinar el origen de naturaleza cultural de la baja
capitalizacin de las empresas estudiadas, se encontr diferencias entre la
concepcin de los administradores de las empresas transnacionales domiciliadas en el
Per y los administradores de las empresas oriundas del pas. Los primeros se
preocupan del financiamiento de sus proyectos de inversin mediante la emisin de
acciones colocndolos en el mercado de valores; mientras que la
mayora de los administradores de las empresas oriundas o nacionales, se resisten

a imaginar que a sus empresas ingresen como accionistas personas que no sean
De los expedientes (70) de las empresas que fueron declaradas en
liquidacin en los procesos de insolvencia en INDECOPI, se recogi como
dato que un porcentaje relevante de la sociedad annima es totalmente
familiar (36%), si le adicionamos a las sociedades mayoritariamente
7
familiar (11%), llegaran hasta el 47% las empresas de carcter familiar. Si

no computamos a las Sociedades que en el fondo usan el ropaje social por
una persona individual o de otra sociedad annima, la sociedad annima
familiar alcanza el 60%.
Derechos
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del
accionista
y
el
de su entorno familiar, por ello, se resisten a imaginar que, el financiamiento de

sus proyectos, pueda efectuarse mediante la emisin y colocacin a terceros o al
8
pblico de nuevas acciones . En el punto 5.3 del presente captulo se efecta el
anlisis respectivo.
1.5.4. Variable de naturaleza econmica manifestndose en la existencia de una
Estructura del Financiamiento de las operaciones de las sociedades annimas,
sustentadas principalmente en el crdito bancario y de terceros.
En el 78% de las sociedades annimas analizadas, la baja capitalizacin se
manifiesta en el financiamiento de su objeto social, el cual se encontraba
constituido por crditos bancarios y de proveedores; el costo de este
9
financiamiento trajo como consecuencia su salida del mercado . El anlisis de
estos datos se realiza en el punto 4.1.2.2 de este captulo.
Capital Social/Endeudamiento
10%
Capital > a 100%

deuda
22%
Capital > a 50% y

< a 100% deuda
Capital > a 10% y
21%
10%
37%
< a 50% deuda

Capital > a 1% y <
a 10% deuda
Capital < (menor) a
1% deuda
1.5.5. Variable de naturaleza econmica expresado en el

dbil Desarrollo del
Mercado de Valores.
De la revisin de datos en publicaciones periodsticas se acopia que en el
Mercado Burstil (entre 1995 y 1997) tan slo el 0.16% de todas las sociedades
que emiten acciones, negocian en Bolsa y en el 2002 los datos son ms
dramticos, pues las entidades emisoras son apenas el 0.09% del total de
sociedades annimas existentes, es por ello que, existe una escasa oferta de
ttulos (acciones) que tengan la liquidez suficiente (facilidad de su
negociabilidad) como para satisfacer la demanda de un inversionista que puede
comprar un bloque relativamente cuantioso para posteriormente venderla, es por

ello que de dice que la plaza limea es insuficiente como fuente de capitalizacin
Mediante la tcnica documental de artculos periodsticos y el mtodo comparativo causal se ha recogido como datos la concepcin de los
administradores de las empresas transnacionales y de los administradores de las empresas oriundas o nacionales.
De 68 expedientes de las empresas que fueron declaradas en liquidacin en los

procesos de insolvencia en INDECOPI, se obtuvieron como datos los siguientes: el
22% de empresas en liquidacin su capital social ha sido mayor al endeudamiento
comercial, ello significa que su salida del mercado se ha debido a otras causas
ajenas al bajo nivel de capitalizacin como prdida de mercado, prdidas
acumuladas etc. Respecto a la mayora de empresas examinadas, el 78%, el
endeudamiento comercial ha sido mayor que el capital social con las siguientes
9
escalas resultantes: El 68% de Empresas su capital social no llega a cubrir la mitad

de sus deudas comerciales; El 31% de empresas su capital social no llega ni a la
dcima parte del endeudamiento comercial. Para el acopio de estos datos no se ha
tomado en cuenta las deudas tributarias, laborales, ni el arrastre de prdidas de
ejercicios econmicos anteriores.
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accionista
y
el
de las empresas, situacin que se analizan en los puntos 4.1.2.3 y 4.3.2.3 de

este captulo.
1.5.6. Otras Variable s de naturaleza econmica como la reflejada en el fenmeno
inflacionario y en la falta de Capacidad Adquisitiva de la poblacin, se tratarn
en los puntos 4.3.2.1 y 4.3.2.5 del presente captulo.
1.5.7. Variables de naturaleza poltica manifestada en las polticas Mercantilistas de
las dcadas de los 70 y 80 mediante el otorgamiento de los crditos de fomento y
su radical cambio a la Poltica econmica neoliberal de los aos 1990 a la fecha.
Los datos Estadsticos tomadas del Ministerio de Economa y Finanzas, expresan que
desde 1991 se aplica un arancel cuasi flat de 15% con dispersin de 5 puntos y
algunos pocos sectores al 25%, por lo que, si en Julio de 1990 la proteccin arancelaria
era del 75%, en el Periodo de 1991 a 1996 baj a 17%, no pudiendo muchas empresas
adecuar sus costos para competir con los productos importados que originaron su salida
del mercado. Hasta abril del 2001 el promedio de la tasa arancelaria era de 13.5%, en la
actualidad es del 11.5%
8.
Variable de naturaleza normativa

Esta variable se manifiesta en la existencia de normas que han desincentivado
inversionistas a colocar su capital en acciones: El sistema tributario nos merece un
breve anlisis que se efecta en el punto 4.3.2.2 de este captulo; y principalmente, la
existencia de las normas societarias que han generando desconfianza en los
inversionistas ya que han servido para consolidar a una clase empresarial
culturalmente limitada, sustentada en el carcter familiar de la
composicin accionaria de las sociedades annimas y que se refleja en el hecho de
su ambigedad para defender el principio que si se quiere obtener capitales que
asuman las prdidas de los ejercicios econmicos, se le debe asegurar que cuando
existan utilidades, stas les sean distribuidas; del mismo modo se podr decir
respecto al derecho de informacin y a la transparencia de la gestin social, no
existen normas que aseguren la informacin de la situacin patrimonial al momento
de ejercer su derecho a negociar sus acciones, ni de los futuros accionistas, a fin de
tomar las decisiones ms eficientes. Se debe precisar que el fundamento de la
presente tesis es esta variable y en particular los derechos fundamentales del
accionista.
9.
La inversin como fase del proceso econmico.

El hombre para satisfacer sus necesidades realiza una serie de actividades econmicas, las
cuales conforman determinadas fases de un conjunto de hechos y actividades que se denomina
Proceso Econmico, estas fases son: produccin, circulacin, distribucin,
consumo, ahorro, inversin; tal enumeracin no significa una descripcin de
las etapas de un proceso que se inicia en la produccin y termina en la
inversin, sino que constituye un circuito, pues la inversin tiene como destino
la produccin y sta la circulacin, etc.. El
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y
el
ahorro, es la postergacin del consumo, el cual sirve para financiar la creacin de

10
capital a largo plazo , o sea, la inversin.
CEPAL dice que, Amrica Latina, para avanzar sostenidamente hacia el desarrollo,
necesita aumentar substancialmente sus tasas de ahorro e inversin; asimismo sealan,
11
que lo que urge en la regin, es incrementar la capacidad de ahorro interno . Por ello,
los pases deben alentar el aumento de dicho ahorro, ya que financiaran en una
proporcin mayor la inversin, de esa manera se requerir menos del ahorro externo
12
para el crecimiento econmico .
Las inversiones resultan indispensables para el progreso de toda Nacin; posibilitan la
creacin de nuevas fuentes de trabajo, la modernizacin del pas y mejoran el nivel de
vida poblacional. Convierten al pas y a sus empresas en hbiles para competir en los
13
mercados internacionales .
La necesidad de una asignacin ms eficiente de los recursos de la economa, el
financiamiento de la inversin productiva, la canalizacin del ahorro interno y la
atraccin del ahorro externo, convierten al mercado de capitales en un elemento clave
14
dentro del proceso ahorro inversin del pas .
El mercado de capitales es aqul en el que se movilizan recursos a mediano y largo
15
plazo, cuyo objeto es facilitar y agilizar el financiamiento de la inversin . Dicho
"mercado de capitales" es el marco adecuado para que la sociedad annima obtenga
los recursos financieros necesarios para llevar adelante los proyectos de inversin de
16
mediano y largo plazo , o sea, el financiamiento de todo o parte del objeto social.
El mercado de valores permite que las sociedades annimas financien su actividad
econmica colocando sus acciones en el segmento primario y su posterior negociacin en
17
el secundario . Dicho mercado es el mecanismo de financiamiento directo que permite
que las empresas puedan obtener recursos a un menor costo, y los inversionistas tengan
18
mayores alternativas . En una economa global tambin las empresas compiten por atraer
19
estos recursos financieros, tanto extranjeros como locales .
341
MOREYRA L., Manuel. "Ahorro, moneda y confianza". El Comercio 11/04/1996. Pg A-3
342
CRNICAS DE LA CEPAL. El Peruano 20/06/96. Suplemento Economa & Derecho

"Gestin" - Entrevista al ex ministro de Economa de Argentina, Domingo Cavallo. 29/10/96. Pgs. 21
GAGLIARDO, Mariano. "Derecho Societario. Buenos Aires: Ad_Hoc, 1992. 262p. 23 cm. Pgs 131
343
344
345
CONASEV. Suplemento comercial. "Semana de proteccin y educacin al Inversionista". Empresa editora "El Comercio". Lima - Per.
29/03/98. Pg. 2.
DE LA ROCHA, Julio Csar. La Integracin de los Mercados de Capitales en el Grupo Andino. Universidad de Lima, Lima 1993. Pg. 43
346
347
348
GAGLIARDO, Mariano. Obra Citada. Pg 131

GAGLIARDO, Mariano. Obra Citada Pgs 131
18 EL PERUANO/
19 DE LA PUENTE
Economa. 02/01/97. Pg B-4

WIESSE, Susana. Mercado de Capitales XXXIII Conferencia Anual de Ejecutivos CADE 95 "Per Empresa, hacia una
sociedad para el crecimiento" IPAE del 1 al 4 de Noviembre de 1995. Pg. 281
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345 El ahorro e inversin en el Per
El Ahorro interno
Los pases ms prsperos del planeta tienen como comn denominador una tasa
fortsima de ahorro, en Corea del Sur, esta capacidad de ahorro ha llegado hasta
el 40% del total de produccin de bienes y servicios, conocido con el nombre de
20
Producto Bruto Interno (PBI) . Chile en 1996 ha llegado a la envidiable cifra
21
del 30% del PBI .
En el Per, en 1996, apenas se borde los 17% y en 1997 cerca del 19%; ello ha
impedido invertir las cantidades necesarias para promover el desarrollo nacional.
Susana de la Puente expresa que el ahorro es bajo, aunque ha subido
considerablemente respecto a la dcada de los 80, que era equivalente al 8% del
producto bruto interno y las cifras de mediados de la dcada de los 90 demuestran
que lleg cerca al 19%, lo cual constituy un triunfo en ese sentido, pero todava era
22
bajo para hacer frente a un crecimiento del 5% al 6% anual en los siguientes aos .
El Presidente del BCR en 1997, Germn Surez Chvez dijo que el ahorro interno
era nsuficiente para enfrentar las necesidades de inversin que requiere a mediano
plazo el pas, existiendo desbalances entre la oferta de recursos (ahorros) y la
23
24
demanda de ellos ; considera que dicho ahorro debera estar alrededor del 30% .
La evolucin del ahorro interno en los ltimos aos lo ilustramos con el

siguiente cuadro:
AHORRO INTERNO (Porcentaje PBI-Fuente BCRP)
AO PUBLICO
PRIVADO
TOTAL
1993
1.8
10.7
12.5
1994
2.9
13.3
16.2
1995
2.0
14.2
16.2
1996
3.1
13.2
16.3
1997
4.2
14.0
18.2
1998
3.0
14.7
17.7
1999
3.1
15.6
18.6
2000
2.9
14.3
17.2
2001
2.3
14.1
16.4
2002
2.3
14.2
16.5
3.2 Inversin Nacional
Para la economa nacional, la inversin o formacin bruta de capital en

trminos de contabilidad nacional supone un aumento del stock de capital real
350
INSTITUTO DE DESARROLLO HUMANO (INDEHU). Ahorrar e invertir para vencer la pobreza. Declogo del
desarrollo. Encarte coleccionables N 10, El Comercio, Lima 1998.
351
El Peruano, 10/03/97.
352
DE LA PUENTE WIESSE, Susana. Obra Citada Pg. 283

El Peruano, 3/04/97. Pg. B1.
353
354EL COMERCIO 3.04.97. Pag. A-4
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del pas, sobre todo del productivo, como fbricas, maquinaria o medios de
transporte, por ejemplo, as como el aumento del capital humano como mano de
obra cualificada. Si excluimos de dicha contabilidad la variacin de inventarios
estamos hablando de formacin bruta de capital fijo. Si tenemos en cuenta la
depreciacin (el consumo del capital), hablamos de formacin neta de capital.
As pues, aunque la compra de un automvil por un individuo partic ular no
constituye inversin nacional, la compra de medios de transporte por una
empresa s ser considerada como inversin porque se utilizar para aumentar el
capital productivo de la comunidad. Existe una excepcin importante: la compra
de vivienda nueva s se considera formacin bruta de capital, aunque su
utilizacin no aumenta el producto nacional.
La relacin ahorro - inversin en el periodo antes mencionado, lo detallamos a
continuacin:
INVERSIN AHORRO (Porcentaje PBI-Fuente BCRP)
Ao
Inversin
Ahorro
1993
18.5
12.5
1994
22.0
16.2
1995
24.3
16.2
1996
23.5
16.3
1997
24.6
18.2
1998
24.2
17.7
1999
21.0
18.6
2000
19.0
17.2
2001
17.7
16.4
2002
18.9
16.5
Bajo dichas condiciones, el pas se ve obligado a depender de las inversiones

extranjeras, que no vienen a ser otra cosa que el ahorro de esos pases; esto
significa que en esta situacin nuestro crecimiento se trastorna si por algn
25
motivo la inversin extranjera se paraliza , como es lo que viene ocurriendo.
Susana de la Puente Wiese considera que si bien es cierto que el capital
extranjero es importante, sin embargo, es extremadamente preponderante que los
26
inversionistas peruanos jueguen un papel en esta parte del proceso .
10. Inversin Extranjera
Por la falta de ahorros internamente generados, el Per y Amrica Latina,
todava dependen excesivamente del capital extranjero, as lo declara Ricardo
27
Hansmann, en 1997, Economista del BID .
d)
INSTITUTO DE DESARROLLO HUMANO (INDEHU). Obra citada
e)
El Peruano / Economa. 24/01/1997. Pg B-4
f) GESTION 19/03/97, Pag. 20.
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Solo a manera de referencia, observamos que en septiembre de 1996, la

valorizacin de las acciones en poder de los inversionistas extranjeros en la Bolsa
de Valores de Lima (BVL) totaliz US $ 3,408.6 millones; la valorizacin total
en anotaciones en cuenta de la Caja de Valores y Liquidaciones (CAVALI) al
28
cierre de dicho mes, acumul US $ 4,981.14 millones ; la inversin extranjera
al 31 de diciembre de 1996 fue de US $ 3,009.10 millones y la valorizacin total
en anotaciones en cuenta fue US $ 4,675.82 millones. En Diciembre de 1,997 la
inversin extranjera en Bolsa fue de US $ 3,545.95 millones, y la inversin total
de acciones anotadas en cuenta en CAVALI fue de US $ 6,247.45. En el ao
2001 la inversin extranjera se encontraban registradas era de US$ 2,425.39
millones y la inversin total registrada en CAVALI en anotaciones en cuenta fue
de US $ 5,992.67 millones y en el ao 2002 la inversin extranjera registrada en
CAVALI era de US $ 2,960.94, la inversin total registrada en anotaciones en
cuenta fue de US $ 6,088.26 millones (Fuente CAVALI).
El Stock total de la Inversin Acumulada al 31 de diciembre de 1996 registrado
por CONITE fue S/.6,259.73 millones; en 1997 la inversin extranjera directa
(Fuente CONITE) fue de US$ 7,281 millones; en 1998 fue de US$ 8,081 millones;
en 1999 fue de US$ 9,464 millones; en el ao 2000 lleg a US$ 10,177 millones;
en el 2001 US $ 10,680 millones y en el ao 2002 US $ 11,028 millones.
De los datos antes mencionados, se puede apreciar tres hechos de suma importancia: el
primero, que los inversionistas extranjeros en los aos de mayor inversin en el pas
detentaron la mayora de acciones del total de las acciones inscritas en la Institucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores (CAVALI) y que por lo tanto cotizan en la
Bolsa de Valores de Lima; el segundo hecho relevante es que, casi la mayor parte de la
inversin extranjera no utiliza el Mercado de Valores para la
colocacin de sus capitales, lo que significa, que si pretende incentivar las

inversiones extranjeras, no slo se debe considerar a las acciones que listan en Bolsa;
y tercero, la existencia de una tendencia coyuntural, que puede convertirse en
permanente, de menor atraccin de la inversin extranjera.
f)
Capitalizacin Burstil
La capitalizacin burstil es el valor de la totalidad de acciones en circulacin a
precio de mercado a una fecha determinada. En el Per el mes de Octubre de
1995 registr una capitalizacin burstil 12% del PBI, mientras que en Mxico el
30
19% del PBI y Chile el 62% del PBI
31
El Informe del Banco de Inversin Morgan Stanley , seala que la capitalizacin

burstil en el Per, en septiembre de 1996 represent el 25% del PBI, mientras que en
Chile 105%, Malasia 311%, Hong Kong 190% y Mxico 46% . En los aos
h)
Gestin- Finanzas. 17/10/96. Pg 29
i)
Gestin .08/01/97. Pg 17
j)
LLERENA IBEZ, Alejandro. Resumen Reproducido de la Conferencia de Susana De La Puente Wiese (J.P. Morgan). "El Peruano".
15/11/95. Pgs B-6 y B-7
k) "GESTION" del 30/09/96 . Pg 27
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posteriores, la capitalizacin en el Per fue del 29.4% del PBI en 1997, 19.4%
del PBI en 1998, 25.9 % del PBI en 1999; 19.6% del PBI en el 2000, 18.5% en
el 2001, y 23.2% del PBI en el 2002. La afirmacin de dicho Banco de Inversin
se encuentra vigente, cuando consideran que, si bien es cierto que en estos
ltimos aos, el mercado burstil peruano ha crecido considerablemente por la
rentabilidad que vena ofreciendo, dicho desarrollo no es comparable con el
registrado en otros pases de la regin".
1.1 La estructura del Financiamiento de los Proyectos de Inversin
El empresario, con la finalidad de financiar un proyecto de inversin, el incremento de la
produccin o la capacidad instalada de su empresa, debe tomar una primera decisin: si
33
procede a financiar mediante participacin patrimonial o mediante endeudamiento .

ASCARELLI menciona que el capital puede ser reunido por el empresario por medio
de mutuo, de comodato, de arrendamiento, esto es, hacindose trasmitir la propiedad o
el uso del mismo por los terceros; o por el contrario, puede recurrirse a la forma
asociativa. En el primer caso, el riesgo es todo del empresario y tambin lo es todo el
provecho; el empresario remunera con un precio de arrendamiento o un inters al
tercero, el cual tendr siempre derecho a la restitucin de cuanto ha dado; en el
34
segundo caso, en cambio, el riesgo y provecho son de todos los dems .
356 Fuentes de Financiamiento
Desde el punto de vista econmico, para el financiamiento de los proyectos de
inversin, los empresarios cuentan con recursos de financiacin interna y
recursos de financiacin externa.
361
Financiacin Interna
Los recursos de financiacin interna, denominado autofinanciamiento, es el

conjunto de medios financieros generados por las empresas mediante su propia
actividad, que pueden ser retenidos dentro de s, incorporndose a su capital o
utilizados durante cierto tiempo.
Con mayor precisin se puede expresar
que el autofinanciamiento o
autofinanciacin es un proceso mediante el cual, las empresas generan con su propia
actividad, los recursos que posteriormente utilizan para la cobertura de parte del
valor de sus inversiones en activos. La empresa retiene a titulo de amortizacin,
35
depreciacin y reservas, una parte de los recursos que la ctividad productiva
36
hace afluir, diariamente a su caja
366
El Peruano / Economa. 24/01/1997. Pg B-4
367
RIVAS GMEZ, Vctor. El Crdito en los Bancos Comerciales. Ediciones ARITA. Lima 1983. Pag. 104
ASCARELLI, Tullio. Sociedades y Asociaciones Comerciales. Ediar Editores. Buenos Aires 1947. Pag. 4
369
El artculo 228 de la Ley General de Sociedades dispone que los bienes del activo son amortizados o depreciados anualmente en
368
proporcin al tiempo de su vida til y a la disminucin de valor que sufran por su uso o disfrute. Este dispositivo no diferencia que
clase de bienes del activo se amortiza y que se deprecian; la ley del Impuesto a la Renta si lo efecta.
36
RIVAS GMEZ, Vctor. Obra citada. Pgs. 89 y 99
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369Depreciaciones.- Las depreciaciones son provisiones que se hacen del costo

de un bien tangible, en cada uno de los aos de su vida til. Dichas
provisiones suelen ser una parte del costo mencionado, de forma tal, que al
finalizar la vida calculada de dicho bien, solo queda su valor de rescate. El
artculo 37 del Decreto Legislativo 774 seala que se deprecian los bienes del
activo fijo y las existencias.
b. Amortizaciones.-Las amortizaciones son provisiones que se hace del costo de
un bien intangible, se efecta mediante la divisin del importe de estos bienes
en cantidades peridicas durante el tiempo de su existencia o del tiempo en que
sus beneficios son aprovechados. Se amortizan los activos intangibles como el
valor de los Proyectos de inversin ejecutados, el derecho de llaves,
procedimientos de fabricacin, marcas, patentes de invencin y otros. De
acuerdo a lo sealado en el artculo 44 del Decreto Legislativo 774, los activos
intangibles se amortizan, siendo deducibles para la determinacin de la renta
imponible del impuesto a la renta, salvo excepciones.
c. Utilidades no distribuidas.- Las utilidades no distribuidas representan la parte
de la utilidad que no se reparte en forma de dividendos en efectivo, sino que se
mantiene dentro de la empresa en forma de reserva, como una cuenta transitoria
de utilidades no sistribuidas o se capitaliza y se entrega en forma de acciones.
Como ejemplo de utilidad no distribuida es la parte de la renta que se reinvierte,
con la ventaja que el que la Estado resulta aportando parte del valor de la
37
reinversin, va menores impuestos (por ejemplo en la actividad minera) .
La autofinanciacin de las empresas importa un sacrificio inmediato del
accionista, que se ve privado de una utilidad que de otro modo le deba ser
entregada; la finalidad es de aumentar o constituir reservas para la prosecucin o
38
ampliacin de los negocios sociales .
1.1.2.5.
Financiacin externa
Los recursos de financiacin externa estn constituidos por dos formas de

financiamiento, la aportacin de recursos de los socios y el endeudamiento.
4.1.2.1 Aporte de Recursos de los socios
La aportacin de recursos de los socios se efecta mediante la creacin de
nuevas acciones de capital y colocacin de stas en determinado entorno o el
mercado (emisin).
1.1.2.6.
RIVAS GMEZ, Vctor. Obra citada. Pag. 92
1.1.2.7.
ODRIOZOLA, Carlos S. Estudios de Derecho Societario. Editorial Cangallo S.A, Buenos Aires 1971 Pags. 35 y 37
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
4.1.2.2 Endeudamiento o prstamo bancario

Muchas de las necesidades de las empresas a corto plazo, y algunas a largo
plazo, son cubiertas por medio de prstamos bancarios tanto en las compaas
39
gigantes como en las ms pequeas .
El negocio principal de los Bancos comerciales consiste en otorgar crditos por
caja o colocaciones, para financiar a corto plazo el capital de trabajo de las
40
empresas , o sea, crditos a un plazo mximo que, en la mayora de los pases,
oscila entre uno y dos aos.
Una empresa cuenta con capital de trabajo, solo en la medida en que los capitales
permanentes, constituido por aportes, beneficios no distribuidos de accionistas y
obligaciones a mediano y largo plazo, sean mayores que el valor de
las inmovilizaciones, constituido por activos no destinados a la venta directa

ni a generar ingresos de manera directa, como maquinaria para producir
mercanca que es giro del negocio, terrenos donde se ubica la planta, valores
mobiliarios emitidos por otras empresas, cuentas por cobrar y existencias
realizables en plazo mayor al ao ; como se aprecia, el capital de trabajo es el
que est formado por inversiones que rotan constantemente, en las operaciones
de la empresa, dando lugar a la generacin de ingresos por ventas y a la
42
produccin de utilidades .
41
En el financiamiento a corto plazo, para capital de trabajo, actividad principal de

los bancos comerciales, debe observarse de la manera ms rigurosa posible el
principio segn el cual, las inversiones de una empresa deben ser cubiertas con
recursos de la misma naturaleza financiera, o sea, con recursos obtenidos a corto
43
plazo o giro del negocio ; pero en la prctica, mediante sucesivas renovaciones
de una misma operacin, el plazo llega a ser mucho ms dilatado y hasta de
44
carcter permanente , suplantando la falta de capital propio de dichas empresas.
La banca comercial, mediante su respaldo crediticio no debe, en lnea general,
suplir a una insuficiencia permanente de los fondos de que dispone una empresa
y slo debe representar un complemento que le permita hacer frente a una
insuficiencia momentnea. La financiacin de una empresa, cualquiera pueda ser
su ramo de actividad, debe descansar, en primer lugar, sobre los fondos propios
de la misma y en segundo lugar, sobre el crdito que pueda conseguir.
Los fondos propios (integrados por aportes de sus accionistas y eventualmente
crditos a largo plazo) deberan hacer frente no solamente al Activo Fijo, lo que
es indispensable, sino tambin a esa parte del activo circulante, o capital de
trabajo, menos circulable que est representado por las existencias.
373
LIPSEY, Richard G. Introduccin en la economa positiva. Editorial Vicens-Vives. Primera reedicin. Barcelona 1975. (Espaa). Pag. 229
374
RIVAS GOMEZ, Vctor. Obra citada. Pginas 112 y 113

RIVAS GOMEZ, Vctor. Obra citada. Pgina 143
375
376
377
378BARDELLA, Gianfranco. Obra citada. Pgina 137
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Si la empresa ha logrado financiar su activo fijo y la parte ms permanente de su

activo circulante mediante fondos propios, podr acudir al crdito a corto plazo
para atender a las necesidades derivadas de las facilidades de crdito otorgadas a
45
su clientela ; este capital ser la materia de su financiamiento y de su rotacin
operativa, resultarn los ingresos para el reembolso, o sea para el pago del
prstamo mas los intereses.
Las tasas de inters que en los ltimos aos cobra la banca comercial en nuestro
pas, a pesar de ser mas bajas que las dcadas pasadas, manifiesta la
imposibilidad de financiar la actividad de la empresa cuyos recursos se generan a
largo plazo, mediante crditos bancarios ordinarios estructurados para financiar
el capital de trabajo, tal como lo enuncia el siguiente cuadro.
TASAS DE INTERES GENERAL % (BCRP. Bloomberg)
TAMN (Tasa de Inters Activa en Moneda Nacional)
TIPMN (Tasa de Inters Pasiva en Moneda Nacional)
TAMEX (Tasa de Inters Activa en Moneda Extranjera)
TIPMEX (Tasa de Inters Pasiva en Moneda Extranjera)
2000
30.00
09.80
13.70
04.70
2001
25.00
07.50
12.10
03.50
2002
20.80
03.50
10.00
01.60
La estructura de la cartera atrasada de los Bancos es bastante significativa, si

tenemos en cuenta que los crditos renegociados no figuran en el cuadro que a
continuacin se muestra ya que su vencimiento a sido diferido en el tiempo.
45
BARDELLA, Gianfranco. Obra citada. Pgina 140
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
BANCA MLTIPLE
ESTRUCTURA DE LA CARTERA ATRASADA
SALDOS A FIN DE MES (EN MILES DE NUEVOS SOLES)
FECHA
CREDITOS VENCIDOS
CREDITOS EN
COBRANZA JUDICIAL
T O T A L (1)
TOTAL
COLOCACIONES
BRUTAS (2)
(1)/ (2)
%
1 9 9 4 Mar .
Monto
228 513
%
30.8
Monto
512 501
%
69.2
Monto
741 014
%
100.0
8 524 341
8.7
Jun .
Set .
Dic .
212 708
225 499
281 211
27.0
27.7
32.9
574 198
587 207
574 004
73.0
72.3
67.1
786 906
812 706
855 215
100.0
100.0
100.0
9 755 516
11 033 153
12 224 042
8.1
7.4
7.0
1 9 9 5 Mar .
349 512
37.5
581 690
62.5
931 202
100.0
14 078 900
6.6
Jun .
Set .
Dic .
327 523
322 206
310 140
35.2
33.9
35.6
601 640
627 992
561 082
64.8
66.1
64.4
929 163
950 198
871 222
100.0
100.0
100.0
15 241 230
16 448 870
18 074 925
6.1
5.8
4.8
1 9 9 6 Mar .
325 179
31.5
707 825
68.5
1 033 004
100.0
20 383 579
5.1
457 013
583 389
600 502
40.1
43.9
42.4
681 713
746 341
816 339
59.9
56.1
57.6
1 138 726
1 329 730
1 416 841
100.0
100.0
100.0
22 803 054
24 456 105
27 151 196
5.0
5.4
5.2
708 013
42.6
954 122
57.4
1 662 135
100.0
29 289 558
5.7
738 214
800 185
724 801
42.2
42.3
39.5
1 012 696
1 091 066
1 112 013
57.8
57.7
60.5
1 750 910
1 891 251
1 836 814
100.0
100.0
100.0
31 813 450
33 233 861
36 249 923
5.5
5.7
5.1
Jun.
Set.
Dic.
1 9 9 7 Mar .
Jun.
Set.
Dic.
1 9 9 8 Mar.
948 639
41.6
1 329 404
58.4
2 278 043
100.0
38 245 756
6.0
Jun.
Set.
Dic.
1 059 133
1 288 771
1 421 956
42.0
44.3
45.8
1 463 363
1 621 647
1 679 373
58.0
55.7
54.2
2 522 496
2 910 418
3 101 329
100.0
100.0
100.0
41 412 343
43 646 568
44 547 950
6.1
6.7
7.0
1 9 9 9 Mar.
2 273 126
51.8
2 118 061
48.2
4 391 187
100.0
47 083 156
9.3
Jun
Set.
Dic.
2 097 457
1 601 203
1 618 583
46.4
44.2
46.5
2 424 883
2 021 739
1 859 783
53.6
55.8
53.5
4 522 340
3 622 942
3 478 366
100.0
100.0
100.0
43 824 241
41 785 282
41 762 074
10.3
8.7
8.3
2 0 0 0 Mar..
1 866 758
47.0
2 104 080
53.0
3 970 838
100.0
40 478 552
9.8
Jun..
Set..
Oct..
1 876 204
1 944 056
1 950 025
45.6
47.0
47.4
2 241 092
2 196 169
2 164 767
54.4
53.0
52.6
4 117 296
4 140 225
4 114 792
100.0
100.0
100.0
40 977 338
40 031 810
39 781 794
10.0
10.3
10.3
375
Mercado de Valores
El Mercado de valores es el centro donde se produce el intercambio de valores

mobiliarios (activos financieros). Los mercados financieros a largo plazo se
denominan de manera comn mercados de capitales. Pero la diferencia
fundamental entre los distintos mercados de valores viene dada por el hecho de
que se emitan activos financieros (en cuyo caso se denomina mercado primario
o de emisin), o que se negocien valores (llamado mercado secundario o de
46
negociacin) .
El mercado primario viene a ser un mercado de emisiones, pues en ella se realiza la
primera colocacin de los valores emitidos. El mercado secundario viene a ser un
mercado de transacciones con los valores ya emitidos y que se negocian luego
46
"Mercado de valores," Enciclopedia Microsoft Encarta 2000.
1993-1999 Microsoft Corporation.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
de la primera colocacin, es un mercado de liquidez, en el que cada adquirente

47
tiene la posibilidad de realizacin .
La oferta pblica de valores de mayor relevancia es la primaria, pues, al contrario
de la oferta secundaria, la primaria es un medio de captacin de recursos por las
48
entidades emisoras . Por lo general, se establece una relacin entre los mercados de
emisin y los secundarios. Buena parte del xito de los mercados de emisin se debe
al buen funcionamiento y a la amplitud de los mercados secundarios. Un buen
mercado secundario es la mejor garanta para la colocacin de ttulos en los
49
mercados de emisin ya que aumentan mucho la liquidez de los mismos.
Los valores que ms se negocian son los siguientes:

a. Acciones
El carcter tericamente trasmisible de la accin, consustancial a su naturaleza y
a la de la sociedad annima, por si solo no asegura el despliegue de su plena
eficacia, ni en el mbito jurdico, ni en el mbito financiero, como complemento
necesario de esa nota de trasmisibilidad, se hace precisa la existencia de una
50
institucin como la bolsa, merced a la cual tal nota cobre verdadera efectividad
Existe una estrecha relacin entre la Bolsa y la sociedad annima desde el mismo
comienzo de la existencia de ambas. Para Ramos Gascn, Garrigues es categrico al
respecto, al expresar que nacen al mismo tiempo la Bolsa y la sociedad annima en
Holanda, como hermanas gemelas de las cuales una proporciona a la
otra los recursos necesarios. Por otra parte, la negociabilidad de la accin,

facilitada por su cotizacin en Bolsa, viene representar uno de los principales
pilares de la sociedad annima, al convertirse las acciones en objeto de trfico
51
burstil . La negociabilidad de un valor se refiere a la capacidad que tiene
su
poseedor de convertirlo en efectivo
52
53
b. Los ADRs
El American Depositary Receipts (ADR) es un certificado negociable
que
representa las acciones emitidas por una compaa no estadounidense.

Se trata de un documento de participacin del capital de una empresa, que brinda a sus
tenedores los derechos y obligaciones inherentes al ttulo original que representa. Este
certificado es emitido por el banco de los Estados Unidos de Norteamrica que acta
como depositario y es quin aparece, ante el emisor, como
377
VIDAL RAMREZ, Fernando. Bolsa de Valores. Editorial Cuzco. Lima, 1987 Pginas 18 y 19
378
VIDAL RAMREZ, Fernando. Obra citada. Pgina 228
379
"Mercado de valores," Enciclopedia Microsoft Encarta 2000. 1993-1999 Microsoft Corporation.

RAMOS GASCON, Francisco Javier. Rgimen Jurdico de los Valores. Bolsa de Madrid. Madrid 1997 Pgina 40
380
381
382
RAMOS GASCON, Francisco Javier. Obra citada. Pgina 44

VAN HORNE, James. Fundamentos de Administracin Financiera. Edit. Prentice/Hall Internacional, Madrid 1979
383
CONASEV. American Depositary Receipts. Primera Edicin. Lima 1995. Pginas 9 y 10
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
titular de las acciones subyacentes a los ADRs. El ADR puede equivaler a una
fraccin o mltiplo de la accin que representa.
Estos certificados, se cotizan y negocian en US $ dlares en los diferentes
mercados de valores de los Estados Unidos. Su principal caracterstica radica en
que su negociacin y liquidacin se efecta de manera similar a los valores
norteamericanos, haciendo posible su negociacin en la New York Stock
Exchange (NYSE), la American Stock Exchange (AMEX), la Nasdaq Stock
Exchange (NASDAQ) o en el OTC Bulletin Board.
Los ADRs se registran obligatoriamente va book entry en la Depositaria
Central de los Estados Unidos (Depositary Trust Company DTC), la misma que
se encuentra conectada electrnicamente con los sistemas de liquidacin europeos,
EUROCLEAR y CEDEL.
c. Las Obligaciones (Bonos y Papeles Comerciales)
La financiacin de las inversiones de las sociedades annimas no slo se consigue con el
aporte al capital social puede ser tambin mediante endeudamiento con terceros, o sea
con capital ajeno recibido a crdito. Este medio es ms costoso que el aporte de los
socios, pues para obtener el crdito la sociedad se ve obligada, en ocasiones a dar en
garanta su patrimonio y en cualquier caso tendr que satisfacer intereses por el capital
recibido. Pero el mercado presenta alternativas que pueden
mitigar los costos del dinero, nos referimos

a la colocacin de valores
representativos a un emprstito colectivo, pagando intereses al ahorrista superiores
de los que paga el banco como intereses pasivos, pero su costo es inferior a los
intereses activos, en el caso que hubiese acudido al Banco ya que pagara.
Las obligaciones son ttulos representativos de un emprstito colectivo. Es parte
alcuota o alcuanta de un crdito contra la entidad emisora y valor mobiliario
54
representativo de parte del crdito . Estos derechos de participacin en un crdito,
son emitidos masivamente como consecuencia de un contrato de emisin que les
da origen, representados por ttulos o anotaciones en cuenta, que otorgan a su
titular un status especial de obligacionista, adems del derecho al reembolso del
principal y de los intereses, primas y reajustes que correspondan segn el contrato
55
de emisin (numerales 263.1 y 263.2 del artculo 263 de la Ley 27287).
Las obligaciones son valores de renta fija, cuya rentabilidad no esta vinculada al
resultado que pueda obtener el emisor en su gestin empresarial ya que implica el
pago de un inters y son amortizables.
Clases: Cuando se trata de una Obligacin con plazo de hasta un ao recibe la
denominacin especfica de Papel Comercial, pero si se trata de una
Obligacin con plazo mayor a un ao, la denominacin concreta es Bono.
1.2
URA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Marcial Pons. Madrid 1992. Pgs. 513 y 514
1.3 ELIAS LAROSA, Enrique. Ley General de Sociedades. Ediciones Normas Legales. Trujillo, Per, 1998. Pgina 609
Derechos
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individuales
social de la
del
accionista
y
el
56
d. Operacin de Titulizacin
El artculo 291 del Texto Unico Ordenado de la Ley del Mercado de Valores,
D.S. N 093-2002-EF, define a la Titulizacin al proceso mediante el cual se
constituye un patrimonio cuyo propsito exclusivo es respaldar el pago de los
derechos conferidos a los titulares de valores emitidos con cargo a dicho
patrimonio. Comprende, asimismo, la transferencia de los activos al referido
patrimonio y la emisin de los respectivos valores.
En realidad, es un mtodo consistente en dar forma de instrumento transable a
alguna obligacin especfica no transable, tal como una cartera de crditos

bancarios, o de consumo, o de cuentas por cobrar, o de ttulos del Estado, e
implica por lo tanto emitir un instrumento o ttulo homogneo con sus propios
plazos y tasas, transable en el mercado secundario.
Una titulizacin no es ms que una emisin de valores basada en los flujos
dinerarios que brinda un grupo de activos que se encuentra separado en un
vehculo apropiado para tal fin (VPE - Vehculo de Propsito Exclusivo o
patrimonio fideicometido), el cual puede ser administrado por un fiduciario u otra
entidad que brinde similares fines, tal como puede ser una sociedad annima con
un fin social restringido (SPE - Sociedad de Propsito Especial),
Clases
Titulizaciones respaldadas
por patrimonio de una Sociedad de Propsito
Especial, en las que se produce la transferencia definitiva de activos ya

existentes del originador al patrimonio de una sociedad annima con un fin
social restringido (SPE - Sociedad de Propsito Especial), en este caso la
entidad originadora, a cambio de un precio, vende los activos a ser titulizados
a la entidad emisora (Pay Through o de Venta), la que emite ttulos contra su
patrimonio (Los activos se incluyen en el balance del emisor). En
consecuencia los bienes se incorporan al patrimonio de la entidad adquirente
(de la emisora) y responde por todas las obligaciones que la misma contrae en
el desarrollo de sus operaciones (Sus ingresos garantizan exclusivamente el
pago del capital e intereses de los ttulos emitidos).
Titulizaciones respaldadas en patrimonio fideicometido,
en las que la
operacin constituye un mecanismo de financiamiento para el originador,
por parte del patrimonio autnomo, en base a la colocacin por este ltimo de
valores mobiliarios entre los inversionistas, ya sea por oferta pblica o por
oferta privada. Este es el caso del fideicomiso de titulizacin, en el que una
persona, denominada originador (fideicomitente), se obliga a efectuar la
transferencia fiduciaria (traspaso o Pass Through de un conjunto de activos a
favor de una sociedad titulizadora (fiduciario) para la constitucin de un
patrimonio autnomo, denominado patrimonio fideicometido, sujeto a la
379
Ver: BENAVIDES GONZALES, Javier. Titulizacin de Activos. Revista Themis No. 40 Pgs. 124 al 126 y MONTOYA MANFREDI, Ulises.
Comentarios a la Ley de Ttulos Valores. Editora Grijley, Sexta Edicin. Lima 2001. Pginas 909 al 912
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
administracin (dominio fiduciario) de este ltimo, el que contra dicho

patrimonio emite valores que son colocados en los mercados de capitales
para ser adquiridos por los inversionistas (fideicomisarios).
Las experiencias en Titulizacin el Per comenz a partir de 1999, ya en el 2000
participaron los Bonos de Titulizacin del 11.24% del mercado de emisiones y
del 10.06% en el ao 2001. As tenemos los procesos de titulizacin sin
participacin de la BVL (Mercado EE.UU): La realizada por el Banco de
Crdito del Per, con participacin de la BVL: La realizada por Ferreyros;
Credittulos; Quimpac; Citicorp; Alicorp, y E. Wong y Metro
Distribucin de las Emisiones Inscritas
Instrumento Financiero
Acum
1999
Particip.
Acciones comunes
Bonos corporativos
Bonos hipotecarios
Bonos de titulizacin
Bonos subordinados
Bonos de arrend. financiero
Certifi. de Depsito Negoc.
Instrumentos de corto plazo
0,00
299 478
0,00
25 150
64 821
185 000
0,00
242 092
0,00%
36,68%
0,00%
3,08%
7,94%
22,66%
0,00%
29,65%
Acumulado del Ao
816 542 100,00%
Acum
2000
Particip.
Acum
2001
Particip.
0,00
375 257
0,00
137 000
75 000
311 994
0,00
319 296
0,00%
30,80%
0,00%
11,24%
6,15%
25,60%
0,00%
26,20%
27 098
286 698
30 000
94 000
30 000
45 000
56 297
364 945
2,90%
30,69%
3,21%
10,06%
3,21%
4,82%
6,03%
39,07%
1 218 547
100,00%
934 038
100,00%
Fuente: Conasev
En miles US$
Participacin de los Bonos de Titulizacin

por Oferta Pblica
Bonos Titulizacin Inscritos (%)
Total Emisiones Inscritas (millones US$)
Bonos Titulizacin Colocados (%)
Total Emisiones Colocadas (millones US$)
1999
3,08%
817,5
4,38%
574,9
2000
2001
11,24%
1218,5
14,33%
932,1
10,06%
934,0
11,68%
790,3
Fuente: Conasev
382 Balance de la estructura del Financiamiento

Los costos de las fuentes de financiamiento de los proyectos de inversiones de las
empresas, son diferentes, puesto que los aportes de los accionistas, en forma de
reinversin de utilidades o adquisicin de acciones, demanda un rendimiento va

dividendo y valorizacin; por su parte, el costo de los crditos viene dado por la
57
tasa de inters, reducida en el porcentaje de tributacin .
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo Sociedad Annima y Reforma Financiera.

Comisin Nacional de Valores. Bogot, D.E. Colombia. 1984. Pag. 127
57
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Bardella considera que una de las reglas bsicas de toda administracin financiera
sana consiste en lograr un equilibrio ptimo entre recursos y obligaciones de
acuerdo con sus plazos de vencimiento. En otras palabras, las obligaciones a corto
plazo y el capital de trabajo deben ser financiados con recursos a corto plazo,
mientras que la maquinas, los equipos, etc., o sea las inversiones a largo plazo, con
58
recursos procedentes del mercado de capitales (bonos y acciones) . Por el plazo del
prstamo, ste tiende a ser caro para las empresas, razn por el cual, las empresas de
los pases desarrollados prefieren recabar dinero de otra forma para propsitos a
59
largo plazo , como son mediante emisin de acciones.
Los pases actualmente desarrollados, en la etapa inicial de su industrializacin,

utilizaron para la financiacin de sus grandes proyectos de inversin la captacin
60
directa de ahorros del pblico a travs de la emisin de acciones y bonos .
Susana de la Puente dice que: "La tendencia mundial del mercado de capitales,
apunta a que las empresas ms grandes ya no se dirigen a los bancos para tomar
61
sus recursos, sino que se financian directamente del mercado . De igual modo,
el sector de empresas medianas y pequeas deben buscar creativas formas de
financiamiento de su proyecto de inversin, como por ejemplo recurriendo a
personas de su entorno u otros que, a cambio de la entrega de aportes, reciban
acciones con la esperanza de repartirse beneficios, que proyectados, rendiran
una mayor rentabilidad que la retribucin que pagan las entidades del sector
financiero a los ahorristas, y cuando el crecimiento de la actividad empresarial lo
requiera, tengan las posibilidades de financiar sus nuevos proyectos de inversin
mediante la colocacin de acciones y otros valores en el mercado.
386 Desbalance de la estructura del Financiamiento
La proporcin de capital social dentro del financiamiento de un proyecto de
inversin, debe ser lo suficiente como para cubrir el costo de los activos fijos y
otros que no constituyan capital de trabajo y que deben servir para las actividades
que constituyen el objeto social de una sociedad annima, o sea, la emisin de

acciones debe estar debidamente relacionada con equilibrio ptimo entre la
posibilidad de la obtencin de los recursos y el cumplimiento de las obligaciones de
acuerdo con sus plazos de vencimiento.
La referida relacin es ilustrativa, para entender que sucede en los pases en
desarrollo, como el nuestro, en donde ha predominado la autofinanciacin y el
nfasis en la intermediacin financiera canalizadas a travs de las instituciones
62
financieras asociado con la alta concentracin del ingreso .
389
BARDELLA, Gianfranco. Mesa redonda "Banca y Bolsa" Revista del Instituto Peruano de Desarrollo Bancario. Vol. II N 2.
Diciembre de 1978. Pag. 66
390
LIPSEY, Richard G. Obra Citada Pag. 229
391
DE LA ROCHA, Julio Csar. Obra Citada Pag. 44 y 48

Gestin 01 de octubre de 1997 Pag. 32.
392
393DE LA ROCHA, Julio Csar. Obra citada. Pg. 45
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
4.3.1 Forma de manifestarse el desbalance

La forma clsica de manifestarse este desbalance es la creciente utilizacin del
endeudamiento a medida que se ha venido desplazando la obtencin del recurso
va emisin de acciones y retencin de utilidades. Al creciente endeudamiento
corresponde, obviamente un marchitamiento en los aportes de capital como fuente
de financiamiento empresarial.
En la medida en que se vuelve poco llamativa para los accionistas la inversin en
la industria, por causas que se explicarn mas adelante, los empresarios han
recurrido a la alternativa del crdito por la necesidad financiar la inversin que
demanda la actividad productiva.
Los recursos de los crditos utilizados por las empresas son en su mayora
contratados a plazos menores de un ao, pero los recursos de los activos
adquiridos mediante dicho financiamiento se recuperan a largo plazo. Ello origina
problemas de liquidez, y dada la necesidad de renovar los prstamos,
frecuentemente se crean situaciones de presin sobre el sector financiero que dan
63
lugar a mayores tasas de inters .
Como se aprecia, hay una excesiva dependencia de los recursos financieros a
corto plazo destinados a financiar actividades a largo plazo, lo cual es posible
mediante la renovacin de los prstamos a corto plazo, prctica que redunda en
64
un considerable encarecimiento del financiamiento .
En sntesis, el desbalance en la estructura financiera de las sociedades annimas,
se manifiesta en el decaimiento de sus fuentes internas, en un aumento notable en
las fuentes de origen financiero, en un marchitamiento realmente dramtico en los
aportes de capital y en una creciente orientacin de fondos hacia el servicio de
obligaciones crediticias o a la inversin en activos financieros diferentes a los
directamente relacionados con el objeto social; se opera de esta manera un cambio en la
estructura financiera de las empresas, donde alcanzan mayor peso tanto el activo como el
pasivo corriente, en detrimento del activo fijo y del pasivo a largo plazo. Esta postura
coloca a las compaas en una situacin de riesgo, en la medida que al incrementarse la
obligacin con perodos de maduracin cortos, subsiste la necesidad de recurrir
frecuentemente a la refinanciacin de las deudas,
debilitndose an ms la solvencia y la disponibilidad de fondos para sobrellevar

65
en forma exitosa situaciones difciles de la actividad econmica .
4.3.2 Factores que contribuyen al desbalance
Las causas del desbalanzamiento en la estructura del financiamiento empresarial

son varias y no puede reducirse a una sola. RESTREPO considera las causas que
van desde un Sistema Tributario que ha discriminado la capitalizacin, hasta la
391
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Obra Citada Pgs. 35, 94, 183 y 196
392
DE LA ROCHA, Julio Csar. Obra Citada. Pg. 45
393RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Obra Citada. Pgs. 100 y 119.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
aceleracin de la tasa de inflacin; desde la competencia que encontraron las

acciones en activos financieros ms rentables (Bonos pblicos y privados) que
interrumpieron en el mercado, hasta la frondosa estructura de crdito de fomento
subsidiado; desde la declinacin de las utilidades empresariales, hasta las
deficiencias e imperfecciones del mercado de capitales; desde la violenta
concentracin accionaria que se produce en nuestra sociedad annima, hasta la
conformacin de grupos financieros que en el proceso de concentracin utilizaron
el ahorro captado del pblico para adquirir y/o acabar de cerrar las empresas;
desde el notable auge que registraron los intermediarios financieros, hasta el
66
raquitismo que muestran los inversionistas institucionales .
Los factores relevantes que contribuyen al desbalance en la estructura del
financiamiento de los proyectos de inversin, lo detallamos a continuacin.
4.3.2.1. La inflacin
La inflacin consiste en el alza generalizada de los precios. En una economa sana si
bien los precios varan, lo hacen en forma aislada y de acuerdo a los cambios en las
preferencias del consumidor (demanda) o en la cantidad de bienes y servicios
67
producidos (oferta) . Este fenmeno puede deberse a varias causas, unos
sostienen que es el resultado de "inflar" los medios (billetes) que sirven para
realizar las transacciones en el mercado, otros sostienen que al aumentar los
precios hace falta mas dinero para pagar las mismas cosas, entonces, el dinero
68
crece por el aumento de los precios .
La inflacin se encarga de erosionar el rendimiento real de las acciones.
Asimismo, conduce a un cambio en las preferencias de ahorradores y prestamistas.

Ocasiona la sustitucin de las fuentes de ahorro por otras, desplazndose la oferta y
demanda de recursos hacia activos financieros de corto plazo que ofrecen rendimientos
por encima de la de la tasa de inflacin. Ello hace costoso para el sistema bancario los
recursos monetarios que antes no lo eran, llevndolo a ajustar las condiciones de inters
y plazo que ofreca en sus prstamos.
El fenmeno inflacionario origina que el costo de reposicin del capital se site en
niveles que superan la tasa interna de retorno del capital invertido en el proceso
productivo, afectando la demanda de acciones por parte de los inversionistas. Los
resultados de las empresas, el rendimiento real de la inversin en acciones y el
69
poder de compra de dicha inversin a travs del tiempo reflejan tal situacin .
BOLOA sostiene que en el Per, en los aos 60, fundamentalmente bajo el primer
Belaundismo y los inicios del gobierno de Velasco, la inflacin promedio fue de 30%
anual; en los 70, bajo la conduccin de Velasco y Morales Bermdez, la
2.
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Obra Citada. Pag. 180
3.
BOLOA BEHR, Carlos. "Cambio de rumbo". Instituto de Economa de Libre Mercado san Ignacio de Loyola" grficos bblos S.A Lima Per
1993. Pag. 2
394
MONTOYA ALBERTI, Ulises. La inflacin y el Derecho. UNMSM. Lima 1971. Pg. 21
395RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Obra Citada Pags. 43, 56 y 119.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
inflacin anual fue de ms del 70% en promedio; el promedio de inflacin anual

del perodo 1981 - 1985 fue de 108%; la inflacin acumulada de Julio de 1,985 a
Julio de 1,990 alcanz la tasa de 2.2 millones por ciento. Con Alan Garca
tuvimos treinta meses con una inflacin mensual promedio de 39% (500% anual
acumulado) que llev hasta una hiper-inflacin de 7,650% en Diciembre de
70
1990 . Es lgico que con tales niveles de tasa inflacionaria ha sido difcil
alentar la inversin, situacin que si bien ha sido controlada no es determinante
para el incentivo para la inversin mediante la colocacin de acciones
En los ltimos aos, se presenta una tendencia a la reduccin de este fenmeno
econmico, en efecto, la inflacin acumulada anual en 1994 fue de 5.4%, en
1,995 10.2%, en 1,996 11.8%, en 1,997 6.5%, en 1,998 6.0%, en 1,999 3.7% en
71
el 2000 3.8% , en el 2001 1.98% y en el 2002 1.5% (Fuente: BCRP).
4.3.2.2. El Sistema Tributario
De acuerdo a la legislacin vigente en el Per, la tasa del impuesto a la renta de
las empresas es 27% y existe un impuesto a los dividendos que perciban los
accionistas como personas naturales cuya tasa o alcuota es 4.1%. Hasta 1993
(Decreto Legislativo 200) tambin se gravaban, adems de las utilidades de las
empresas (entre el 30% y 50%), los dividendos que se deban entregar a los
accionistas (30%). El Decreto Legislativo 774, que a partir del ejercicio
econmico 1994 estuvo vigente en el pas, la tasa del impuesto a la renta era del 30% y
no existi impuesto a los dividendos, a pesar de ello algunos analistas sealaban que la
inafectacin a los dividendos era insuficiente, ya que teniendo en
cuenta que nos encontramos en una economa globalizada, la necesidad de

competir para atraer a los inversionistas hace imprescindiblecomparar con
sistemas tributarios de los vecinos de nuestro pas, as por ejemplo, en Chile el
impuesto a la renta es el 15% y el impuesto a los dividendos equivale al 20% (los
analistas econmicos lo llaman simplemente impuesto a los dividendos y es de
35%), pero lo pagado por la sociedad se deduce como crdito fiscal para el
accionista el impuesto a la renta del 15%; adems, la capitalizacin de utilidades
72
no paga impuesto a la renta . Lo que tiene consenso, es que el rgimen
tributario del Decreto Legislativo 200 ha jugado un papel nocivo en este proceso
de descapitalizacin, al permitir la deducibilidad total de los costos financieros y,
simultneamente, al gravar los dividendos, fomentando el endeudamiento en
detrimento de la emisin y colocacin de acciones; sin embargo, nuevamente se
est gravando los dividendos aunque con tasas menores, como antes lo
detallamos (ley 27513).
El sistema tributario favorece el endeudamiento sobre la capitalizacin cuando
gravan las utilidades de las empresas con la denominada doble tributacin, que
3.
BOLOA BEHR, Carlos. Obra Citada. Pg. 6, 11, 13, 15 y 16
4.
INSTITUTO NACIONAL DE ESTADSTICA E INFORMTICA (INEI). Boletn Mensual Sistema de Precios. Febrero 2001.
5. CAIPO, Oscar. (KPMG). Impuesto a la renta no incentiva el ahorro interno ni el empleo. GESTION. 22/05/98. Pags. 20 y 21
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
recae primero sobre la sociedad (utilidades) y luego sobre el accionista

(dividendos).
Una consecuencia de la existencia de este doble costo fiscal, es el desinters de las
empresas en la reparticin de dividendos, con el agravante de que los empresarios,
con el animo de maximizar la funcin global de utilidades del grupo econmico

del cual forma parte y minimizar su reparticin, pueden optar por esconder un
buen porcentaje de utilidades a travs de filiales.
Factores como el establecimiento de la doble tributacin y la deducibilidad de la
totalidad de los intereses como costo, auspician en los industriales la preferencia
por el endeudamiento en detrimento de la emisin y colocacin de acciones
73
como mecanismo de financiamiento empresarial .
4.3.2.3. El reducido desarrollo del mercado de valores
Los mercados financieros facilitan que aquellas personas o compaas que requieren
capital lo tomen de aquellas que lo tienen disponible, quiere decir, que permiten
canalizar el ahorro interno y externo hacia las compaas. Por ejemplo, los bancos, cuya
funcin principal es prestar a sus clientes el dinero que reciben de sus depositantes. La
retribucin que recibe el depositante, denominado inters pasivo, proviene del precio que
paga aquel cliente que se beneficia de un prstamo denominado inters activo. El
negocio del banco consiste en el diferencial de estas dos tasas de inters, como
retribucin por la intermediacin, o sea por ser ste
quien responde ante aquellos que le confiaron su dinero, as como, por asumir el
riesgo de recuperacin del dinero prestado.
En el mercado de valores concurren quienes necesitan recursos (compaas,
gobierno, entre otros) y quienes cuentan con recursos disponibles (inversionistas).
El dinero captado por los emisores es destinado al financiamiento de proyectos de
inversin, entregando a cambio valores mobiliarios (acciones, bonos, instrumentos
de corto plazo, etc.), que otorgan derechos en la participacin en las ganancias de
la sociedad (dividendos), en la adopcin de acuerdos sociales (derecho al voto en
las Juntas Generales de Accionistas), o a recibir pagos peridicos de intereses. Al igual
que un banco, el mercado de valores ofrece diversas alternativas de financiamiento e
inversin de acuerdo a las distintas necesidades que puedan tener los emisores o los
inversionistas, en trminos de rendimiento, liquidez y riesgo.
Pero qu principales diferencias se puede hallar entre el sistema bancario y el

mercado de valores?. Las diferencias a continuacin se detallarn:
399 La primera diferencia entre el sistema bancario y el mercado de valores es que el
primero es el resultado de la intermediacin entre la oferta de financiamiento y su
demanda, mientras que en el mercado de valores los precios de los activos
73
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Obra Citada. Pags. 43 y 56
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
negociados son resultado del encuentro directo entre los que cuentan con
recursos disponibles y los que necesitan tales recursos.
403 La segunda diferencia se refiere a aquella en la cual una compaa que
solicita un prstamo al banco recibe el dinero sin saber de dnde viene, es
decir, sin tener ningn contacto con aquel depositante cuyo dinero le es
entregado en prstamo. El banco asume el riesgo en ambos casos. Esto es lo
que se conoce como intermediacin indirecta. En el caso del mercado de
valores, por el contrario, s interactan de manera directa la sociedad que
capta recursos y el inversionista que se los proporciona. Esto se denomina
intermediacin directa,
El mercado de valores busca ser una fuente de financiamiento ms barata que el
sistema bancario en razn de que no tiene el componente de intermediacin
indirecta. En ese sentido, un mercado de valores eficiente, permitir que los
emisores puedan financiarse a un menor costo y que los inversionistas reciban
74
una mejor retribucin por su dinero .
Por ello, la falta de acceso a recursos de corto, mediano y largo plazo para el
financiamiento de la actividad productiva trae como consecuencia, por un lado,
que son pocas las compaas que pueden acceder a fuentes de financiamiento,
encontrndose la gran mayora marginada del sistema financiero, por tener
asociados niveles elevados de riesgo de crdito, desarrollndose de esta manera en
un marco de autofinanciamiento, lo cual limita sus posibilidades de crecimiento.
Por otro lado, la mayor parte de aquellas compaas que s acceden a fuentes de
financiamiento lo hacen en condiciones poco favorables, quedando sujetas a
75
obligaciones financieras que afectan el retorno de su inversin . Si adems no
existe un mercado de valores desarrollado que compita con el crdito bancario,
este ltimo ser demasiado oneroso.
Como se aprecia, un mercado de valores reducido es ineficaz como mecanismo
para convertir el ahorro del pblico inversionista en el capital para el desarrollo
empresarial, ya que no garantiza mrgenes de rentabilidad adecuados.
Yagui Tamona, Alberto, presidente en 1996 de CONASEV, comentaba que en ese
ao se descuid la utilizacin de los instrumentos de renta variable (acciones),
porque hay cierta reticencia en los empresarios, a emitir acciones o abrir el
76
accionariado a terceros, por aquella situacin del accionariado familiar . En efecto,
mientras que en los aos 1994, 1995 la emisin primaria de acciones fue nula (0.00)
en 1996 significaron el 2.4% de los valores mobiliarios emitidos en el mercado
primario; en 1,997 el 2.2%; en 1,998 el 4.2%, cayendo en 1999 y el 2000 a 0.00; ya
405
MINISTERIO DE ECONOMA Y FINANZAS. Acceso a Financiamiento a travs del Mercado de Valores.

Resultado de la Consulta Ciudadana. Lima, 23 de mayo del 2001. Publicado en El Peruano 25 de Mayo de 2001. Pgina 8
406
407
MINISTERIO DE ECONOMA Y F. Obra Citada Pgina 4

Suplemento Especial de "El Peruano" del 21/05/96.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
en el 2001 represent el 2 % del total de valores mobiliarios emitidos en el

77
mercado primario .
Susana de la Puente Wiese seala que, "de las 277 empresas registradas en la BVL
(Bolsa de Valores de Lima) en 1995, slo el 60% negocia y realmente las que tienen
78
dinamismo son bastante menos" . Segn datos de la Oficina Registral se informa
79
que al 31 de Abril de 1997 existan 102,724 sociedades annimas inscritas .
Sociedades Annimas (S.A.)
S.A. EN BOLSA
QUE NEGOCIAN
CANTIDAD
102,724
277
166
% Parcial
100.00%
0.27%
60.00%
% Total
100.00%
0.27%
0.16%
En el 2002 la situacin se presenta mas dramtica, tal como lo ilustra el siguiente

cuadro, obtenidos con proyecciones hechas en base de datos obtenidos de la
80
81
SUNARP y la Bolsa de Valores de Lima :
Sociedades Annimas (S.A.)
S.A. EN BOLSA
QUE NEGOCIAN
CANTIDAD
150,840
235
141
% Parcial
100.00%
0.16%
60.00%
% Total
100.00%
0.16%
0.09%
Dentro de este limitado mercado de valores, las empresas han optado

preferentemente por el financiamiento va emisin de obligaciones (bonos e
instrumentos de corto plazo), quedando la emisin de acciones relegada a slo
ocho casos en la ltima dcada. Al cierre del 2000 slo el 0,7% del saldo total
82
en circulacin de instrumentos emitidos va Oferta Pblica Primaria
83
corresponda a acciones , estando concentrada la mayor parte de emisiones en
84
circulacin en Bonos Corporativos, con ms de 45% . Al 31 de diciembre del
2001 la emisin primaria de acciones era de 2.9% del total de valores mobiliario
emitidos en dicho ao; mientras los bonos en su conjunto representaron el 58 %.
Miguel Palomino, gerente general de Merriel Lynch en el Per, al explicar la
menor participacin del Per en la cartera de los inversionistas extranjeras (que
85
varia entre los 1.7% y 7%), sostuvo que la plaza limea aun es insuficiente .
Carlos Montoya, Presidente del Directorio del Latn Pacific Per, expresa que
entre los factores que limitan un mayor desarrollo del mercado de capitales
peruano en su conjunto, es la escasa oferta de ttulos (acciones y obligaciones) que
c)
Ver: cuadro final del punto 4.1 de este captulo

LLERENA IBAEZ , Alejandro. Resumen Reproducido de la Conferencia de Susana De La Puente Wiese (J.P. Morgan). "El
Peruano".
15/11/95. Pgs B-6 y B-7
e)
d)
f)
g)
h)
i)
j)
GESTION 23/05/97. Pags. 20 y 21
SUNARP. Pulso Registral. Enero 2002 y Enero 2003.

http://www.bvl.com.pe/empresas/carteras.htm
Equivalente a US$ 2 423 millones
Equivalente a US$ 17 millones
Ministerio de Economa y F. Acceso a Financiamiento ... Pgina 11
k) Gestin, 24/03/97. Pag. 24 y 25
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
tengan la liquidez suficiente como para satisfacer la demanda de un inversionista

que puede comprar un bloque relativamente cuantioso para posteriormente
86
venderla .
En efecto, debido a la falta de materia prima del mercado de capitales, o sea de
ttulos susceptibles de ser negociados de manera amplia, efectiva y permanente, la
bolsa de valores no ofrece la posibilidad de efectuar inversiones de la cuanta, la
diversidad y las caractersticas adecuadas a las necesidades y las conveniencias de
los inversionistas potenciales, lo que da lugar a que los recursos disponibles en el
mercado del dinero (tanto formal como en el informal), se oriente hacia otros tipos
de inversiones que en algunos casos pueden ser simplemente no ser las mas
convenientes para la economa del pas (CLAE), en otros resultan claramente
87
negativas, como las que se van al extranjero (fuga de capitales) .
La fuga de capitales en los pases subdesarrollados, puede definirse como toda

salida del pas de capital privado (ahorro interno), ya sea de inversiones a corto o
88
largo plazo, en cartera o en activos ; dirigidos a otros mercado financieros, con
el propsito se lograr mayor rentabilidad y/o mayor seguridad. En el Pas,
durante el perodo 1971 a 1988 se produjeron flujos netos de salida de capitales
que fluctan entre los 2,240 y 4,626 millones de dlares.
Finalmente debemos mencionar que estudios del Ministerio de Economa explican que
hoy son pocas las empresas peruanas que acceden al mercado de valores para ofrecer
ttulos representativos de capital o de deuda, a pesar de que existe una
demanda potencial por parte de inversionistas institucionales como las AFPs que
se encuentra insatisfecha89. Asimismo, es importante destacar la participacin de
los inversionistas individuales en la venta de acciones del Estado dentro del
proceso de participacin ciudadana llevado a cabo a partir de 1996, que de
acuerdo a los comentarios remitidos por el Cepri de Mercado de Capitales (ex
Cepri de Participacin Ciudadana), mediante la creacin del programa de
Participacin Ciudadana (venta al pblico en general) se logr la incorporacin
90
de ms de 450,000 nuevos accionistas .
En consecuencia, uno de los factores que explican la fuga de capitales en el Per
se debi a la falta de un fuerte, amplio y dinmico mercado de valores en donde
los inversionistas nacionales y extranjeros puedan comprar acciones, bonos u
91
otros valores los mismos que le garanticen margen de rentabilidad adecuado .
d)
Gestin, 24/03/97. Pag. 24 y 25.
e)
BARDELLA, Gianfranco. Mesa Redonda Banca y Bolsa .... Pag. 73 y 74

DE LA ROCHA, Julio Csar . Obra Citada Pg. 55
f)
g)
h)
i) ANAYA FRANCO, Eduardo. Los Grupos de Poder Econmico. Editorial Horizonte Lima 1990. Pag. 143, 146, 147, 148 y 159.
Derechos
corporativos
f)
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Los grupos econmicos familiares cerrados vinculados con las

instituciones financieras.
Existen, mayoritariamente en el Per, empresas familiares o clanes con

representantes o gerentes reacios a admitir algn tipo de financiamiento que ponga
en peligro el control de la empresa. Si consideran que su empresa ha logrado
un tamao ptimo no desean expandir sus operaciones.
De la Rocha afirma que mas que el temor de perder el control de la empresa, que
podra evitarse colocando solo una porcin de sus acciones al pblico, los
promotores (directores y gerentes) son generalmente reacios a suministrar
informacin peridica sobre la gestin de la empresa.
En el caso que estas compaas busquen su expansin, logran financiarla con
ganancias retenidas y/o crditos bancarios. La propiedad y la administracin
interrelacionada entre bancos y estas compaas es muy comn en los pases
subdesarrollados; esta relacin hace que el sistema se reproduzca, y lleven hacia
una dependencia sobre el financiamiento bancario, que los bancos no desean
92
reducir mientras sea posible .
La falta de apertura del accionariado familiar es generado por el temor de dar
informacin y el pnico a perder el control de la empresa que es considerado de
tradicin familiar. Ello dificulta obtener capitales, o sea crecer, y en el mundo
actual, la empresa tiene que crecer o desaparecer y eso es lo que ocurri con las
93
empresas estudiadas .
Franco considera que las empresas del Per de hoy, incluyendo las grandes empresas
industriales, son bsicamente familiares, es por ello que, la gran empresa
industrial, para la ampliacin de los proyectos de inversin, lo efectan con

crditos obtenidos mediante su vinculacin con las Instituciones Financieras,
94
asimismo, aseguran el control de la sociedad con el capital que poseen . Anaya
precisa que existe un super grupo familiar que controlaba hasta 1990 el 26.1% de
las sociedades annimas y el 47.3% del patrimonio de todos los grupos de poder
95
econmico , y su influencia en el poder poltico ha sido pblica y notoria.
96
Miguel Palomino , director de MERRIL LINCH Per, considera que la mayora de

los empresarios peruanos se muestran reacios para abrir su accionariado a nuevos
socios, pues sienten como si fuesen a vender a su hija; este elemento tan enraizado
en la cultura empresarial peruana no hace ms que limitar, e incluso
92
DE LA ROCHA, Julio Csar. Obra Citada. Pags. 46 y 53

De las declaraciones obtenidas en las crnicas periodsticas, y aplicando el mtodo comparativo causal, se recoge declaraciones de la
propia CONASEV que informa que la falta de emisiones de acciones para colocarlo en el
mercado de valores tiene como causa el carcter
del accionariado familiar. Otros analistas financieros consideran que la falta de apertura del accionariado familiar produce el temor de dar
informacin y el pnico a perder el control de la empresa que es considerado de tradicin familiar.
1.
FRANCO, Carlos. Presentacin del libro "Los Grupos de Poder Econmico" de Eduardo ANAYA FRANCO., editorial Horizonte Lima
1990. Pag. 17
93
2.
ANAYA FRANCO, Eduardo. "Los Grupos de Poder ... Pags. 164 y 165
3. EL COMERCIO 14/08/97. Pag. E2
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
impedir que las empresas puedan obtener capitales frescos, que en suma son la
nica manera a travs de la cual pueden crecer, y son reacios para abrirlas en
todo el sentido de la palabra, por temor a dar la informacin de cualquier tipo, y
piensan que nicamente si mantienen el 100% de las acciones tendrn el control
de la empresa.
Gonzalo Galds Jimnez considera que los Inversionistas extranjeros no invierten
en manufactura por que en el Per el industrial manufacturero tiene miedo perder
el control de su empresa. La gestin constituye una tradicin familiar, vender su
97
control sera traicionar a la familia .
Siguiendo a Kozolchyk diremos que, la gran mayora de las sociedades
annimas peruanas estn en la etapa inicial de propiedad y control familiar; los
pocos restantes pertenecen a una segunda etapa que se caracteriza por el control
efectivo, bien por un individuo o por un grupo; y muy pocas sociedades
98
annimas, han llegado a la tercera etapa de control administrativo gerencial .
4.3.2.5. Crditos de fomento subsidiados
Estos crditos fueron otorgados por la Banca de Fomento, cuyos recursos son
aportados por el Estado y orientados o canalizados hacia proyectos de inversin
de mediano y largo plazo de sectores especficos; el crdito se otorga con tasas
preferenciales, o sea, en condiciones mas favorables que la banca comercial, ello
es posible gracias al subsidio de algn elemento de la estructura de costos de
estos crditos, que es asumido por el Estado o algn organismo pblico.
Dichas polticas aplicadas en el pas mediante los crditos de fomento, que en
1982 lleg a un 40% del crdito interno, incentivaron, a la mayora de empresas, el

financiamiento de sus proyectos de inversin mediante endeudamiento, en
99
desmedro del financiamiento mediante emisin de acciones . En la actualidad, ya
no existe este tipo de crditos dirigidos a empresas de alguna actividad econmica,
sin embargo existe fuertes presiones para volver a implantarlo.
4.3.2.6.- Trato discriminatorio a los accionistas minoritarios
Si a las anteriores situaciones se adiciona el trato discriminatorio que se da al
accionista minoritario en la sociedad annima, se completa el cuadro de factores
que colocan a las acciones en una situacin desfavorable frente a otras
alternativas de inversin, ocasionando con ello un alejamiento del pequeo
100
accionista de la sociedad annima .
2.
DAVILA CCERES, Boris - Entrevista a Gonzalo Galds Jimnez. GESTION, 6/12/96. Pag. 18
3.
KOZOLCHYK, Boris. "El Derecho Comercial ante el libre comercio y el desarrollo econmico". Editorial Mc. Graw Hill. Mxico 1996.
Pags. 81 y 82.
Los datos Estadsticos tomadas del Ministerio de Economa y Finanzas, expresan que los crditos de fomento subsidiados, en 1977 mediante crdito
de la banca de fomento, era un 25% del crdito interno y en 1982 lleg a un 40%. Este tipo de crditos devengaban intereses menores que
4.
los efectuados por la banca comercial, que como todo producto subsidiado su existencia fue temporal, cuando se extinguieron este tipo de
crditos, las empresas slo tuvieron acceso a crditos con altos intereses que sobrevino en inviable el negocio
100
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Obra Citada. Pags. 43 y 95
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Esta situacin conlleva a otros problemas de ndole corporativo, como por ejemplo
el trato discriminatorio a los accionistas minoritarios. Para describir el maltrato que
reciben los accionistas minoritarios, reproducimos algunos prrafos de un articulo
publicado por THE WALL STREET JOURNAL, en l informa que los
administradores estadounidenses de dinero (Fondo de pensiones) se han quejado en
reiteradas oportunidades del trato injusto que reciben de las compaas extranjeras
en las que invierten (ubicadas en pases en vas de desarrollo incluido el Per). Esto
va desde la carencia del derecho a votar hasta el trato desigual de los accionistas
minoritarios en muchos pases. En otros aspectos, esto incluye la intervencin en la
forma en que las compaas son manejadas, sus prcticas contables que no ofrecen
una imagen de "salud empresarial" y las barreras sociales y legales para impedir
101
adquisiciones, que obstaculizan la competitividad . Adicionalmente, se debe
mencionar el hecho de que muchas empresas, sin causa y amparada en un supuesto
inters social (mejor dicho inters de los accionistas que controlan la sociedad),
acuerdan no distribuir utilidades en forma de dividendos, debilitando la rentabilidad
de las acciones. Esta situacin ha ocasionado el retiro de los pequeos y
medianos inversionistas.
A pesar que la sociedad annima a sido una creacin de los comerciantes para
captar importantes capitales, la Ley General de Sociedades no exige un capital

Mnimo; la obligacin de tener una Poltica de Dividendos es enunciada pero
no es precisada en la Ley General de Sociedades; no se diferencia claramente, en
la Ley General de Sociedades, el contenido de los derechos de las acciones
ordinarias y de las privilegiadas; En la era de la informacin, el derecho de
informacin no es considerado derecho fundamental del accionista; asimismo, es
insuficiente que el derecho de informacin se encuentre vinculada slo a la
convocatoria a junta general; no se dispone, en forma precisa, que los acuerdos
que constituyan abuso de poder sean impugnables; El llamado derecho de
acrecer, no deja la posibilidad de colocar las acciones no suscritas por el
accionista que le corresponda el Derecho de Suscripcin Preferente, a terceros, a
su valor real y no al valor nominal a favor de los otros accionistas; No se seala
como causal para el ejercicio del derecho de separacin, todo acuerdo que
conlleve la dilucin patrimonial de determinados accionistas para fortalecer a
otros accionistas; No existe como norma general, la obligacin de distribucin de
dividendos, si hay utilidades, dejando a salvo en caso de existir nuevos proyecto
de inversin, financiado por las utilidades no distribuidas, o se pretenda
constituir reservas razonables.
4.3.2.7. Niveles de Pobreza de la Poblacin
De la pagina web del INTERNET del INEI, se obtuvo como dato que ms de la
mitad de la poblacin se encuentra en pobreza crtica (entre el 55% en 1991 ,
102
37.3% en 1998 y 24,4 % en el 2001 ) y entre el empleo inadecuado y la
2.1
SESIT, Michel R. "Desde California quieren exportar la "REVOLUCIN" de los accionistas". THE WALL STREET
JOURNAL.
"El Comercio" del 19/03/96. Pg E-5
INEI Encuesta Nacional de Hogares efectuada en el IV Trimestre del 2001. www.inei.gob.pe
2.2
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
desocupacin (tasa de subempleo en 1991 era del 78.5 de la PEA, en 1999

48.9% de la PEA y el el 2001 el 47.6 del PEA), hace ms difcil el fomento del
ahorro y que sta se dirija a la inversin mediante la adquisicin de acciones.
408
La confianza como factor decisivo en la capitalizacin de las Empresas

5.1 Papel de la confianza en el desarrollo econmico del pas
Hemos visto que algunos de los factores que contribuyeron al desbalance en la

financiacin de los proyectos de inversin y que dej como secuela la
descapitalizacin de las empresas, estn siendo superados en nuestro pas, pero
los factores que an no se superan, como la idiosincrasia del empresariado
peruano y la normatividad societaria, incrementa la desconfianza en los posibles
inversionistas e inclusive en los propios empresarios.
La confianza se manifiesta en la capacidad de asociarse, en el compartir valores y
creencias, lo que conduce a la fe mutua, al trabajo en equipo y ello a la
103
competitividad . El bienestar de una nacin, as como su capacidad de competir
se halla condicionado por una nica y penetrante caracterstica cultural: el nivel
104
de confianza inherente a esa sociedad .
Chvez Alvarez dice que el "estado de confianza" es el principal determinante de la
demanda de inversin. El estado de confianza tiene que ver con la observacin real de
los mercados y la psicologa de los negocios, que en una economa moderna en gran
105
medida toma cuerpo a travs del funcionamiento del mercado de valores .
5.2 Confianza de los inversionistas

KOZOLCHYK menciona que en Costa Rica, como en Nicaragua, los miembros de la
clase media con medios para adquirir acciones, muy frecuentemente se refieren a
las sociedades "semipblicas" o "amistosas" (Sociedad Annima Abierta y

Ordinaria) como trampas para los inversionistas incautos, ya que, "si la oportunidad
de inversin fuese tan buena como la describen los promotores - accionistas, ellos
106
se la hubieran dejado para si" .
RESTREPO revela que una investigacin divulgada por la Cmara de Comercio
de Bogot traza un cuadro realmente desolador sobre el desinters, generando
probablemente por la desproteccin, conque se comportan los accionistas
minoritarios en nuestras sociedades annimas; por ello, propone RESTREPO, es
preciso hacer mucho ms para devolverle al pequeo inversionista la confianza y
la seguridad en la sociedad annima a que tiene derecho, es necesario redoblar
esfuerzos para proteger eficientemente al accionista minoritario. Es urgente
estimularlo para que vuelva a interesarse y a invertir en acciones de sociedades
2.3
2.4
2.5
QUEROL, Carlos. El Pensamiento de Francis Fukuyama, GESTION 06/12/98.

GESTION 28/11/98 La propuesta de Fokuyama en CADE 96. Pag. 22
CHAVEZ ALVAREZ, Jorge. "El Estado de confianza y la Ley de Mercado de Valores". "El Comercio" del 01/10/96. Pg A-2
2.6 KOZOLCHYK, Boris. Obra Citada Pag. 87
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
annimas; l es la base insustituible para que nuestras sociedades annimas

107
recobren una amplia y slida estructura de propiedad accionaria .
La confianza de los inversionistas se fortalece con una informacin suficiente, veraz
y oportuna y cuando tienen la seguridad que no existe mecanismos que atenten
contra sus derechos patrimoniales de accionistas para beneficiar a otros
No se debe olvidar que los inversionistas se establecen en los pases en los cuales
tienen confianza y donde encuentran rentabilidad, y se van de aquellos donde
108
encuentran lo contrario .
5.3 Confianza de los empresarios.
La mentalidad de nuestros empresarios, se revel en la polmica originada por la
tercera Disposicin Final del Proyecto de Ley del Mercado de Valores publicado
el 13 de septiembre de 1996, en l se dispona que las empresas que hubieren
emitido acciones del trabajo podrn convenir con sus tenedores su conversin en
acciones comunes, acciones preferenciales u otros valores emitidos por la
sociedad en un plazo que no exceda del 31 de diciembre de 1998.
109
Hans Flury, funcionario en 1996 de la Southern Per Copper Corporatin ,

coment, que si bien el canje o la redencin de las acciones de trabajo significara un
costo para las empresas, les traer mayores beneficios, en la Southern contribuy a
"clarificar" la estructura patrimonial de la compaa, hacindola ms entendible,
tanto en el extranjero como en el Per, ya que existen problemas al definir lo que
significa una "Accin del Trabajo" (ahora accin de inversin) en el extranjero, as
como una amenaza constante del futuro que podran tener estos
ttulos, ya que a la larga tendran que desaparecer debido a que slo existen en el
110
Per .
Los empresarios representantes de la gran mayora de sociedades annimas

oriundas de nuestro pas tienen distinta concepcin, tal como lo pasaremos a
mencionar a continuacin.
Eduardo Iriarte Vicepresidente en 1996 de la Sociedad Nacional de Industria (SNI)
considera que una empresa se forma por la reunin de personas que tienen confianza
entre s; con dicho canje podran ingresar a ella, o terminar como propietarios, terceros a
los cuales solo les interesa que su inversin les rinda
utilidades y no as la buena gestin .
111
El ex presidente de la CONFIEP Juan Antonio Aguirre Roca expres que si se canjeara

las acciones del trabajo por acciones comunes o preferenciales se daran
a)
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Obra Citada Pag. 95
b)
DE LA PUENTE WIESSE, Susana. Obra Citada Pag. 283
c)
Ministro de Energa y Minas en el 2003
d)
e)
Gestin del 19/09/96. Pg 15

"El Comercio 20/09/96. Pg E-1
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
derecho a voto a los que no les corresponde, mientras que si se emitieran ttulos
de deuda como bonos, las empresas tendran que pagar intereses durante la
vigencia de dichos ttulos, independientemente de que obtenga o no utilidades, por
lo cual significara un costo.
Eduardo Farah, presidente en 1996, de la SNI dijo que el intercambio de las
acciones del trabajo por acciones comunes o preferentes vulnerara los derechos
adquiridos por las empresas emisoras, podran comprometer la gestin de
stas , en tanto que la redencin de dichos ttulos ya que podran ocasionar serios
y graves perjuicios econmicos.
La CONFIEP representado en 1996 por Jorge Picasso manifest la preocupacin
que muestran los gremios empresariales, tal preocupacin se sustenta en la
dificultad de aceptar un proceso de intercambio, por medio del cual, aunque sea
slo en algunas circunstancias, se otorgue derecho de voto a los tenedores de las
acciones del trabajo.
La Cmara de Comercio de Lima se pronuncia diciendo que el canje
"desnaturaliza" la libertad empresarial y de contratacin reconocidos en la
Constitucin poltica, debido a que se estara convirtiendo en accionistas a
personas que no necesariamente se desea incorporar a la sociedad y la
redencin producira un colapso financiero, estas empresas se veran obligadas a
"distraer" recursos en dicha redencin, restringiendo sus posibilidades de
112
inversin en aspectos productivos .
Como se puede apreciar, la descapitalizacin de las empresas en el Per, tiene no
solo como teln de fondo la existencia de grupos econmicos familiares cerrados
vinculados a las instituciones financieras, cuyo desarrollo lo han hecho
fundamentalmente, va endeudamiento, sino tambin en la concepcin o
idiosincrasia del empresariado peruano.
DRASSINOWER KATZ deca en 1969 que las empresas deben crecer para adentro,
ya no con deuda sino con financiamiento de terceros, ya no con reducidsimos
fondos bancarios, sino con el ahorro. Para ello deben abrir la sociedad y ofertar
acciones, debiendo producir primero la oferta, para que surja la demanda", termina
diciendo que, los empresarios como l, estn ante el ms grave de los problemas de
confianza, la confianza de los empresarios en si mismos, que debe trasmitirse a
113
quienes son sus consumidores y maana tendrn que ser sus socios .
b)
Desafos de la actividad empresarial

Pedro Grados, Gerente de PRISMA SAB, menciona que el modelo de apertura econmica
hace que se rompa este concepto de empresa familiar, porque simplemente la empresa tiene
que ser competitiva y crecer; en la empresa familiar estn muy cerrados a dar
Gestin. 20/09/96. Pg 22.
DRASSINOWER KATZ, Samuel. Bases filosficas para el desarrollo industrial del Per. "El Peruano". 02/11/95. Pgs. B-6 y B-7
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
informacin; y si no dan informacin no van a poder inscribirse en el mercado, porque

dar informacin significa darla a aquellos que van a ser propietarios de las acciones.
Segn Grados, parece que al empresario peruano no le interesa crecer una vez que
tiene un determinado nivel de ingresos, pero estas empresas van a tener que crecer o
114
debern desaparecer y esto es parte de la competencia .
DE LA PUENTE WIESSE seala que no es malo en tener empresas familiares, lo
malo es manejarla familiarmente, hay que hacerlo profesionalmente y lograr que las
empresas se coticen en la bolsa local o internacional, lo cual debe constituir una
115
preocupacin para los accionistas familiares .
La Ley General de Sociedades tiene un papel que cumplir para superar los retos de la
economa actual, debiendo facilitar el proceso de desarrollo de las sociedades annimas en
nuestro pas, de la etapa inicial (sociedades familiares cerradas) en que se encuentran, a la
etapa de control administrativo gerencial (sociedades abiertas) que requiere la economa
contempornea, promoviendo el desarrollo de la cultura empresarial moderna, que incluye el
respecto irrestricto de los derechos de los accionistas.
2.4 Conclusiones preliminares

3.
Existen diferencias entre la concepcin de los administradores de las empresas

transnacionales domiciliadas en el Per y los administradores de las empresas
oriundas del pas. Los primeros se preocupan del financiamiento de sus
proyectos de inversin mediante la emisin de acciones para colocarlos en el
mercado de valores; mientras que la mayora de los administradores de las
empresas oriundas o nacionales, se resisten a imaginar que a sus empresas
ingresen como accionistas personas que no sean de su entorno familiar, por ello,
no consideran, el financiamiento de sus proyectos, mediante la emisin y
colocacin a terceros o al pblico de nuevas acciones.
414 La falta de apertura del accionariado familiar tambin se manifiesta en el temor

de dar informacin y el pnico a perder el control de la empresa que es
considerado de tradicin familiar. Ello dificulta obtener capitales, o sea crecer, y
en el mundo actual, la empresa tiene que crecer o desaparecer.
415 La baja capitalizacin de las empresas peruanas, se origina cuando stas financian sus
proyectos de inversin, pues lo hacen preponderantemente mediante crditos
bancarios, pero el costo de forma de financiamiento trajo como consecuencia la crisis de
las empresas e inclusive su salida del mercado mediante procesos de liquidacin. Ello
sucede porque los administradores y accionistas que controlan las sociedades annimas
no ponen nfasis en el equilibrio financiero de la marcha del negocio, pues su
concepcin cultural no les permite comprender la diferencia
sustancial entre el financiamiento mediante prstamos comerciales y el

financiamiento mediante emisin de acciones, complementndose con el carcter
416
BARRETO QUINECHE, Percy. Mercado de Capitales va madurando. "El Peruano". 20/05/95. Pgs B-6, B-7 y B-8.
417 DE LA PUENTE WIESSE, Susana. Obra Citada Pag. 291
Derechos
corporativos
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social de la
del
accionista
y
el
cerrado y familiar de la mayora de sociedades annimas en el pas que no

quieren abrirse a nuevos inversionistas.
421 La Ley General de Sociedades, ante el estado de la sociedad annima de nuestro pas y
los requerimientos de la economa contempornea, tiene como labor la de promocin del
desarrollo de la cultura empresarial moderna, que incluye el respeto
irrestricto de los derechos de los accionistas y la de otorgar un abanico de
alternativas al empresario que quiera organizarse como sociedad
annima.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO II
LA SOCIEDAD ANNIMA Y LAS INVERSIONES
1. La sociedad annima como instrumento legal de captacin de recursos para las
inversiones
La forma de organizacin econmica de nuestros das, debe responder a las necesidades
de satisfacer las exigencias de grandes masas de consumidores de bienes y servicios.

Por ello, ha sido necesario organizar entidades que puedan producir bienes de consumo
116
o proporcionar servicios, destinados a gran nmero de consumidores .
GARRIGUES seala que la sociedad es el instrumento jurdico de conjuncin de
117
medios econmicos que exceden la capacidad del hombre aislado , siendo la sociedad
annima, la mquina cosechadora de capitales. La creciente necesidad de capital de la
industria, que se encuentra en constante expansin y renovacin a impulso de los
incesantes adelantos de la tcnica y del aumento de la demanda, se ha servido de ste
mecanismo jurdico (la sociedad annima), para utilizarla como colector del ahorro
pblico. Es por ello que a este mecanismo colector del dinero se procura hacerlo
118
atractivo para las inversiones .
Este mecanismo jurdico tiene como incentivos bsicos: la posibilidad de los accionistas
de participar en los beneficios de la actividad econmica; la limitacin de las prdidas a su
aporte, sin otra responsabilidad de stos; y se les permite que transfieran su participacin,
119
incorporados en ttulos circulatorios, sin alterar el capital social .
MESSINEO seala, que detrs del fenmeno de la circulacin de las acciones de la

sociedad, se oculta un flujo y reflujo de inversiones y de desinversiones de capitales;
inversiones, por parte de quien suscriba en su origen las acciones o las adquiera en el
mercado de los ttulos; desinversiones, por parte de quien se libere de ellas mediante la
enajenacin. En conclusin, la sociedad annima es conexa con el fenmeno
120
econmico del empleo del ahorro , o sea, con la inversin.
2.
El inversionista y la Sociedad Annima

2.1 El accionista
La adquisicin de la cualidad de socio
puede ser originaria: mediante la
suscripcin de acciones en el momento de la fundacin o con ocasin de un

aumento de capital; o derivada: por medio de la adquisicin de acciones nter3.2
MONTOYA MANFREDI, Ulises. "Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles". UNMSM. Lima Per 1967. Pg. 8
3.3
GARRIGUES, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil". Editorial Porrua. Mxico. 1993. Pg. 306
GARRIGUES, Joaqun. "Hacia un nuevo Derecho Mercantil". Editorial Tecnos. Madrid. 1971. Pginas 125 y 180.
RICHARD, Efrain y Muio, Orlando. Derecho Societario. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1997. Pg. 399
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. RELACIONES OBLIGATORIAS SINGULARES. Ediciones
3.4
3.5
3.6
Jurdicas Europa_Amrica. Buenos Aires. 1971 Pg 363
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
121
vivos y mortis causa . La Ley General de Sociedades dispone que la sociedad

considerar propietario de la accin a quien aparezca como tal en la matrcula de
acciones.
En la sociedad annima todo se ordena para la atraccin y defensa del capital y como los
accionistas son los portadores del capital, a estos se les va a retribuir, o se les va a
estimular, con un haz de derechos subjetivos, unos de ndole econmica
(el derecho al dividendo, el derecho a la cuota de liquidacin), otras de ndole

poltica (el derecho al voto, el derecho de informacin, etc.). Como contrapartida
de esos derechos, ordinariamente el accionista tiene una sola obligacin: la
obligacin de aportar ntegramente el capital ofrecido por cada accionista al
122
suscribir sus acciones , estando su responsabilidad limitada a dicho aporte.
2.2 El inversionista institucional como accionista
Los inversionistas institucionales son aquellas personas jurdicas que poseen
experiencia y sofisticacin en el manejo de instrumentos financieros, el Art. 8 de la
ley del Mercado de Valores (Decreto Legislativo 861) menciona a los bancos,
financieras, compaas de seguros, agentes de intermediacin, AFPs, Sociedad
123
de administracin de fondos de inversionista y fondos mutuos, etc.
El inversionista institucional, manejado profesional y honestamente, es un
mecanismo utilsimo para fortalecer la capitalizacin empresarial y para darle
124
profundidad al mercado de capitales .
En el Per, la participacin de los inversionistas institucionales sigue siendo
incipiente, en 1995 representaba slo el 4% de la capitalizacin burstil, en pases
como Chile o Estados Unidos de Amrica sus porcentajes llegaban aproximadamente
125
al 25% y 65%, respectivamente, de su capitalizacin burstil .
4.
Administradora de Fondos de Pensiones
Las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFPs) son inversionistas

institucionales con un horizonte de colocacin de sus recursos a largo plazo 126. El
aporte de los trabajadores integra las cuentas individuales de capitalizacin que
127
forman un fondo que es administrado por la AFP .
5.
6.
7.
8.
GARRIGUES, Joaqun. . "Curso de Derecho Mercantil". Tomo II. Reimpresin de la sptima edicin. Ed. Temis. Bogot-Colombia. 1987..
Pg. 456
GARRIGUES, Joaqun. "Hacia un nuevo ...". Pg. 139.
VELARDE DELLEPIANE, Manuel. El Inversionista Institucional. Gestin del 30 de octubre de 1987. Pg. 10
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Sociedad Annima y Reforma Financiera. Comisin Nacional de Valores. Bogot, D.E. Colombia.
1984. Pg. 96
435
436
DE LA PUENTE WIESSE, Susana. Mercado de Capitales XXXIII Conferencia Anual de Ejecutivos CADE 95 "Per Empresa, hacia una
sociedad para el crecimiento" IPAE 4 al 4 de Noviembre de 1995. Pg. 285
AFP Horizonte S.A. " 4 aos del Sistema Privado de Pensiones". Edicin MAS COMUNICACION. Primera Edicin, Lima Octubre de 1997.
Pg. 73
127
AFP Horizonte S.A. Pgs. 11, 12, 13 y 15. El TUO del Decreto Ley 25897 (D.S. 05497-EF) dispone que las AFP debern constituirse como sociedad annima, cuyo
objeto social exclusivo es administrar un fondo de pensiones (artculo 13); dicho
fondo de pensin est constituido por la suma total de las cuotas individuales de
capitalizacin que a su vez esta integrado por los aportes de los trabajadores (Art.
19); la administracin consiste en la inversin de los recursos del Fondo (art. 22)
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
DRUCKER, afirma que en los Estados Unidos, jurdicamente las cajas de

pensiones son propietarias del Fondo de Pensiones, pero en realidad son
"fideicomisarias". Sus propietarios son los mismos beneficiarios, es decir de
128
futuros pensionados . En efecto, el fondo conformado por los aportes de los
129
trabajadores forma un patrimonio independiente (autnomo) al de la AFP
; dicho
fondo integrado tambin por el rendimiento de los ttulos que adquiere o transfiere,
servir principalmente para cubrir las pensiones de jubilacin de los aportantes.
En el Per, la mayor oferta de acciones disponibles y las perspectivas de un
crecimiento econmico sostenido, han propiciado las inversiones de los recursos
de los fondos de pensiones en estos instrumentos, alcanzado al 30 de junio de
1997 la cifra de S/. 1,210 millones (US $ 455 millones) que representan el 2.3%
130
de la capitalizacin de la BVL . En los Estados Unidos, a fines de 1992, las
cajas de pensiones posean por lo menos el 50% de capital social de las grandes
131
corporaciones .
6.
Administradora de Fondos Mutuos
La sociedad administradora de fondos mutuos de inversin en valores son

sociedades annimas que tienen por objeto social exclusivo la administracin de uno
132
o ms fondos mutuos .
Los Fondos Mutuos son patrimonios constituidos por aportes de personas naturales
y jurdicas para ser invertido en valores predominantes de oferta pblica. El
patrimonio de los Fondos Mutuos est dividido en cuotas e incorporados a ttulos
valores, las que son adquiridas por los inversionistas. En nuestro pas los fondos
mutuos tienen la caracterstica de ser de capital abierto, lo que significa que la
sociedad administradora est obligada a redimir tales ttulos, dando a este producto
una caracterstica de liquidez importante. Los Fondos Mutuos constituyen uno de los
133
mecanismos de ahorro e inversin ms difundidos en el mbito mundial
134
BARDELLA seala como antecedente legislativo en nuestra patria de los Fondo

Mutuos de Inversiones al D.S. 093-68-FO del 14 de Agosto de 1968, cuyos
fundamentos para constituirlos en el pas se enuncia en su parte considerativa, al que
nos remitimos: "Es conveniente encausar adecuadamente la mayor utilizacin de los
ahorros de pequeos y medianos inversionistas mediante la formacin de sociedades
calificadas en la que tengan participacin efectiva y de modo tal que le garantice la
conservacin del valor real de su inversin y al mismo tiempo les permitir un
rendimiento mas seguro del que obtendran mediante inversiones individuales", que
437
DRUCKER, Peter F. "La sociedad Post-capitalista". Grupo Editorial Norma. Bogot - Colombia,1994 Pag. 85
El D.S. 004-98-EF (Reglamento del TUO de la Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones) en el artculo 60
seala que el fondo constituye un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la AFP.
439
AFP Horizonte S.A. Obra citada. Pg. 72
438
440
441
442
443
DRUCKER, Peter F. Obra citada. Pg. 85
Art. 289 del TUO de la Ley de Mercados de Valores

RIVERA VIA, Rondny. Fondos Mutuos. Valores N 23 CONASEV Lima Enero 1997.Pg. 23
BARDELLA, Gianfranco. Mesa redonda "Banca y Bolsa" Revista del Instituto Peruano de Desarrollo Bancario. Vol. II N 2. Diciembre de
1978.Pg. 80
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
"mediante la constitucin de fondos mutuos se lograr una nueva fuente de

recursos para el financiamiento industrial y se har accesible la propiedad de las
industrias a un amplio sector de la poblacin contribuyendo mayor factores al
fortalecimiento de la estructura socio-econmico del pas", "la adopcin de
medidas que alienten la inversin interna crear un clima propicio para
desalentar la salida de ahorros al exterior y el consumo superfluo, evitndose as
la fuga de divisas en beneficio de la Economa nacional".
Ampliando los fundamentos vertidos en la parte considerativa del dispositivo legal
antes mencionado, podemos decir que, a un inversionista se le hace difcil

enterarse diariamente de toda gama de alternativas existentes en el mercado y
tratar de decidir por s mismo que es lo que ms le conviene hacer. Un fondo
mutuo admite un manejo profesional, un seguimiento constante. Es una cartera

gil, en la que se evalan constantemente las posibilidades con el objeto de obtener
un rendimiento ptimo del patrimonio de sus asociados. Antes que representar una
competencia a la inversin directa en papeles burstiles se convierte, por su
135
alcance, en su complemento .
440
Administradora de Fondos de Inversin
El Decreto Legislativo 862 defini al fondo de inversin como un patrimonio

integrado por aportes de personas naturales y jurdicas para su inversin en todo
tipo de bienes y derechos tales como valores mobiliarios inscritos en el rgimen
pblico del mercado de valores, valores mobiliarios no inscritos, inmuebles y
derechos sobre ellos. Los fondos de inversin se encuentran bajo la gestin de
una sociedad denominada sociedad administrativa de fondos de inversin, por
cuenta y riesgo de los participas del fondo.
136
Rivero Zevallos y Flores Lama

describen algunos elementos que distinguen a los
Fondos de Inversin de los Fondos Mutuos de Inversin en Valores, entre ellos se
encuentran: los criterios de diversificacin, dado los niveles de riesgo diferenciados
existentes entre los activos, donde estos destinan sus inversiones (acciones, bienes
races, valores no inscritos, etc.); el carcter predominante cerrado (nmero de cuotas
fijo), lo cual implica que estas ltimas no son susceptibles de rescate, reembolso o de
incremento de su valor por nuevas aportaciones, dado que por la naturaleza de los
activos en los cuales invierte el fondo de inversiones sus recursos, ste no cuenta con
la liquidez inmediata que le permita sujetarse con facilidad a la posibilidad de rescate
de sus cuotas y la condicin necesaria de una asamblea de participes y comit de
vigilancia, a fin de permitir un mayor control de la gestin de la sociedad
administrativa por parte de los participes.
6.2
6.3
1984. Pag. 89.
RIVERO ZEVALLOS, Carlos y FLORES LAMA, Oscar . Fondos de inversin y sus sociedades administradoras. Valores N 23 CONASEV.
Lima Enero 1997.Pag 34.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Los Tipos de Fondos de Inversin podemos clasificarlos de la siguiente manera:

443
Fondo de Inversin Mobiliaria, ser aquel que destine los recursos del
fondo de inversin en los valores mobiliarios, operaciones y/o depsitos (Art.
27 del Decreto Legislativo 862);
444
Fondo de Inversin en Desarrollo de Empresas, ser aquel que destine
predominantemente
los
recursos
del fondo
inversin
en valores
mobiliarios no inscritos en el registro (Art. 27de D.L 862)
c)
parasu
Fondo de Inversiones Directa, ser aquel que predominantemente destine

los recursos del fondo para su inversin directa en actividades econmicas que
involucren extraccin, transformacin y/o comercializacin de bienes y
servicios.
447
Los Bancos
El Banco es la empresa dedicada a operaciones de carcter financiero, que recibe

dinero del pblico, en forma de depsito o cualquier otra modalidad convenida, y
utiliza ese dinero, junto con su propio capital y el de otras fuentes, en conceder
crditos y realizar inversiones por cuenta propia.
6.2
Empresas de Seguros
Son empresas que tienen por objeto celebrar contratos, mediante las cuales sta se
compromete, dentro de ciertos lmites y a cambio de una prima, a indemnizar un
determinado dao, o satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones pactadas, en
el caso de ocurrir un determinado suceso futuro e incierto. Estas compaas debern
constituir reservas tcnicas por los siniestros ocurridos o calculados, los que debern
137
estar respaldados, entre otros, por acciones cotizadas en bolsas
7. Evolucin de la sociedad annima

138
Berle, citado por WINISKY , seala que la evolucin de la sociedad annima en

cuanto al accionista lleva las siguientes etapas:
La primera etapa, en que los accionistas controlan en verdad la sociedad, pues por su
nmero y las proporciones de sus aportes en el capital social tienen una directa
posibilidad de derivacin en la eleccin del directorio que rige los destinos sociales; este
tipo social se llama compaa cerrada (close).
La segunda etapa, coincidente con un aumento de nmero de accionistas y la autorizacin de la
mayora, los accionistas pierden la posibilidad de hacer aquella eleccin y se limitan a
449
450
Art. 311 de la Ley 26702 (Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Organica de la Superintendencia de Banca y
Seguros)
WINISKY, Ignacio. ACCIONISTA, ACCION, LINEAMIENTOS GENERALES. Boletn del Instituto Centroamericano de Derecho
Comparado. Nos. 1-2. Junio 1962 - Junio 1963. Tegucigalpa, D.C. Honduras, C.A.
Pg 149
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
otorgar poderes a quienes los gerentes, muchas veces indican, y que as pueden ser
verdaderos electores. Se produce as en estas sociedades abiertas (open) una prdida de
control por parte del accionista corriente y queda en manos de uno o varios accionistas
importantes y de la gerencia.
La tercera etapa se produce cuando la distribucin de las acciones se ha hecho en manos
de innumerables tenedores y se ha producido su dispersin en el territorio nacional y an
en el mbito internacional hace imposible todo control, queda as en manos de la
gerencia sin posibilidad alguna de control accionario, salvo situaciones muy
excepcionales. Tenemos entonces una verdadera "quaci-public corporation".
La cuarta etapa se produce luego por una concentracin de esas acciones dispersas a empresas
como los fondos comunes de inversin, Bancos, Cajas de Previsin Social, Compaas de
Seguros, etc., que se les conoce como accionistas institucionales. El control de esas instituciones
de parte de accionista individual es muy relativo y prcticamente inexistente. Todo esto incide en
la composicin del directorio, en la derivacin de la gestin social a un equipo tcnico, en la
poltica de produccin y de solicitacin de capitales. Es por ello que la intervencin del estado
para vigilar el comportamiento de la administracin es importante; adems, la intervencin
profesional de los accionistas institucionales, cuya participacin en la estructura accionaria es
preponderante, trae como consecuencia que rganos de la sociedad, que parecan condenados a
su extincin, como las juntas generales de accionistas, comienzan a tener importancia.
4. Clases de sociedad annima

BROSETA PONT139 y GIRON TENA140
consideran la existencia de tres tipos de
sociedades annimas, tambin reconocidas en la vigente Ley General de Sociedades, las

que pasamos a resear en sus aspectos ms relevantes:
a.
Sociedad Annima Ordinaria
Comprende a las sociedades annimas con permanente funcionamiento de sus rganos
deliberantes y administrativos; suelen estar representadas, por sociedades de mediano
tamao y de cifra de capital, normalmente no cotizada en bolsa, con acciones repartidas entre
sus accionistas que, en general, no suelen trasmitir sus acciones con finalidad especulativa y
que acostumbran a ejercitar todos sus derechos sociales.
Sociedad Annima Cerrada

Las sociedades cerradas o frecuentemente familiares son entes con muy escaso nmero de
accionistas, en las que predomina el "intuito personae" frente al "intuito pecunie". Sus
acciones no son libremente trasmisibles, y, en ocasiones, se constituyen
8.
9.
BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Tecnos. Madrid 1983. Pie de Pg. 178
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin preferentemente a la luz de la experiencia estadounidense". Revista de
Derecho Mercantil. N 196-197. (abril - septiembre) Madrid 1990. Pie Pg. 990
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
para ejercitar el comercio con el beneficio de la responsabilidad limitada. Normalmente

desarrollan la pequea o mediana empresa, en el Per suelen tambin presentarse en la
141
gran empresa, tomando muchas veces la forma de una sociedad holding . La Ley
General de Sociedades ha diseado un rgimen especial facultativo para este tipo de
sociedades, si renen, adems, los requisitos de no tener ms de veinte accionistas ni
142
acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores
. La caracterstica
fundamental de este tipo de sociedades annimas, es que tienen una serie de limitaciones
a la libre trasmisibilidad de las acciones. Por otro lado, la ley simplifica los requisitos
formales para la convocatoria a Junta General de Accionistas ya que pueden realizarse
Juntas no presenciales; las funciones del Directorio pueden ser asumidas por el Gerente
General, siendo facultativa la existencia de dicho rgano y existe la posibilidad de la
exclusin de accionistas si el pacto social o el estatuto lo establecen.
451
Sociedad Annima Abierta
Las sociedades abiertas, se caracterizan por tener acciones que se trasmiten

frecuentemente en el mercado de valores, son sustancialmente burstiles, sus socios
se encuentran dispersos, o dispersados, desatendidos de la sociedad y atentos a su
cartera de valores, estos no poseen la tradicional "affectio societatis", excepto el
grupo que la controla. El control de estas sociedades se obtiene por diversos medios
ejecutivos. A estas sociedades se le llaman tambin Sociedades Mamuth. Son
arquetipo de la gran empresa capitalista.
La Ley General de Sociedades ha delineado un rgimen especial obligatorio para
143
este tipo de sociedades ; ello significa que, las sociedades que hayan hecho oferta
pblica de acciones, tengan ms de setecientos cincuenta accionistas o ms del
treinta por ciento de su capital pertenece a setenta y cinco o ms accionistas deben
adoptar este rgimen. Existe la posibilidad de que cualquier Sociedad Annima, si se
constituy como tal o todos los socios con acciones comunes lo decidan, pueda
adoptar este rgimen. Las caractersticas centrales de este rgimen son: la inscripcin
de sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores, el control de la
CONASEV, la invalidez de las estipulaciones que limiten la libre trasmisibilidad de
las acciones, la posibilidad de excluir el derecho de preferencia de los accionistas en
el aumento de capital por nuevos aportes, la obligacin de tener auditoria externa
anual, el derecho de informacin se podr ejercer fuera de la junta, etc.
8.2
Inferencias Preliminares.
455
456
La sociedad annima, como mecanismo jurdico colector del ahorro pblico, es

la forma de organizacin econmica que responde a las necesidades de satisfacer
las exigencias de grandes masas de consumidores de bienes y servicios
La Sociedad holding, es aquella Compaa de inversiones que se forma con el propsito de tener el control de una o ms compaas
subsidiarias. sta no tiene objeto comercial o industrial propio; dicho objeto est constituido por el dominio o manejo de otras sociedades.
Art. 234 de la Ley General de Sociedades
457 Arts.249 y siguientes de la Ley General de Sociedades
Derechos
corporativos
b)
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Este mecanismo colector del ahorro pblico, busca estimular al accionista, con un
haz de derechos subjetivos, como contrapartida al
aporte, estando su
responsabilidad limitada al mismo.
459 Junto con una masa de accionistas individuales, que con pequeas sumas de
dinero aportan un capital considerable, el inversionista institucional aparece
como un mecanismo utilsimo para fortalecer la capitalizacin empresarial.
460
En una primera etapa de la evolucin de la Sociedad Annima los accionistas

controlaban en verdad la sociedad; posteriormente, existe la prdida de control por
parte del accionista corriente y queda en manos de uno o varios
accionistas importantes y de la gerencia; finalmente, la distribucin de las
acciones se ha hecho en manos de innumerables tenedores dispersos en
el territorio nacional e internacional que hace imposible todo control
accionario, quedando as tal control en manos de la gerencia. Si bien
estas etapas corresponden a los tipos de sociedades cerradas, ordinarias
y abiertas, las mismas interactan en la actualidad, segn los intereses
que se encuentren en juego.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO III
EL OBJETO SOCIAL, LA ACCIN, EL PATRIMONIO Y EL CAPITAL SOCIAL
1.
Relacin entre objeto y capital social

La actividad o conjunto de actividades econmicas que la sociedad establece en
el
Estatuto Social bajo el nombre de objeto social, influye notablemente sobre del
negocio asociativo, tiene una funcin de garanta que se puede apreciar desde el ngulo
de la sociedad, los socios y terceros.
Con relacin a las actividades de la sociedad, fija el mbito de las mismas y el de sus
administradores y representantes, el objeto social es la pauta interpretativa para atribucin de
responsabilidad, enmarca la competencia del obrar de los rganos sociales
que se expresa en las actividades en que cabe sea invertido el patrimonio socia l, y
permite definir el inters social.
Respecto a los socios, delimita la vinculacin inherente a sus declaraciones de voluntad
en el momento constitutivo, pues el accionista manifiesta su voluntad en consideracin
al objeto social, ya que de las actividades econmicas que pretenda ejecutar la sociedad
depende su decisin de colocar o no sus ahorros como aporte al capital de la sociedad.
En cuanto a los terceros, permite conocer los actos que los integrantes del rgano de
representacin pueden realizar para obligar vlidamente a la sociedad, otorgndoles la
seguridad jurdica.
Como se aprecia, el objeto social, dice Gagliardo, tiene incidencia en la esfera de actividad
144
de la sociedad, en los derechos de socios y seguridad jurdica de terceros .
El aporte a una sociedad est constituido por el bien o los bienes que el socio se
compromete a poner a disposicin de la sociedad con el fin de que sta pueda ejecutar
las actividades descritas en el objeto social. Se considera como importante la
145
necesidad de una relacin entre objeto y capital social , ya que el capital social se
emplear en financiar el objeto social, por lo que debe existir una razonable relacin
146
entre ste con el capital social .
Se puede pensar que, en pases como el nuestro, el abandono o no exigencia del capital
mnimo para las sociedades terminara por permitir a los socios estipular montos
exiguos de capital social. Es preponderante establecer con claridad que la omisin de la
exigencia del tope mnimo no significa la permisibilidad que con capitales nfimos o
capitales exiguos se constituyan sociedades de mnima consistencia econmica. No
a)
b)
c)
BARREIRO, Rafael F. Meditaciones Acerca del Objeto Social. http://www.societario.com/revista/1/doctrinaframe.htm y GAGLIARDO,

Mariano. Sociedades Annimas. Editorial ABELEO-PERROT. Buenos Aires, 1998. Pg. 27
GAGLIARDO, Mariano. Sociedades Annimas. ... Pg. 363
MASCHERONI, Fernando H. Sociedades Annimas. Editorial Universidad. Buenos Aires, 1999.. Pg. 54
Derechos
corporativos
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social de la
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accionista
y
el
interesa que nazca el mayor nmero de sociedades, sino que estas sean viables, que
cuenten con medios que aseguren su vida ulterior prspera.
Barreiro dice que si el objeto social define el conjunto de actividades que los socios se
proponen cumplir bajo el nombre social, guarda entonces relacin de necesaria
proporcin con el capital, en tanto que el conjunto de aportes de los socios estn
ordenados a la consecucin de dicho fin; en tal sentido, un capital social
desproporcionadamente reducido en su magnitud determinar la imposibilidad "ex
147
origine" de cumplir el objeto, que debe, por esencia, ser fcticamente posible .
El registrador, calificador de la legalidad de la constitucin social, no debe prescindir
del anlisis de la posibilidad de cumplir el objeto con el capital social asignado
originariamente, por tanto, sta autoridad registral debera observar aquellos estatutos en
los cuales el capital social sea juzgado manifiestamente insuficiente para el
148
cumplimiento
del
objetivo .
Pero no quiere
decir que
arbitrariamente se
pretenda
comprobar la existencia de un equilibrio patrimonial entre el capital social y el objeto
social, solo debe exigirse la justificacin respectiva que pueda proporcionar al
inversionista la informacin suficiente para que se encuentre en posibilidad de tomar
la decisin que ms le convenga.
Como se aprecia, el capital social est constituido por los aportes que los socios se
comprometen a entregar para financiar el objeto social, debiendo existir una razonable
relacin entre el capital social y el objeto social. La falta de exigencia legal de un
monto mnimo de capital social no significa amparar la constitucin de sociedades con
montos exiguos de capital social ya que es importante que las sociedades sean viables,
pues un capital social desproporcionadamente reducido en su magnitud determinar la
imposibilidad "ex origine" (desde el origen) de cumplir el objeto. En tal sentido el
registrador debe observar el capital social que juzgue exiguo para el cumplimiento del
objeto social.
462 El Capital Social y el Patrimonio Social
El Patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de una sociedad que constituye
149
una universalidad afectada a su actividad econmica . Su cuanta est sometida a las
mismas oscilaciones que el patrimonio de una persona individual: aumenta si la actividad
econmica es prspera, disminuye en el caso contrario. En el primer caso, el valor de los
bienes y derechos del activo (dinero, cosas, derechos, valores econmicos de toda clase)
ser superior al pasivo (deudas). En el segundo caso la diferencia entre el activo y pasivo
150
ser negativo . El patrimonio de la sociedad en un inicio se forma por el capital
aportado; ms tarde, por los bienes y derechos que ha ido adquiriendo y/o las deudas que
contrae, dicho patrimonio puede aumentar o disminuir.
9.
10.
BARREIRO, Rafael F. Ob.cit. http://www.societario.com/revista/1/doctrinaframe.htm

Ver: BARREIRO, Rafael F. Ob.cit. http://www.societario.com/revista/1/doctrinaframe.htm; MASCHERONI, Fernando H. Sociedades
Annimas... . Pg. 54
464
465
MORALES ACOSTA, Alonso. El Patrimonio Empresarial en la Ley de Reestructuracin empresarial.

http://www.asesor.com.pe/teleley/130b.htm
GARRIGUES, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil". Tomo II. Reimpresin de la sptima edicin. Editorial Temis. Bogot-Colombia.
1987. Pg. 134
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El capital social no coincide necesariamente con el patrimonio neto de la sociedad, esto es,
con el valor efectivo del activo social deducido el pasivo, valor que podr ser o superior al
capital social (en este caso la sociedad dispondr, adems del capital social, de reserva y
151
otros beneficios) o inferior (en este caso la sociedad habr sufrido prdidas) .
El capital social es, solamente una cifra permanente de la contabilidad, que no necesita
corresponder a un equivalente patrimonial efectivo. Indica esa cifra del patrimonio que
152
debe existir, no el que efectivamente existe .
El capital de la sociedad comercial constituye un elemento establecido en el estatuto,
por tanto, legalmente fijo e invariable, salvo en virtud de una modificacin del
estatuto. En contraste con la variabilidad del patrimonio, est la fijeza del capital
social determinado en el estatuto en una cifra exacta; la realidad econmica representa
153
el primero, entidad jurdica y contable el segundo .
El capital social constituye el patrimonio inicial de la sociedad, tambin sirve como
medida, durante su existencia, para regular los derechos de los accionistas y terceros. Y
por ser un dato constitutivo, su modificacin importa un cambio sustancial en la
existencia de la sociedad que solo se puede efectuar mediante los procedimientos y
154
con los requisitos exigidos por la ley .
Si al concluir el primer ejercicio social la empresa ha presentado prdidas, el capital
de la sociedad permanece inalterado, a pesar de ellas, pero su patrimonio, en cambio,
ha disminuido en la medida exacta de esas prdidas. S, por el contrario, ha arrojado
beneficios, igualmente el capital permanece fijo, a tiempo que el patrimonio refleja en
155
los activos del balance su crecimiento .
156
Heinsheimer
dice que el capital de la sociedad no guarda por consiguiente una
relacin fundamental con el patrimonio o hacienda de aquella. Este, como el de otra
persona fsica o moral, y, en particular, el de todo comerciante, lo constituye,
objetivamente, un conjunto de valores activos y pasivos, inmuebles, mercancas,
crditos y deudas en constante variacin en cuanto a su nmero y valor. Por el
contrario, el capital social es una cifra solamente alterable con las formalidades
necesarias para poder llevar a cabo cualquier variacin en los Estatutos de la
compaa; una cifra puramente ficticia, cuya funcin primordial consiste en servir de
mdulo, con arreglo al cual se determinan los derechos respectivos de los accionistas.
No obstante, el capital social realiza una misin de orden sustancial, la regla de que las
acciones no pueden emitirse por un importe inferior a su valor nominal, trae como
resultado, que el patrimonio de la empresa no puede ser, en el momento de iniciar sus
151
ASCARELLI,
Tullio. Sociedades y Asociaciones Comerciales. Ediar S.A. Editores. Buenos Aires. 1947.
152
Pg. 74 GARRIGUES, Joaqun. Ob.cit. Pgs. 134 y 135
153
ASCARELLI, Tullio. Ob.cit. Pg. 94

MONTOYA MANFREDI, Ulises. Ob. cit. Pg. 146
154
155
RESTREPO DUMIT, Carlos. Acciones y Accionistas. Rev. Estudios de Derecho. Vol. XV, N 43, Octubre 1953. Fac. Derecho y CC. PP..
Univ. de Antioquia. Pg. 487
HEINSHEIMER, Karl. "Derecho Mercantil". Editorial Labor S.A. Barcelona 1933. Pg.
126
156
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
operaciones, inferior a lo que representa el valor nominal de las acciones en circulacin

ello constituye una garanta tanto para los accionistas como para los acreedores.
157
,y
Por otro lado, en el ulterior desenvolvimiento del negocio, esta correspondencia entre
patrimonio y capital social queda indudablemente rota. Lo esperado es que el importe
del patrimonio de la compaa sobrepase la cifra del capital nominal, aunque en otras,
como consecuencia de prdidas experimentadas, puede ser inferior a ste; sin
embargo, la institucin del capital como cifra fija hace imposible que se d el caso de
una disminucin de patrimonio por haber repartido a los accionistas unos beneficios
excesivos, puesto que en el balance, la suma representada por el capital social, debe
figurar en el pasivo, y nicamente cuando ste se halle cubierto podrn aparecer
ganancias. En tal sentido, la sociedad puede distribuir entre los socios slo parte del
158
patrimonio neto que supera el capital social (adems de la reserva legal) .
Los socios no tienen ningn derecho sobre los bienes que forman ese patrimonio. El
derecho del socio frente a la sociedad, es de carcter mobiliario, aunque la sociedad
159
sea duea de inmuebles . Se ha logrado progreso jurdico al admitirse que los socios
no eran copropietarios de una indivisin, sino que tenan los bienes comunes como una
propiedad colectiva administrada por uno o varios de ellos. Ha quedado consagrado
que, los aportes de los socios forman un patrimonio social distinto del de cada uno de
160
161
ellos , y que este patrimonio responde por las obligaciones de la sociedad
Es la sociedad, persona moral, propietaria de los bienes que le han sido aportados por
los socios o que ha adquirido despus de su constitucin y los socios no tienen ningn
162
derecho sobre los bienes que figuran en este patrimonio .
10. La accin en la Sociedad
Annima 3.1 Importancia
Como se ha comentado, los empresarios, para ejecutar proyectos de inversin,
utilizan, entre los medios ms importantes de financiamiento, la deuda y aportes
al capital social. Los mecanismos jurdicos empleados por el empresario en el
caso de endeudamiento son: el mutuo, comodato, arrendamiento, etc., o sea,
hacindose trasmitir la propiedad o el uso del mismo por terceros. Para el
financiamiento mediante aportes al capital social el empresario debe recurrir a la
forma asociativa, o sea, con la participacin de los socios en la sociedad. Pero
para buscar un equilibrio en el financiamiento, es preciso, adoptar una mixtura de
ambas formas de inversin.
157
La legislacin nacional plantea una excepcin a dicha regla el artculo 85, si el valor de colocacin de la accin es inferior a
su valor nominal, la diferencia se reflejar como prdida de colocacin. Las acciones colocadas por monto inferior a su valor
nominal se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su valor nominal cuando se cancela su valor de colocacin.
Ordinariamente esta excepcin se aplica en los aumentos de capital.
158
ASCARELLI, Tullio. Ob.cit. Pg. 74
159
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles. Imprenta de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos. Lima 1967. Pg. 24
160
161
RIPERT, Georges. "Tratado Elemental de Derecho Comercial". Tomo II. Tipogrfica Editora Argentina. Buenos Aires. 1954. Pg. 10
El artculo 31 de la Ley General de Sociedades dice "El patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo

contemplan". 162RIPERT, Georges. Obra citada. Pgs. 31
32
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La participacin de los socios en la sociedad annima est representada por

acciones; la medida de la participacin del socio se expresa en una cifra de dinero
con relacin a la entidad del capital social, o sea, en cifra determinada que, sumada
163
con la de todos los otros socios, da lugar a la cifra del capital social .
La aportacin capitalista, patrimonial, es la nica medida que puede proporcionar el
volumen de la participacin del accionista en la vida corporativa: a mayor
164
participacin ms acciones y mayor nmero de acciones ms derechos . El nmero
de acciones que detente el socio grada su participacin en los beneficios (derecho al
dividendo), en la adopcin de acuerdos sociales (derecho de voto) y en la divisin
165
del patrimonio de la sociedad (derecho a una cuota de liquidacin) .
La Sociedad Annima es una sociedad de capitales ya que la organizacin interna de la
sociedad y el ejercicio de los derechos de los accionistas, respecto a la gestin, utilidades
y el saldo de liquidacin patrimonial de la sociedad, se rigen en
principio por el monto del aporte del accionista a la formacin del capital social y
en general, atendiendo a los porcentajes de propiedad accionaria respecto del
166
capital social, sin importar por ello las condiciones personales del socio
.
Cuantas ms acciones, ms derechos, mayor preponderancia y mayor influencia
167
en la administracin y en las decisiones de la sociedad .
La accin tambin refleja en su valor el estado patrimonial de la sociedad, si el
patrimonio ha aumentado con relacin a la poca de la constitucin de la sociedad, el
valor econmico de las primitivas acciones, es superior a su valor nominal; en este caso
habra una diferencia entre el valor nominal y el valor econmico de las acciones. Esa
diferencia representa, justamente, el excedente patrimonial que resulta
de cotejar el patrimonio inicial, equivalente al capital, y el patrimonio presente

168
de la compaa .
En sntesis, la accin realiza varias funciones bsicas en la sociedad annima: es
instrumento para reunir capital con el fin de realizar por medio de la sociedad
emisora una actividad econmica concreta; para ejercitar los derechos sociales;
para transmitir de modo fcil, rpido y segura la participacin econmica de un
sujeto en una sociedad annima determinada; y representa indirectamente, en su
valor, la situacin econmica de la sociedad a la que pertenece. Estas funciones
169
de la accin ofrecen una especial atraccin para los inversores de capital .
10.1
ASCARELLI, Tullio. "Sociedades y Asociaciones Comerciales". Ediar Editores. Buenos Aires 1947. Pgs. 91
10.2
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley de Sociedades Annimas. Tomo I. Segunda Edicin Pg 351
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Editorial Porra S.A...Tomo I. Mxico 1993. Pg. 450
10.3
10.4
10.5
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial. Tomo II. Publicaciones de la Universidad de Lima. Segunda Edicin 1994.
Lima Per. Pgs. 75 y 76
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin y los Derechos del Accionista. COMENTARIOS AL RGIMEN LEGAL DE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES. Dirigido por Rodrigo Uria, Aurelio Menndez, Manuel Olivencia. Las Acciones Tomo IV. Editorial CIVITAS S.A. Madrid
1992. Pg 15
168
RESTREPO DUMIT, Carlos. Ob.cit. Pg. 487
BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Tecnos. Madrid

1983. Pg. 218
169
Derechos
corporativos
469
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Definiciones y naturaleza jurdica de la accin

La palabra accin indica que el socio de una sociedad annima tiene un derecho
en la sociedad, fundamentalmente el derecho a participar en sus beneficios. Esta
palabra abarca el derecho del socio en una sociedad de capitales y el ttulo que
170
no solamente comprueba sino representa el derecho .
Gay de Montell define a las acciones como ttulos transmisibles que representan
las partes o fracciones en que esta dividido el capital social y que confieren a sus
poseedores iguales derechos sobre sus beneficios sociales, respondiendo con su
171
valor, de las obligaciones contradas por la compaa que las emite ; Joaqun
Rodrguez expresa que la accin es un ttulo valor que representa una parte del
capital social y que incorpora los derechos y obligaciones de los socios,
172
relacionados con su participacin en la vida social .
A los accionistas lo que los vincula a la sociedad no es el contrato social sino la
tenencia de un ttulo negociable, de manera que a cada instante, por la libre
trasmisibilidad de las acciones, se producen mutaciones entre ellos, sin que se
resienta la estructura orgnica de la sociedad.
Se observa que la doctrina mercantil concepta a la accin en sus tres facetas:
como parte alcuota del capital, como un medio de configurar la condicin de
173
accionistas y como un ttulo-valor .
La accin es ante todo una de las mltiples partes en que se divide el capital de
las sociedades annimas. Pero no poda limitarse el legislador a contemplar la
accin bajo ese aspecto, tambin se regula la accin como conjunto de derechos
integrantes de la posicin de socio y como ttulo o documento al cual se
174
incorporan esos derechos
En cuanto a la naturaleza jurdica de las acciones, deben reputarse como bienes
175
muebles, cualquiera que sea la clase de bienes que formen el capital social . El
accionista no tiene derecho sobre el patrimonio de las sociedades, sino, un
derecho a cargo de una entidad de la que es miembro, este derecho se incorpora a
176
un documento transmisible denominado tambin ttulo mobiliario . El Art. 886
del Cdigo Civil prescribe que las acciones que detenta cada socio en la sociedad
son considerados como bienes muebles.
473
RIPERT, Georges. Obra citada. Pg. 306
474
MARTNEZ VAL, Jos Mara. Derecho Mercantil. Edit. Bosch. Barcelona 1979. Pg. 160
RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. Derecho Mercantil Editorial Porra. Mxico 1994. Tomo I. Pg. 85
HUNDSKOPF E., Oswaldo. Derecho Comercial. Tomo II. Publicaciones de la Universidad de Lima. Segunda Edicin 1994. Lima
475
476
Per. Pgs. 10 y 88
475
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley de Sociedades Annimas. Tomo I. Segunda Edicin. Madrid. Pg 348
476
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios .... Pgs. 193 y 194

ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo IV. 1era. Edicin. Librera Studium, LIMA 1991.
477
Pg 65
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La accin est claramente definida como un valor mobiliario, ya que se rata de un

ttulo que tiene una participacin en el patrimonio incluyendo capital y las
177
utilidades . En el mercado de valores se manifiesta la existencia de una progresiva
objetivacin o cosificacin de los derechos del socio, o sea, la uniformacin de la
posicin jurdica del accionista como titular de un valor mobiliario que es objeto
178
fungible de un mercado pblico . La accin ha sido y es el valor mobiliario por
excelencia. En la incorporacin de los derechos que comporta la condicin de
socio a un ttulo valor y la fcil trasmisibilidad de ste, est el origen del xito de
179
la sociedad annima .
481
Parte alcuota del capital Social

483
Aspectos Generales
La sociedad annima naci con el capital dividido en acciones, en la actualidad

la accin contina representando una determinada parte del capital social,
confiriendo a su titular la condicin de socio y sirviendo de medida de los
derechos correspondientes al accionista. El ordenamiento jurdico quiere que
cada accin represente una parte alcuota del mismo: una parte proporcional que
180
repetida mida exactamente a su todo .
Se define a la accin como parte alcuota del capital social, en razn que el
capital necesariamente est dividido en acciones y stas tienen un valor
aritmtico, submltiplo de la cifra de capital. Montoya Manfredi, citando a
Benavides Balbn, seala que cada accin es una parte proporcional que
representa tantas veces cuantas acciones se hubieran emitido, la suma de stas
mide exactamente el todo; de ah que la relacin existente entre las acciones y el
capital es la misma que hay entre las partes y el todo, considerando aquellas
181
como porciones y ste como integridad
La divisin del capital social en acciones es definidora del nmero mximo de puestos
182
de socio ya que tienen el carcter de partes indivisibles . Tal indivisibilidad se basa en

que la divisin del capital en acciones esta hecha en la escritura constitutiva y en sta se
fija el valor de cada accin; en tal sentido, las acciones no pueden dividirse, porque si as
no fuera, al dividirse las acciones se modificara por voluntad unilateral el contrato
social, situacin que jurdicamente no es posible. Lo antes mencionado produce como
efecto que, solo pueda reconocerse a un titular jurdico y un voto por cada una de las
acciones, de manera que cuando una accin
10.3
MONTOYA ALBERTI, Hernando Rgimen de Trasmisin de Acciones. Revista Peruana de Derecho de la Empresa. "Sociedades y Mercado de
Valores". ASESORANDINA. Lima, Noviembre de 1994. Pg 50 y 51.
SNCHEZ ANDRS, Anbal: Ley de Sociedades y Mercado de Valores. VALORES.- Revista especializada de la Comisin Nacional
Supervisora de Empresas y Valores - CONASEV. Ao VII N20. Enero-1996. Pg 61
10.5
NIETO, CAROL, Ubaldo. La transmisin de acciones y participaciones sociales. Seguridad jurdica y contratacin mercantil. Civitas,
Madrid 1994. Pag. 419
10.6
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ... Pgs 347 y 349
10.4
10.7
MONT OYA MANFREDI, Ulises. Ob. cit.. Pgs. 194
10.8 SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin y ... Pg. 36
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
venga a ser propiedad de varias personas stas tendran que nombrar por mayora
un representante comn.
183
487
Relacin de la accin con el aporte
Para que la accin constituya realmente una parte alcuota de ese capital social,
representado por una cifra abstracta a la que debe corresponder un conjunto de bienes
puestos en comn por los socios, es necesario que aquella cifra indicativa responda a
una efectiva aportacin patrimonial a la sociedad, realizada en dinero u otros

184
bienes .
La accin es la representacin documental de una aportacin patrimonial al
fondo social y su valor guarda relacin con el de cada una de las partes en que se
haya dividido el capital de la sociedad; el concepto evidentemente patrimonial de
la aportacin, se resalta de tal manera que puede negarse el carcter de accin a
los ttulos que no responden a una entrega susceptible de incorporarse al capital
de la sociedad. La nota capitalista de la sociedad annima exige una perfecta
correlacin entre la aportacin de cada socio y el nmero de acciones que recibe,
no acepta que la actividad industrial, tcnica o profesional, pueda formar parte
185
del capital social .
186
Broseta Pont
dice que quien suscribe acciones, aporta o se obliga a aportar a la
sociedad dinero u otros bienes, cuya cuanta en conjunto ha de ser, como mnimo,
igual al valor nominal de las acciones que recibe; es importante que en el momento
constitutivo se produzca la equivalencia entre el valor nominal de la accin y el valor
de la aportacin realizada o prometida por el accionista suscriptor del ttulo.
De no producirse o desapareciera la equivalencia que debe existir entre la cifra del

capital social y el valor del patrimonio en momento constitutivo, ocasionara un
latente peligro a la sociedad, a los accionistas e incluso de terceros futuros
acreedores. Para que el valor del capital sea igual al patrimonio en el momento
constitutivo, es imprescindible que el valor nominal de las acciones suscritas sea

igual al de la aportacin realizada o prometida por el accionista.
La equivalencia entre valor nominal de la accin y el valor de la aportacin
realizada o prometida por el accionista suscriptor, se excepta en la emisin de
accionistas con prima y en otras circunstancias que justifique el inters social,

como la emisin de acciones bajo la par, reflejando la diferencia en la contabilidad
de la sociedad como prdida de colocacin.
10.4
RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. Ob. cit.. Pg. 83
10.5
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin y..... Pg 44

MONTOYA MANFREDI, Ulises. Ob. cit.. Pgs. 192, 193, 195 y 196
10.6
10.7 BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit.. Pgs. 218, 219, 221
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
3.3.3 Valor nominal

La nocin de valor nominal, surge de la divisin de la cifra del capital social entre el
187
nmero de acciones emitidas . De igual modo, la igualdad de su valor nominal se
deriva como consecuencia de la percepcin de las acciones como parte alcuota
del capital . Esta consecuencia, en nuestra legislacin derogada era de
trascendencia relativa, ya que tal igualdad slo rega dentro de cada serie de
acciones.
188
En la legislacin vigente, as como en la ley mexicana, el mandato es que todas las

acciones sean de igual valor nominal, lo que significa, que aunque la sociedad tiene
derecho a elegir el valor que quiera para las acciones, en el momento de constitucin,
todas las que se emitan en ese momento y las que sean puestas al
pblico en momento posterior, han de tener el mismo valor nominal que las
189
primeras .
Garrigues dice que mientras el capital social se expresa en dinero, la accin expresa al
mismo tiempo una suma de dinero y una cuota parte del capital social; segn se distinga
uno u otro aspecto, se habla de acciones de suma (500, 1.000
soles), y de cuota (1/1000, 1/11000 de capital) 190. Martnez Val considera que
nada se opone a que la accin estuviera representada por cuotas, puesto que en
sta se consigna la cifra del capital social y la determinacin cuantitativa resulta
de una simple ecuacin aritmtica191. Ascarelli menciona que es mas frecuente
que en las acciones se indique una cifra determinada y tal que, multiplicada por el
192
nmero de las acciones emitidas, de precisamente la cifra del capital social .

3.3.4 Principios que se desprende de concepcin de la accin como alcuota
del capital social
a) Principio de Proporcionalidad. De la correspondencia entre el valor nominal de
cada accin y el monto del capital social se origina el principio de proporcionalidad,
el mismo que inspira la arquitectura del tipo social, en el sentido de que a mayor
193
aportacin corresponden ms acciones y tambin mayor porcentaje de derechos .
b) Principio de Realidad del Capital Social.- Este principio es entendido como la
mnima defensa de los acreedores sociales, se opone a la existencia de acciones cuyo
importe nominal no est cubierto con una efectiva aportacin de bienes o dinero. Lo
contrario sera dar nacimiento a capitales puramente ficticios, con todos los
194
fraudes y peligros que ello entraara .
b)
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Ob. cit.. Pgs. 195
c)
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios .... Pg. 350

RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. Ob. cit.. Pg. 83
GARRIGUES, Joaqun. Curso ... .. Pg. 450
MARTNEZ VAL, Jos Mara. Ob. cit.. Pg. 161
ASCARELLI, Tullio. Ob. cit.. Pgs. 272
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin y... Pg. 30
d)
e)
f)
g)
h)
i)
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin y.... Pg. 44
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
c) Principio de Integridad. - El cual exige que la totalidad de las acciones

representativas del capital social se encuentren suscritas, es decir, que tengan un
titular individualizado, con capacidad para obligarse y que ha asumido el pago
195
del importe del valor nominal de las acciones . Las acciones que no han sido
suscritas no representan valor alguno, pues no est determinada la persona que
196
se responsabilice por la aportacin a que ellas se refieren .
d) Principio de la Unidad del Capital Social.- Llamado tambin principio de la
determinacin, el cual conmina que el capital se encuentre precisado en la
escritura de constitucin social y en el Estatuto, tanto en lo concerniente a su
importe como a la forma como se encuentra dividido y representado en parte
alcuota matemticamente exactas denominadas acciones; de igual manera debe
197
precisarse en el Estatuto las clases o series si es que las hay .
La accin como ttulo valor
Aspectos Generales
a) La accin como documento apto para la circulacin.- La caracterstica

principal de la accin es la de ser un ttulo que incorpora derechos de carcter
198
corporativo; las acciones son substancialmente ttulos de participacin social

.
La incorporacin de la condicin de socio a un ttulo y la participacin de ste en
el capital de la sociedad annima, ha convertido a la accin en un documento apto
para la circulacin, facilitando as la trasmisin, prueba y legitimacin de la

199
condicin de socio .
Parte de la doctrina duda del carcter de ttulo valor de las acciones nominativas, porque
en estas acciones difcilmente concurren los caracteres considerados como esenciales
para todos los ttulos valores, como las que pasamos a mencionar:
1) En cuanto a la legitimacin por la posesin, se afirma que en las acciones

nominativas no basta la posesin del ttulo para legitimar para el ejercicio de
los derechos sociales;
2) En cuanto a la literalidad del derecho, se dice que sta concurre escasamente
en las acciones, ya que los derechos que confiere, as como la intensidad de su
ejercicio, dependen de estatutos y de la ley, se ade, adems que el contenido
de estos derechos puede modificarse sin alterar tenor literal de la accin; y por
ltimo,
3) En cuanto a la autonoma del derecho incorporado, la cual se piensa que
constituye requisito esencial a todo ttulo valor, tampoco se presenta en la
10.5
HUNDSKOPF E., Oswaldo. Ob. cit.. Pgs. 83
10.6
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios .. .. Peg. 197

HUNDSKOPF E., Oswaldo. Ob. cit.. Pgs. 82 y 83
URA, Rodrigo, Ob. cit.. Pg. 263
10.7
10.8
10.9 BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit.. Pg. 222
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
accin no liberada, como podr verse, el adquirente se encuentra obligado a

200
desembolsar el dividendo pasivo no aportado por quien se la trasmiti .
La circulabilidad del ttulo es de la naturaleza de la accin, como ocurre en general con
los ttulos valores, que por ostentar esta nota caracterizadora han sido
denominados por algunos tratadistas como Ttulos Circulatorios201, ello ha
influido en la tendencia predominante que considera a la accin como ttulo valor,

al cual se incorporan derechos de carcter corporativo; convirtindose en un ttulo
202
de participacin social .
Messineo dice que a la accin de sociedad se le ha conferido el carcter de ttulo
valor, para poder facilitar su circulacin, o sea, el traslado de un patrimonio a otro;
satisfaciendo en primer lugar a exigencias de orden econmico: desinversin, por
parte del ahorrador, que es su actual titular y que la enajena; inversin, por parte de
quien adquiere la accin; y en segundo lugar, a exigencias de naturaleza jurdica:
dimisin y correspondiente adquisicin de la cualidad de socio. Es por ello que, el
principio del natural destino de la accin sea la libertad de circulacin, que es la
regla general; en tal sentido, se deben considerar excepciones las hiptesis en que tal
203
libertad quede prohibida, disminuida, o limitada .
En consecuencia, tal incorporacin material de la accin, como parte del capital y
como conjunto de derechos a un documento, lo ha convertido en un ttulo apto para
circular y transmitir esos derechos. El reconocimiento de la accin como un
verdadero ttulo valor, es una exigencia del trfico moderno y ha sido la
204
circunstancia que contribuy a la descomunal expansin de la sociedad annima .
b) Independencia del nacimiento de los derechos del accionista con la

creacin del documento que los incorpora.- En la prctica societaria ha sido
frecuente que las sociedades no emitan los ttulos de las acciones, sin perjuicio
de que estas siguieran produciendo sus peculiares efectos, incluso circulando,
205
apoyndose en la escritura de constitucin o en el libro registro de las mismas
(hoy Matrcula de Acciones). Ello no quiere decir que el accionista pierda tal
cualidad, o que no pueda transferirla, o que no pueda ejercitar los derechos que
de ella emanan, etc. La ley considera que la cualidad de socio se prueba por la
inscripcin en la matricula de acciones y que los vnculos reales sobre las
206
acciones se constituyen mediante anotacin en dicho libro .
Dicha prctica mercantil se explica en el hecho que los derechos que la accin
transmite nacen con independencia del ttulo que los incorpora, y pueden existir
sin que el ttulo material exista. Lo que demuestra que el ttulo no tiene funcin
504
BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit.. Pg. 222 y 223
505
MONTOYA MANFREDI, Ulises. . Comentarios .. .. Pgs. 216

506
507
MESSINEO, Francesco Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. Relaciones Obligatorias Singulares. Ediciones Jurdicas
Europa_Amrica. Buenos Aires. 1955. Pg 397
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. . Comentarios .. .. Pg. 360
508
509
URA, Rodrigo. Obra citada , Pg. 262
510 MESSINEO, Francesco. Obra citada . Pgs. 417
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
constitutiva, pero, una vez que el ttulo se crea, los derechos del socio se incorporan
207
a l de modo inseparable y juntos se exponen a las mismas vicisitudes .
10.6 Derecho a exigir el ttulo. -La funcin que cumplen los ttulos que
contienen las acciones explica por que se reconoce al accionista el derecho a
exigir a la sociedad el ttulo que acredita su condicin de socio y le legitima para
208
el ejercicio de los derechos corporativos .
10.7 Efectos de la incorporacin de los derechos en el ttulo.- Una vez
impresos y entregados los ttulos, la exhibicin de los mismos o en su caso del
certificado
acreditativo de su depsito en una entidad autorizada, ser necesaria para el
209
ejercicio de los derechos del accionista . Por ejemplo, para el ejercicio de un
derecho tan fundamental como el de asistencia a las juntas generales de
210
accionistas se exige la posesin de los ttulos que contienen las acciones .
e) Formalidades del ttulo o del certificado de acciones.- El artculo 100 de la ley
dispone que las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase, se representan por
certificados; en el certificado est materializado los derechos que contiene la accin,
la existencia del certificado o ttulo de la accin implica que la sucesin en la
211
cualidad de socio ha de ir ligada a la trasmisin del documento . No es necesario
que cada ttulo accionario represente una sola accin; la prctica conoce, junto a los
212
ttulos simples, los ttulos mltiplos que representan diversas acciones .
Los requisitos formales que deben tener los Certificados de Acciones, Garrigues213
lo agrupa en tres categoras:
Requisitos Personales: Que afectan tanto a la persona jurdica de la sociedad
como a sus administradores y al notario autorizante de
la escritura:
denominacin de la sociedad, domicilio, fecha de escritura de constitucin,
fecha de la inscripcin de la sociedad en el registro mercantil, nombre del
notario autorizante de la escritura y firma de los administradores, la cual podr
ser autgrafa o impresa.
10.6.1
Requisitos Reales: cifra del capital social, valor nominal de la
accin, nmero, serie y clase a la que pertenece y la suma desembolsada o la
indicacin de estar completamente liberada.
Requisitos de Carcter Funcional: Por referirse al rgimen interno de la
sociedad, la mencin de carcter ordinario o privilegiado de la accin y la
indicacin del objeto del privilegio cuando exista.
b)
c)

NIETO CAROL, Ubaldo. Ob. cit. Pag. 421
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ... Pg. 362
GARRIGUES, Joaqun. Ob. cit.. Pg. 456 y 457
d)
e)
f)
g)
h)
GARRIGUES, Joaqun. Ob. cit.. Pg. 462
Derechos
corporativos
c)
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Caractersticas
a) Ttulo incompleto o de literalidad disminuida.- Pero las relaciones del

accionista con la sociedad (los derechos sociales o corporativos) no estn definidas
ni delimitadas exclusivamente por los trminos literales de la accin. La nota de la
literalidad del derecho, propio de los ttulos valores, esta disminuida en la accin. La
accin es un documento necesario y suficiente para el ejercicio de los derechos del
socio, pero no es un ttulo completo, porque el contenido de esos derechos no resulta
de la accin, sino de los estatutos, en l consta la regulacin de los derechos, poderes
y obligaciones de los accionistas, y puede variar cuando stos se modifican sin
214
necesidad de alterar los trminos del certificado de acciones .
b) Ttulo causal o de participacin social.- Garrigues y Ura dicen que la ms
acusada caracterstica de la accin es la de ser un ttulo valor que no incorpora ni
derechos de crdito, como la letra y el cheque, ni derechos reales, como el
resguardo de depsito o el conocimiento de embarque, sino un conjunto de
derechos corporativos que integran el estado de socio; o sea, las acciones son
215
simplemente ttulos de participacin social . Por su parte Messineo afirma que,
la accin es ttulo valor causal en el sentido de que en l se enuncia el negocio
que le sirve de base; que es la participacin en la sociedad contra aportacin de
una parte del capital. La presencia del negocio que sirve de base es siempre
advertible en las relaciones entre el socio y la sociedad, o sea, en las pretensiones
216
del socio frente a la sociedad y de la sociedad frente al socio .
c) El titular de la accin nominativa es un sujeto cierto y determinado. - En
el ttulo que contiene la accin o acciones figura necesariamente el nombre del
accionista quien es titular de la accin nominativa; el titular de la accin es un
sujeto cierto y determinado.
d) Ttulo nominativos.- Se considera ttulos nominativos a los ttulos emitidos en
serie o en masa que estn sujetos a un procedimiento especial para su trasmisin
en el que es necesaria la intervencin del deudor para que esa trasmisin produzca
efectos contra l; ese procedimiento consiste en que, adems de la cesin o del
endoso, se requiere la inscripcin de la transferencia en el Registro que debe

217
llevar el emisor .
Para la trasmisin plena de acciones nominativas es necesaria, en primer lugar, la
concurrencia de un negocio causal (causa traditionis) acompaado de la
tradicin de los ttulos; en segundo lugar, esta tradicin exige la anotacin de la
trasmisin en el ttulo mismo (anotacin que puede sustituirse por la emisin de
10.6.2
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. . Comentarios .. .. Pg. 361; ASCARELLI, Tullio. Ob. cit.. Pgs. 279; y URA, Rodrigo, Obra
citda. Pg. 263
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios .. .. Pg. 361
10.6.3
10.6.4
MESSINEO, Francesco. Pg 395
10.6.5
PREZ FONTANA, Sagunto. Ttulos Valores. Cultural Cuzco. Lima 1990. Pg. 189.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
ttulos nuevos al adquirente), y finalmente, la correspondiente inscripcin del

218
adquirente en el libro registro de acciones nominativas .
e) La titularidad
debe constar
en la
matricula
de acciones.- Las acciones
nominativas debern figurar en la Matrcula de Acciones llevado por la sociedad,
en l se inscribirn la creacin, emisin, las sucesivas transferencias y la
219
constitucin de derechos reales u otros gravmenes sobre ellos . Las acciones
nominativas pueden transferirse en las relaciones internas entre transferente y
adquirente, tambin mediante cesin o endoso del ttulo, pero, con respecto a la
sociedad y a terceros en general la transferencia no ser perfecta sino cuando se
220
realice la correspondiente anotacin en los libros de la sociedad .
El artculo 92 de la ley dispone que en la Matrcula de Acciones se anota la
creacin y emisin de acciones, estn representadas por certificados
provisionales o definitivos; se anotan tambin las transferencias, los canjes y
desdoblamientos de acciones, la constitucin de derechos y gravmenes sobre las
mismas, las limitaciones a la transferencia de las acciones y los convenios entre
accionistas o de accionistas con terceros que versen sobre las acciones o que
tengan por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas.
La transmisin es un acto extrao a la sociedad, en el que sta no interviene para
nada, limitndose, una vez realizada, a tomar la correspondiente inscripcin en la
Matrcula de Acciones. De donde resulta que el valor de la anotacin ser
puramente legitimatorio: slo estar legitimado el que aparezca inscrito en ese
221
libro. La inscripcin o anotacin sirve as de complemento a la transferencia
.
Esta anotacin de la transferencia en la Matricula de las Acciones no tiene fuerza
constitutiva, sino legitimadora. A estos efectos, la sociedad deber proceder sin
dilacin a la realizacin de la anotacin de la transferencia de acciones en la
Matricula de Acciones y, en caso de no hacerlo, no podr ampararse en la falta de
222
inscripcin de la transferencia para negar la legitimacin del nuevo socio .
Montoya Alberti, citando a Bergamo, considera tambin que es ms exacto afirmar
que la anotacin carece de valor constitutivo en razn que el negocio trasmisivo,
tanto en su gnesis como en su desarrollo, permanece ajeno a la sociedad; y slo
despus de consumado se produce la anotacin, que viene a rematar el
desplazamiento dominial, con un valor no constitutivo, sino meramente reconocitivo
de que el desplazamiento ha tenido lugar, fuera del registro. La anotacin no afecta a
223
la esencia del acto, sino a su eficacia frente a la sociedad .
523
BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit.. Pg. 223
524
URA, Rodrigo. Ob. cit.. Pg. 264

GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios .. .. Pg. 369
URA, Rodrigo. Ob. cit. Pg. 289
525
526
527
528 MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit.. Pg 49
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La inscripcin en la Matrcula de Acciones ser necesaria para la legitimaci n

del adquirente frente a tercero, pero no frente a la sociedad que haya recibido
224
oportunamente la notificacin de la transferencia .
En todo caso de conflicto entre dos adquirentes de una misma accin nominativa,
parece que se deba preferir a aquel que tiene la posesin, frente a aquel que ha
225
obtenido antes la anotacin en el libro de socios .
525
Procedimiento de transferencia
Las acciones se transfieren por la cesin notificada a la sociedad e inscrita en la

226
Matricula de Acciones . El carcter nominativo, no supone inalienabilidad o
prohibicin de circulacin de la accin, sino solamente que es menor su facilidad
227
en la circulacin que la accin al portador
. La emisin y negociacin de
acciones al portador se encuentra vedado en el Per.
a) Procedimiento clsico. - Por tratarse de ttulos nominativos, la circulacin de
las acciones deben guardar un doble requisito, por un lado, la entrega del ttulo y
la documentacin de la cesin, por otro lado, debe ser anotada en la Matricula de
228
Acciones . En transmisin de las acciones nominativas, el trasmitente ha de
poner la transferencia en conocimiento de la sociedad, acompaada de la
exhibicin del ttulo, para que pueda ser anotada en el libro especial de acciones
229
nominativas
b) Endoso de las acciones o Cesin anotada en el ttulo. - Las acciones tambin
podrn transmitirse mediante endoso o cesin anotada en el ttulo, en cuyo la
transmisin habr de acreditarse frente a la sociedad mediante la exhibicin del
ttulo. Los administradores, una vez comprobada la regularidad de la cadena de
230
endosos o anotacin de cesiones, inscribirn en la Matricula de Acciones
Messineo seala que el endoso de la accin nominativa por obra del non dominus, no
produce por s solo adquisicin del ttulo, ni aun por parte del endosatario de buena
fe, en cuanto faltara, antes de la anotacin en el libro de socios y en el ttulo (o antes
231
del libramiento de un certificado nuevo de accin), la iusta causa adquirendi .
10.7
Anotaciones en cuenta
La sociedad annima no habra conseguido el xito alcanzado en todos los pases

sin la materializacin de las acciones en certificados o ttulos, sin embargo, en la
actualidad, las ingentes masas de ttulos -acciones que acuden al mercado de
11.
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios .. .. Pgs 369 y 370
12.
MESSINEO, Francesco. Ob. cit.. Pg 403

ARECHA, Martn y GARCIA CUERVA, Hctor . Ob. cit.. Pg. 323
MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit..Pgs 46 y 47
13.
14.
15.
16.
17.
18. MESSINEO, Francesco.. Pg 404
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
valores dificultan el trfico, en tal forma, que ha sido preciso ir sustituyendo la

emisin y el uso de los certificados por otro sistema menos documental, utilizado
ya en muchos pases, que admite la posibilidad de que se representen las
acciones por simples anotaciones en cuentas llevadas por ordenadores segn las
232
nuevas tcnicas de la informtica . El artculo 100 de la ley seala que las
acciones emitidas tambin pueden representarse por anotaciones en cuenta
233
URA
sistematiza las caractersticas de las acciones representadas por
anotacin en cuenta:
11.3
La transmisin de las acciones representadas por anotaciones en
cuenta tendr lugar por transferencia contable.
11.4
La inscripcin de la transmisin a favor del adquirente producir los
mismos efectos que la tradicin de los ttulos, y ser oponible a terceros
desde el momento en que se haya practicado la inscripcin.
11.5
El tercero que adquiere acciones representadas por anotaciones en
cuenta de
persona que segn el registro contable, aparezca legitimada para transmitirlas

no estar sujeto a reivindicacin a no ser que haya obrado de mala fe o con
culpa grave.
Frente al adquirente de buena fe la sociedad emisora solo podr oponer las

excepciones que hubiese podido esgrimir en al caso de que los valores
hubiesen estado representados por medio de certificados.
Los valores representados por medio de anotaciones en cuenta, se constituirn
como tales en virtud de su inscripcin en el correspondiente registro contable 234;
lo que significa que aqu si la referida inscripcin tiene efectos constitutivos.
En caso de acciones representadas mediante anotaciones en cuenta, la titularidad
se acredita mediante la exhibicin de certificados que sern oportunamente
expedidos por las entidades encargadas de registros contables, de conformidad
235
con sus propios asientos a solicitud del titular .
Dichos certificados tienen las siguientes funciones y caractersticas: sirven de
instrumento de acreditacin de la titularidad, para la transmisin de los valores y para el
ejercicio de los derechos derivados de los mismos, no confiriendo derechos
adicionales. No son ttulos valores, se prohbe

la realizacin de actos de
disposicin que tengan por objeto los certificados. La restitucin de un certificado
anterior es requisito legal para que las entidades encargadas de los registros
contables efecten las inscripciones relativas a inscripciones y gravmenes.
532
533
URA, Rodrigo. Ob. cit. Pg. 289 y 290

NIETO, CAROL, Ubaldo Pag. 423
534
535 NIETO, CAROL, Ubaldo. Ob. cit.. Pag. 424
Derechos
corporativos
535
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Derechos que contiene la accin

Las acciones no incorporan ni un derecho de crdito ni un derecho real, sino un
status, precisamente el de socio, del cual derivan derechos y poderes de diversa
naturaleza e incluso obligaciones, como las relativas al pago de los dividendos
236
pasivos . Si la titularidad de la accin confiere la condicin de accionista, el
hecho de que este forme parte de una sociedad le atribuye una condicin personal
237
integrada por un conjunto de derechos y obligaciones .
Snchez Andrs explica que, la accin no es un derecho en s misma, tampoco puede
considerarse como un conjunto de ellos, ni cabe estimar que esos derechos
integrantes de su contenido merezcan dicha calificacin de verdaderos derechos
subjetivos en precisos trminos tcnicos-jurdicos. Este jurista considera a la accin
como la pura expresin de aquella posicin jurdica compleja que se conoce como la
cualidad de socio; cualidad que se nutre de posiciones activas de naturaleza
heterognea y que engloban, derechos en sentido estricto, y prerrogativas que ms
bien suponen ciertos poderes de configuracin jurdica susceptibles de ejercicio
individual (concurrir o no a una ampliacin por suscripcin preferente) o de
actuacin agrupada (representacin proporcional, convocatoria de junta), as como
tambin acciones en sentido rigurosamente procesal e igualmente susceptibles de
actuacin uti singuli o, en su caso, conjunta (impugnacin de acuerdos o agrupacin
238
para exigir la suspensin cautelar de los mismos) .
Conjeturas Preliminares
1.
Existe una razonable relacin entre el capital social y el objeto social, pues el capital
b)
social, constituido por los aportes de los socios, tiene por propsito financiar el
objeto social en tal sentido un capital social desproporcionadamente reducido en su
magnitud para ejecutar las actividades econmicas que ejecutar la sociedad,
determinar la imposibilidad, desde su origen, de cumplir el objeto social.
La accin realiza varias funciones bsicas en la sociedad annima: es instrumento
para reunir capital con el fin de realizar por medio de la sociedad emisora una
actividad econmica concreta; para ejercitar los derechos sociales; para transmitir
de modo fcil, rpido y segura la participacin econmica de un sujeto en una
sociedad annima determinada
4.
La incorporacin material de la accin, como parte del capital y como conjunto de

derechos a un documento, lo ha convertido en un ttulo apto para circular y
transmitir esos derechos.
5.
Los derechos que contiene la accin nacen con independencia del ttulo que los
incorpora y pueden existir sin que el ttulo material exista. El ttulo no tiene funcin
7.
8.
9.
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin y... Pgs 102 y 103
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
constitutiva, pero, una vez que los derechos del socio se incorporan al ttulo, juntos
viven de modo inseparable y se exponen a las mismas contingencias.
537
De igual modo, la anotacin de la transferencia de acciones en la Matricula de las Acciones

no tiene fuerza constitutiva, sino legitimadora, por ello, la sociedad deber proceder sin
dilacin a al realizacin de la anotacin de la transferencia de acciones en la Matricula de
Acciones y, en caso de no hacerlo, no podr ampararse en la falta de inscripcin de la
transferencia para negar la legitimacin del nuevo socio.
538
La accin es la expresin de aquella posicin jurdica compleja que se conoce como la

cualidad de socio, que engloba, derechos en sentido estricto, y prerrogativas que ms
bien suponen ciertos poderes de configuracin jurdica susceptibles de ejercicio

individual o
de actuacin agrupada, as como tambin acciones en sentido
rigurosamente procesal e igualmente susceptibles de actuacin individual o, en su caso,
conjunta.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO IV
DERECHOS CORPORATIVOS DEL ACCIONISTA
1. Derechos individuales o fundamentales del accionista

Se ha afirmado que la sociedad annima es un instrumento para captar capitales, o sea, busca
atraer a los poseedores del ahorro para que efecten una inversin productiva, es por ello que, en
exclusivo inters del accionista, ste goza de derechos llamados individuales (o fundamentales);
estos derechos se encuentran ligados a su cualidad misma de socio, y en los que se concreta su
posicin inalienable e insuprimible, inclusive, estos derechos se encuentran, formal y no
sustancialmente, contrapuesto al de la sociedad.
La categora de los llamados derechos individuales de los accionistas, dice Messineo, se

justifica con la consideracin de que la adhesin a la sociedad no significa renuncia de
ciertos intereses de los participantes; los cuales, incluso, son el mvil exclusivo de la
participacin misma en la sociedad. Lo cierto es que las exigencias colectivas de la
sociedad no pueden anular al individuo que en el derecho privado patrimonial, los
239
institutos jurdicos se presentan como instrumentos de los intereses de los individuos .
Como regla general, los derechos individuales son inderogables, en el sentido de que no
son disponibles por la mayora, salvo casos concretos, cuando su afectacin requiere una
causa socialmente apreciable.
Estos derechos no pueden ser modificados por el estatuto ni por la junta general de
accionistas (v.g. derecho de separacin, impugnacin de decisiones de la junta general), o
solo dentro de los lmites o condiciones que la misma ley determina (derecho de
suscripcin preferente, acciones sin derecho de voto).
De Gregorio sealaba que existen normas que cautelan una esfera de inters de los
accionistas singulares la cual no puede tener eficacia una deliberacin de la asamblea: este
grupo debera comprender los ms genuinos derechos individuales. Se distingue de aquella
de la hiptesis en la cual la deliberacin de la asamblea es vlida y tiene siempre cierta
240
eficacia frente a los disidentes de constreirlos a sufrirla o a perder la cualidad de socios .
Las normas mencionadas pertenecen al grupo de aquellas protectoras de derechos

individuales de los accionistas, adems de inderogables por la Junta de Accionistas, son
preventivamente irrenunciables, o sea, los Estatutos no pueden excluirla, pero una vez
convertido en derecho concreto, la libre derogabilidad de dichas normas es posible por
parte de los mismos accionistas.
544
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. Relaciones Obligatorias Singulares. Ediciones
Jurdicas Europa_Amrica. Buenos Aires. 1955Pgs. 488 y 489
545
DE GREGORIO, Alfredo. De las Sociedades y de las Asociaciones Comerciales.En "Derecho Comercial"de Bolaffio- Rocco - Vivante. Tomo
Ediar Editores, Buenos Aires 1950. Pag. 573
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
241
Snchez Andrs
menciona que en la evolucin histrica experimentada por la sociedad
annima, los derechos con esta triple caracterstica (derechos de miembro, inderogables e
irrenunciables) se han ido convirtiendo en un fenmeno relativamente residual, ya que pocas
son hoy da las facultades del socio que resultan ajenas a la posibilidad de modulacin por
parte de la Junta o por obra de los estatutos originales o en trance de modificacin.
En efecto, existe una flexibilizacin en la aplicacin de los llamados derechos

fundamentales del accionista, as por ejemplo existe la posibilidad de excluir el derecho
de suscripcin preferente en el aumento de capital en las sociedades annimas abiertas;
asimismo, el derecho de voto puede ser excluido mediante norma estatutaria de creacin
de acciones sin derecho de voto, pero debe tenerse en cuenta que se presenten dichas
exclusiones es necesario privilegiar otros derechos o establecer medios alternativos que
cumplan la funcin del derecho excluido.
El artculo 95 de nuestra Ley General de Sociedades establece una lista de derechos
242
243
mnimos que la doctrina califica de confusa, equvoca, incompleta e inexacta .
Se dice que es confusa, porque existe el riesgo de que aquella declaracin ex lege
pretenda manejarse luego como evidencia de que hay ciertos derechos, calificados de
abstractos, exigibles antes incluso de que concurran los factores o presupuestos legales
(existencia de beneficios, acuerdo de aumento del capital, adopcin de un acuerdo nulo,
puesta en liquidacin de la sociedad, etc.) a los que el propio texto positivo supedita el
nacimiento y aparicin de una prerrogativa concreta, nica que verdaderamente la ley
regula como derecho en sentido estricto.
Es considerada la lista de derechos mencionada en dicho artculo como equvoca e
incompleta porque los derechos relacionados no son todos ni tampoco los nicos "mnimos"
que puede disfrutar el accionista, sino, que otros derechos tambin igual de mnimos han
244
sido regulados en otros puntos de la ley e inclusive puede incorporarse en los estatutos .
12.
SNCHEZ ANDRS, Anbal La Accin y los Derechos de los Accionistas. Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades
Mercantiles. Dirigido por: Ura, Menndez y Olivencia. Tomo IV. Volumen 1, Editorial Civitas S.A.. Madrid, 1992. Pgina 110
13.
Artculo 95.- Acciones con derecho a voto
La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes
derechos: 1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la liquidacin;
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;
3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios
sociales; 4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para:
a) La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en los dems casos de colocacin de acciones; y
b) La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones; y,
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.
549
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin y..... . Pgs. 105, 106 y 107
550
En la Ley General de Sociedades se encuentran dispersos otros derechos de los accionistas como por ejemplo:
Demandar el otorgamiento de la escritura pblica correspondiente a la constitucin social y otros acuerdos que requieren de tal
formalidad, as como gestionar el perfeccionamiento e inscripcin en los Registros Pblicos de stos y otros actos. Arts. 5 y 15.
Separarse de la sociedad que se constituya por suscripcin pblica y obtener el reembolso de los montos que aport, cuando la
asamblea de suscriptores decida modificar el programa de fundacin Art. 63.
No ser obligado a la realizacin de aportes adicionales, sin su previo consentimiento Art. 199.
Solicitar al juez de primera instancia que compruebe la valoracin de los aportes no dinerarios efectuados por otros accionistas
Art. 76.
12.4Separarse de la sociedad cuando el valor de su aporte no dinerario sea reducido en un veinte por ciento o ms, con ocasin de su
revisin por el directorio o el juez Art. 76.
12.5 Quedar liberado de la obligacin de aportar en propiedad un bien cierto, sin cargo de indemnizacin, si ocurriera su prdida
antes de ser entregado a la sociedad por causas ajenas al socio Art. 30.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Finalmente, se seala que la consideracin de "mnimos" o los ms importantes a los que

estn en la lista de derechos mencionados en la norma antes referida resulta total o
parcialmente inexacta en ciertos casos y en otros vendr diversificada por los estatutos o
directamente por la regulacin positiva.
Snchez Andrs buscando la justificacin del establecimiento de una lista de derechos
mnimos, expresa que al calificar determinados derechos como mnimos el legislador
slo puede haber pretendido alguna de estas dos cosas: bien sencillamente tratar de
prolongar una lnea jurisprudencial y con ella una orientacin prctic a que goza de cierto
arraigo en Espaa, o, significar ms bien que el juego de la autonoma de la voluntad
goza de menor campo de aplicacin en lo que toca a la configuracin estatutaria o
245
alcance de los poderes de la junta general en relacin a tales derechos .
En realidad, lo que se trata es distinguir a los derechos pilares que sostienen el status de
accionista, el hecho que la lista que lo enuncia sea incompleta no desmerece la intencin
del legislador. En el caso que las necesidades de la actividad econmica de una sociedad
annima requiera excluir alguno de estos derechos, tal exclusin debe ser flanqueado con
el fortalecimiento (privilegios) de otros derechos pilares o la aplicacin de otros medios
alternativos que cumplan semejante funcin. Aceptar lo antes mencionado, es reconocer
la existencia de un sistema flexible en vez del tradicional sistema rgido. La flexibilidad
permite adaptar a las circunstancias concretas la aplicacin de preceptos que son la
sntesis de algn hecho peculiar que por ley se convierte en hecho tpico.
2. Los derechos fundamentales y derechos del accionista minoritario
Los derechos de los accionistas minoritarios son los consagrados por las normas que
proveen la tutela de las minoras y que suponen identidad de intereses en un grupo (de
minora) de socios a diferencia de los derechos individuales o fundamentales del
246
accionista que se conceden al socio singular, como tal .
12.5Reponer el bien que iba a aportar en usufructo y que se hubiere perdido antes de su entrega por causas ajenas al socio, por otro
que preste los mismos servicios Art. 30 inc.3.
12.6 Transferir la propiedad de sus acciones (Art. 101) as como afectarlas a cargas y gravmenes Arts. 107, 108, 109 y 110.
9) Solicitar la convocatoria de la junta general obligatoria o estatutaria cuando hubiere vencido el plazo para su reunin previsto por
la Ley o, en su caso, por el estatuto, o si habiendo sesionado no hubiere tratado los asuntos que deban ser necesariamente
sometidos a su deliberacin y votacin Art. 119.
554 Solicitar la convocatoria de la junta general, cuando la sociedad haya incurrido en causal de disolucin Art. 409.
555 Obtener informacin sobre todos los documento, menciones y proyectos vinculados a los asuntos que son objeto de la junta
general, desde la publicacin de la convocatoria Art. 130
556 Hacerse representar en la junta general Art. 122
557 Obtener copias certificadas de los acuerdos de la junta general, desde Art. 137
558 Solicitar la remocin del director que haya participado en la deliberacin y resolucin de un asunto en el directorio, respecto al
cual tenga algn inters contrario a la sociedad.
15) Entablar demanda de responsabilidad contra los directores y gerente(s), cuando hubiesen transcurrido tres meses desde que la
junta resolvi la iniciacin de la accin, sin que se haya interpuesto la demanda Art. 181
13. A elegir y ser elegidos directores, gerentes.
14. Derechos de cualquier accionista en determinados supuestos:
15. El accionista concurrente a la junta puede dejar constancia en el acta del sentido de las opiniones y votos que haya emitido Art.
135.
19) Impugnar los acuerdos de la junta general, en los casos establecidos por el Art. 140.
556
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin y... Pg. 108
557 MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg.488
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El concepto de mayora y el concepto de minora en una sociedad annima se limita a la

tenencia accionaria; no es un problema de nmero de personas, sino un problema de
nmero de acciones; la mayora ser aquella persona o aquel grupo de personas que
cuenten con las acciones suficientes como para adoptar e imponer su criterio o sus
decisiones a la Junta General de Accionistas. De acuerdo a dicho criterio, Elas Larosa
considera que la minora ser aquella persona o aquel grupo de personas que, en un
momento determinado, tengan un inters contrario al de la mayora y que, por lo tanto,
manifiesten una opinin discordante, con un nmero de acciones con el cual les es
247
imposible imponer su decisin a la Junta General de Accionistas .
248
De Gregorio considera que, cuando la ley dice que un cierto acto puede ser realizado
por un determinado nmero mnimo de accionistas, no es exacto pensar que se trate de
derechos atribuidos a una minora frente a una mayora, sino, de normas cuya finalidad
es la de tutelar el inters del ente.
El mencionado jurista indica que no es admisible una derogacin de tales normas, ni en el acto
constitucin, ni con una modificacin estatutaria; tampoco es admisible la eficacia de renuncias
singulares para obrar contra las ya efectuadas violaciones de ellas, en cuando aquellas normas
atribuyan un medio de impugnacin o una facultad de denuncia.
En la Ley General de Sociedades, tenemos algunos ejemplos, que lo pasamos a indicar:

561 Derecho de los accionistas que representan no menos de un dcimo (10%) del
capital suscrito: Designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin
Art. 414.
562 Derechos de los accionistas que representan no menos de un quinto (20%) de los
accionistas suscritos con derecho a voto: Solicitar la convocatoria de una junta general
Art. 117; y Solicitar el reparto del 50% de las utilidades del ejercicio, luego de aplicarse
la reserva legal Art. 231.
3) Derechos de los accionistas que representan no menos de un quinto: Pedir la suspensin
de los acuerdos impugnados Art. 145; y Solicitar la remocin judicial del liquidador de
la sociedad, cuando medie justa causa Art. 415 inc. 3.
4) Derecho de los accionistas que representan no menos de un cuarto (25%) de las
acciones suscritas con derecho a voto: Que no les sea negada informacin alguna con
ocasin de las juntas generales, sin que el directorio pueda oponer razn alguna Art.
130.
5) Derecho de los accionistas que representan no menos de un cuarto de las acciones
suscritas con derecho a voto: Solicitar el aplazamiento hasta por no menos de tres das
ni ms de cinco, de la junta general ya reunida Art. 131.
6) Derecho de los accionistas que representan
no menos de un dcimo (10%)de las
acciones suscritas con derecho de voto: Solicitar una auditoria sobre el balance y la
cuenta de prdidas y ganancias, as como sobre puntos especficos de la gestin social
sometidos a la aprobacin de la junta ordinaria Art. 255.
7) Derecho de los accionistas que representan no menos de un tercio del capital social:
Iniciar acciones de responsabilidad contra el directorio y el gerente cuando no hubieren
564
ELIAS LAROSA, Enrique. "La proteccin del inversionista en la ley de sociedades mercantiles". Bolsa de Valores de Lima. "La ley de
sociedades mercantiles y la proteccin del inversionista". Diciembre de 1982. Pgs 91 y 92
565 DE GREGORIO, Alfredo. Obra citada. Pg. 574 y 573
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
sido acordadas por la junta general, siempre que representen un tercio del capital Art.
181 y 189
3. Clasificacin de los Derechos fundamentales del Accionista
El conjunto de derechos corporativos integrantes de la condicin de socio se puede agrupar de
diversas maneras: Garrigues agrupa tres de estos derechos con el carcter econmico
patrimonial: el derecho de participar en el reparto de estas ganancias sociales; el derecho

de participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidacin, y el derecho
preferente de suscripcin en la emisin de nuevas acciones. Al derecho de votar en las
Juntas Generales lo considera como derecho de carcter poltico y de naturaleza

249
personal .
250
Davis los agrupa como derecho de control y administracin al derecho de voto y al

derecho a participar en las asambleas generales; por otro lado, agrupa como derechos de
propiedad, al derecho a inspeccionar los libros y documentos de la sociedad, al derecho a
retirarse de la sociedad en forma justa, y al derecho a ejercitar determinadas acciones
judiciales.
251
MARTNEZ VAL
los divide en dos grandes clases: a la primera clase lo denomina
"administrativos o polticos" comprendiendo a los siguientes derechos: Asistencia a las Juntas,
por si o representados; voto en las mismas, en las condiciones fijadas en los Estatutos; solicitar la
convocatoria a Juntas; agrupacin de acciones para el voto; informacin, obtener certificaciones
de los acuerdos sociales; impugnacin de los mismos; derecho de eleccin, activo y pasivo. A la
segunda clase lo designa como derechos econmicos: participar en el reparto de las ganancias
sociales y en el patrimonio de liquidacin; suscripcin preferente en la emisin de nuevas
acciones; revisin de las aportaciones no dinerarios; opcin para cubrir las diferencias de
valoracin; y separarse de la sociedad en los casos previstos por la ley.
252
Ura
del listado de los derechos llamados mnimos por el Art. 48 del TRLSA de
Espaa, agrupa a tres de esos derechos como de naturaleza econmico patrimonial (el de
participar en las ganancias sociales, el de participar en el patrimonio resultante de la
liquidacin y el de suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones y de
obligaciones convertibles) y a otros tres como de carcter esencialmente poltico y
funcional (el de asistir y votar en las Juntas generale s, el de impugnar los acuerdos
sociales y el de informacin); este jurista admite que el referido listado es incompleto
pues reconoce a otros derechos fundamentales sin agruparlos en ninguna clase, estos
derechos son el de obtener certificaciones de los acuerdos sociales, el de separarse de la
sociedad en determinados supuestos y el de negociar o transferir las acciones.
Los criterios que sustentan, tanto la definicin de los llamados derechos fundamentales del
accionista, como la clasificacin de los mismos, se encuentran sujetos a polmica; por ejemplo, la
tradicional clasificacin de estos derechos en econmicos y derechos polticos
566
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Editorial Porra S.A. Tomo I Mxico 1993. Pg. 452
567
DAVIS ARTURO. Estudios de Derecho Comercial. Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile 1959. Pag. 15
MARTNEZ VAL, Jos Mara. "Derecho Mercantil". BOSCH, Casa Editora S.A. Barcelona. 1979. Pg 176
568
569 URIA, Rodrigo. "Derecho Mercantil". 19 Edicin. Ed. Marcial Pons. Ediciones Jurdicas S.A. Madrid 1992. Pg. 270
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
no es aparente en la actualidad, ya que derechos considerados por naturaleza polticos,

como el voto, que histricamente tuvo todas esas connotaciones por su carcter inseparable
de la accin, as como significacin personal y ejercicio indivisible, se encuentre en un
proceso de creciente patrimonializacin, manifestada por ejemplo, en el trfico de
delegaciones de voto con ocasin de las juntas generales, que es una prctica usual y
reconocida, aceptada como legtima en muchos pases. Por otro lado, el derecho de
suscripcin preferente que antes era un derecho inderogable e irrenunciable,
perteneciente a la categora de derechos de miembro en sentido estricto, en la actualidad,
una vez acordado un aumento (salvo la exclusin de la preferencia), da nacimiento a un
derecho del socio de carcter autnomo, transmisible en forma separada de su titularidad,
sin necesidad de traspaso de la entera cualidad de socio; por su finalidad, a este derecho
lo podramos considerar como derecho poltico (pretende garantizar la misma influencia
en el control de la sociedad) y como derecho patrimonial (busca garantizar la misma
participacin proporcional en el patrimonio social).
253
GARRIGUES y URIA expresan que hay un derecho sustancial a la condicin de socio, un

derecho que no puede faltar en ningn accionista, porque el accionista busca en la sociedad
una colocacin beneficiosa del capital que aporta y la ley le concede una serie de derechos
que sirven directamente a ese fin y tienen un contenido tpicamente patrimonial. Pero al lado
de esos derechos le atribuye otros, que aunque no tengan contenido patrimonial sirven
tambin de modo indirecto a esa finalidad de lucro y tienen importancia decisiva para el
accionista, porque el no ejercicio o la prdida de los mismos repercute
desfavorablemente sobre la posibilidad de hacer efectivos los primeros.
En realidad, estos derechos se agrupan en aquellos vinculados con la obtencin de los

beneficios patrimoniales que ha buscado el accionista con su inversin, a los que
llamaremos derechos materiales; y los segundos constituyen facultades utilizadas para
asegurar o alcanzar mediata (control de la sociedad) o inmediatamente (fiscalizacin) el
ejercicio de los primeros a los que llamaremos derechos instrumentales.
Entre los derechos materiales tenemos: participar en el reparto de utilidades, el de
participar en el patrimonio resultante de la liquidacin, el de suscripcin preferente en la
emisin de nuevas acciones y de obligaciones convertibles, y el de negociar o transferir
las acciones. Entre los derechos instrumentales tenemos: el de asistir y votar en las Juntas
generales, el de impugnar los acuerdos sociales, el de informacin y el de separarse de la
sociedad en determinados supuestos.
4. Estimaciones iniciales
a) Los llamados derechos individuales o fundamentales, son aquellos que se encuentran ligados a
la cualidad misma de socio, y en los que se concreta su posicin inalienable e insuprimible
por los estatutos u rganos sociales. Son los derechos pilares que sostienen el status de
accionista, y que en el caso que las necesidades de la actividad econmica de una sociedad
annima requiera excluir alguno de estos derechos, tal
253
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios.... Pgs 416 y 417
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
exclusin debe ser flanqueado con el fortalecimiento (privilegios) de otros derechos

pilares o la aplicacin de otros medios alternativos que cumplan semejante funcin.
b)
Los derechos fundamentales del accionista se diferencian de los derechos de los

accionistas minoritarios en el hecho que estos son los consagrados por las normas que
proveen la tutela de las minoras y que suponen identidad de intereses en un grupo (de
minora) de socios a diferencia de los derechos individuales
fundamentales del
accionista que se conceden al socio singular

c)
Los derechos fundamentales como de los accionistas minoritarios no son derogables,

ni en el acto constitucin, ni con una modificacin estatutaria; pero en los derechos de
los accionistas minoritarios, no son admisibles la eficacia de renuncias singulares para
obrar contra las ya efectuadas violaciones de ellas, en cuando aquellas normas
atribuyan un medio de impugnacin o una facultad de denuncia. Los derechos
individuales pueden ser objeto de renuncia singular una vez que sea ejercitable tal
derecho.
570
Los derechos fundamentales del accionista se agrupan en aquellos vinculados con la
obtencin de los beneficios patrimoniales que ha buscado el accionista con su

inversin (derechos materiales); y los que constituyen facultades utilizadas para
asegurar o alcanzar mediata o inmediatamente el ejercicio de los derechos
materiales (derechos instrumentales).
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO V
DERECHO DE PARTICIPACIN EN EL REPARTO DE LAS UTILIDADES
574
La participacin en las utilidades como mecanismo de la actividad empresarial
y como ncleo de la relacin jurdica societaria.
El titular de una o mas acciones, al ingresar a una sociedad annima, pretende tener la
colocacin productiva de su capital, ello significa que, el accionista busca tener beneficios
254
utilizando este medio que canaliza el ahorro privado hacia la actividad productiva .
Cuando hablamos de "colocacin productiva del capital", nos referimos en primer lugar,
a las inversiones, como hemos analizado anteriormente, stas resultan indispensables
para el progreso de toda Nacin, crea nuevas fuentes de trabajo, contribuye a la
modernizacin del pas y mejora el nivel de vida de la poblacin.
En segundo lugar, la referida "colocacin productiva del capital", indica que el socio entra en las
sociedades poniendo en fondo comn dinero, derechos o bienes en especie para obtener ganancias
repartibles entre los coasociados. Participar en el reparto de las ganancias sociales, es el primer
derecho del accionista, incluso se puede afirmar que es el derecho ms importante, por servir
directamente a la finalidad lucrativa que persigue todo accionista.
Las sociedades se constituyen para obtener lucro, entendindose sta como la aspiracin de
255
conseguir ingresos dinerarios en el ejercicio de la industria social
. Para SNCHEZ
ANDRS, no se concibe una sociedad annima que no tenga por objeto el ejercicio de una
industria lucrativa. "La persecucin de fines exclusivamente ideales, altruistas, artsticos o
benficos, ira contra la naturaleza capitalista de las sociedades annimas"; aunque es posible
existencia de sociedades annimas no lucrativas, tanto por conveniencia de sus socios, como
por la imposicin legal de la forma annima a entidades histricamente sin afn de lucro,
256
como por ejemplo en Espaa, respecto a las asociaciones deportivas .
El Anteproyecto de la Ley General de Sociedades, en su artculo 1 sealaba que los socios que
constituyen la sociedad podran aspirar o no al fin de lucro; el texto final omiti indicar
la finalidad del socio al participar en la sociedad. Lourdes Flores Nano, quien particip
como congresista en los debates que culmin con la promulgacin de la Ley General de
Sociedades, expresaba que la sociedad debe ser, en realidad, la forma de organizacin para
aquellos que aspiran tener fin de lucro, entendiendo el Fin de lucro el aporte de dinero
257
con el objetivo de participar posteriormente en el reparto de utilidades .
13.3.2
ARECHA, Martn Y GARCA CUERVA, Hctor. Sociedades Comerciales. 2da Edicin, 4a. reimpresin, Ediciones DEPALMA, Buenos
Aires. 1983. Pg. 344
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley de Sociedades Annimas. Tomo I. Segunda Edicin. Madrid. Pg. 401
13.3.3
13.3.4
SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin y los Derechos del Accionista. Las Acciones. COMENTARIOS AL REGIMEN LEGAL DE LAS
SOCIEDADES MERCANTILES. Tomo IV. Dirigido por Rodrigo Uria, Aurelio Menndez, Manuel Olivencia. Editorial CIVITAS S.A.
Madrid 1992. Pgs. 115 y 116.
257
EL PERUANO, 24/03/97. Pg. B5
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Entre los accionistas, cuya finalidad es repartirse las utilidades que resulten de la actividad
econmica, se pueden distinguir dos categoras: los primeros, que tratan de asegurar el control de
la gestin de la actividad econmica; y los segundos, que quiz por que no pueden tener el control
de la sociedad, les interesa obtener nicamente la rentabilidad y ser accionista, en tanto
considere, en virtud de un sinnmero de razones objetivas y subjetivas, que las acciones que tiene
pueden rendir el beneficio que espera, ya en un futuro cercano, ya en una fecha ms o menos
alejada. El beneficio no solo es el dividendo (como cuota parte de los beneficios
lquidos realizados), sino tambin la diferencia que pueda obtener entre el precio de
258
compra de la accin y el de su venta .
El fin de lucro no solamente se presenta en el entorno de las relaciones privadas entre el
accionista y la sociedad, sino que trasciende en la economa nacional. Se puede apreciar que
el llamado "mercado de capitales" ha sido y sigue siendo el marco adecuado para que la
sociedad annima obtenga los recursos financieros necesarios para llevar adelante los
proyectos de inversin de mediano y largo plazo. En este mercado se encuentra el mercado
burstil o abierto, y el extraburstil; dentro de este mbito, las sociedades emisoras se
financian colocando sus ttulos valores, en este caso acciones, en el segmento primario y
negocindose posteriormente en el secundario; ambos canalizan el ahorro del pblico. El
proceso de integracin, complementacin y fortalecimiento del mercado de capitales, tiene
como beneficiarios a los inversores o accionistas privados o institucionales y a las personas
259
jurdicas privadas o pblicas como emisoras de ttulos sujetos a cotizacin . Como ttulos
de participacin, las acciones encierran la esperanza de un futuro reparto del patrimonio
social, depurado de las deudas; esto influye sobre la cotizacin de ellas por obra del
"mercado"; el cual "descuenta" anticipadamente el derecho de crdito al reparto eventual y
260
futuro y la importancia econmica de aquella esperanza .
Como podemos apreciar, es la regla que el socio o accionista pretenda obtener beneficios
econmicos como frutos de la inversin efectuada, es ms, esa finalidad ha sido el motivo
determinante para iniciar el vnculo jurdico con la sociedad; excepcionalmente, la necesidad de
obtener lucro puede estar ausente, como se aprecia en algunas entidades educativas, deportivas y
otras, que adoptan la estructura societaria por considerarla eficiente.
580
Determinacin de la existencia de utilidades en el ejercicio econmico de la
sociedad annima.
En el captulo anterior hemos sealado que mientras el patrimonio o hacienda de una empresa
(constituido por un conjunto de valores del activo y pasivo) se encuentra en constante variacin
en cuanto a su nmero y valor, el capital social se presenta como una cifra fija, con el objeto de
impedir el reparto excesivo de beneficios. En el balance, la suma representada por el capital
social, debe figurar como parte del pasivo, y nicamente cuando ste se halle
586
WINISKY, Ignacio. Accionista, Accin, Lineamientos Generales. Boletn del Instituto Centroamericano de Derecho Comparado. Nos. 1-2.
Junio 1962 - Junio 1963. Tegucigalpa, D.C. Honduras, C.A. Pg. 148
GAGLIARDO, Mariano."Derecho Societario. Buenos Aires: Ad_Hoc, 1992. 262p. 23cm. Pgs. 131 y 132
587
588
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. RELACIONES OBLIGATORIAS SINGULARES. Ediciones Jurdicas Europa_Amrica. Buenos Aires. 1971. Pg. 395
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
261
cubierto podrn aparecer ganancias . En tal sentido, la sociedad puede distribuir entre los
262
socios slo parte del patrimonio que supera el capital social (adems de la reserva legal) .
Del anlisis efectuado, se puede afirmar que en un ejercicio econmico existir beneficio
o utilidad neta, cuando el activo supere a la suma del pasivo exigible (deudas) y del
263
pasivo no exigible (capital y reservas) .
3. Manifestaciones del derecho de participar en las utilidades.
El derecho sobre las ganancias se presenta como una configuracin jurdica genrica que
se concretiza all donde se reconoce un subsiguiente inters, orientado a que la gestin
lucrativa de la sociedad se resuelva en el reparto, normalmente anual, de todo o parte de
264
los beneficios obtenidos . El derecho del accionista a participar en las utilidades se
manifiesta de las siguientes maneras:
La primera, como la declaracin programtica de un principio abstracto que ha de
proyectarse sobre futuros beneficios, utilidades o ganancias concretas y determinadas,
265
para que tenga efectividad prctica la obtencin de lucro .
La segunda, es de ndole concreta y se produce a raz del voto y aprobacin por la Junta
General de Accionistas del reparto de la ganancia obtenida en el ejercicio, dando origen a
266
un crdito irrevocable contra la sociedad ; o sea, que en favor del accionista nace un
crdito concreto sobre una parte de los beneficios que, arrojados por el balance, la junta
267
general acuerda repartir .
RODRGUEZ Y RODRGUEZ expresa que, con mayor precisin, se ha afirmado que
debe distinguirse entre "el derecho social a participar en las futuras ganancias en general
y el derecho al dividendo, que surge de la fijacin de la ganancia repartible." Al primero
268
se le llama derecho abstracto y al segundo derecho concreto
590 Derecho Abstracto
El reparto peridico de utilidades es uno de los fundamentos econmicos de las
sociedades annimas, la distribucin anual es una prctica antigua y difundida, pero no
269
crea a favor del accionista una situacin subjetiva que corresponda a un derecho .
El acuerdo de distribuir las utilidades en forma de dividendos se toma por la junta

general obligatoria, si sta lo estima pertinente, lo que quiere decir, que si en los
estatutos no se fija la obligacin de repartir dividendos en el caso de haber utilidades,
la junta general tiene la ms absoluta libertad de decidir el reparto de los beneficios
excedentes o para disponer en la forma de reservas o en nuevas inversiones. Los
261
HEINSHEIMER, Karl. "Derecho Mercantil". Editorial Labor S.A. Barcelona 1933. Pg. 126
262
592
593
594
595
596
ASCARELLI, Tullio. Sociedades y Asociaciones Comerciales. Ediar S.A. Editores. Buenos Aires. 1947. Pg. 74
GAGLIARDO, Mariano. Ob. cit.. Pg. 133
SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 115
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo.. Comentario a... . Pg. 401
GAGLIARDO, Mariano Pg. 132
URA, Rodrigo. "Derecho Mercantil". 19 Edicin. Ed. Marcial Pons. Ediciones Jurdica S.A. 1992. Pg. 273
597
RODRGUEZ Y RODRGUEZ, Joaqun. Derechos Patrimoniales del Socio en la Sociedad Annima. El Derecho al Dividendo. LA JUSTICIA.
Revista quincenal de Legislacin y Jurisprudencia. Ao XIII. Mxico,31 de Julio de 1943.Tomo XII.- No. 191. Pg. 6266
598 ODRIOZOLA, Carlos S.. Estudios de Derecho Societario. Editorial Cangallo S.A, Buenos Aires 1971. Pg. 40
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
socios no tienen derecho alguno para exigir que la asamblea acuerde la distribucin
270
de las utilidades .
El derecho general a participar en las ganancias representa una proteccin dbil, en el
sentido que busca impedir o hacer impugnables las clusulas estatutarias o acuerdos
sociales destinados, de antemano o en el acto, a excluir al accionista de modo definitivo
del reparto de ganancias. El texto positivo no sanciona ni el derecho a las ganancias ni la
obligacin de su distribucin a los accionistas. Lo nico que el texto legal dice es que
cada accionista tiene el derecho a participar en el reparto de las ganancias, lgicamente
cuando tal reparto exista. El contenido del derecho general a participar en las ganancias
se resuelve en el hecho de que, acordado el reparto de beneficios, no se puede excluir de
su distribucin a ningn socio, y no se puede, tampoco, alterar la proporcin en que por
271
ley o estatutos corresponde disfrutarlo a cada uno .
Empero, el derecho de participacin en los beneficios, como derecho abstracto, no

solo protege al accionista contra cualquier posible acuerdo social que pretenda
excluirle de la participacin en los beneficios obtenidos por la empresa, sino, dice
Ura, contra la posible decisin de la mayora de no repartir los beneficios que se
272
vayan obteniendo, reservndolos indefinidamente .
Derecho Concreto
Una vez que la junta general de la sociedad acuerde el reparto de determinados
beneficios, surge en cada accionista el derecho concreto al dividendo
correspondiente a sus acciones; derecho que tiene ya un contenido definido, y que
273
coloca al accionista en la posicin de acreedor frente a la sociedad ; por tanto, el
derecho al dividendo es un derecho de crdito que obliga a la sociedad a satisfacer al
274
accionista la parte de ganancia correspondiente a las acciones que posea .
596
Naturaleza Jurdica
El derecho a participar en las utilidades, es la esperanza de un futuro reparto de la

diferencia positiva entre el activo y el pasivo social (en el que se encuentra el capital
social y las reservas legal y estatutaria) en cada ejercicio econmico.
Las utilidades se refieren a los beneficios que arroje el balance correspondiente al
ejercicio social transcurrido; ello es consagrado en todas las legislaciones del mundo,
constituyendo el rechazo de la concepcin ms estricta en el sentido de que las ganancias
275
de la sociedad slo seran verdaderamente tales al final de la vida de la empresa .
c)
RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil". T.I. Editorial PORRUA S.A. Mxico D.F. 1980. Pg. 104
d)
SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pgs. 120 y 121

URA, Rodrigo. Ob. cit.. Pg. 273
URA, Rodrigo. Ob. cit.. Pgs. 273 y 274
SANCHEZ ANDRS, Anbal. La accin..... Pg. 122
e)
f)
g)
h)
SANCHEZ ANDRS, Anbal. La accin..... Pg. 119
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Las acciones son considerados como ttulos de renta variable, ya que sus frutos dependen
de los resultados del ejercicio econmico de la Sociedad, a diferencia de los bonos que
son ttulos de renta fija, pues sus frutos estn determinados por tasas fijas aplicados al
capital denominados intereses.
Por lo antes mencionado, los derechos incorporados a la accin que aseguran una
rentabilidad determinada, sin que existan utilidades distribuibles, no son dividendos, sino
ms bien intereses del capital invertido, cuyo importe debe cargarse a gastos generales. En
otros pases, este tipo de otorgamiento de beneficios, se presenta cuando se trata de empresas
cuyo perodo de planeamiento, preparacin e inversin es amplio, de modo que conviene
ofrecer esta compensacin a los inversionistas, que tal vez rehuiran su participacin ante la
276
perspectiva de la improductividad de su inversin durante varios aos . El artculo 83 de la
Ley General de Sociedades declara nula la creacin de acciones que concedan el derecho a
recibir un rendimiento sin que existan utilidades distribuibles.
5. Titularidad del derecho a participar en las utilidades

Como lo hemos expresado anteriormente, participar en el reparto de las ganancias sociales no
solo es el primer derecho del accionista, sino el derecho ms importante, pues, constituye un
elemento indispensable en la relacin jurdica societaria. Pero este derecho no es exclusivo del
accionista, ya que junto a stos, los cuales deben obtener una parte de los beneficios que se
distribuyen, hay otros partcipes en las utilidades sociales, como por ejemplo: los titulares de las
llamadas acciones de goce, de trabajo, bonos de fundador, etc.
Los accionistas que aportan ms a una sociedad annima tienen, en principio, derecho a una
mayor utilidad de la sociedad, o sea, su derecho es directamente proporcional al aporte que
realizan; solo mediante pacto perfectamente definido estatutariamente, se puede establecer, un
contenido de derechos diferente, entre los accionistas de distintas clases de acciones.
En el caso de usufructo de acciones, el usufructuario tiene el derecho a percibir los

dividendos, Montoya Manfredi opina que si las utilidades se destinan a reservas por
ministerio de la ley, por disposicin de los estatutos o por acuerdo de la junta general, no
correspondern al usufructuario sino al propietario, aunque ellas se hubiesen generado
277
durante el periodo del usufructo .
Corresponder, tambin, al nudo propietario de las acciones en usufructo, las acciones
liberadas provenientes del aumento de capital mediante la capitalizacin de utilidades,
278
salvo pacto expreso . En este caso vemos que, a pesar que algunos juristas e inclusive
la propia ley denominan, a las acciones liberadas, "dividendos pagados en acciones de
propia emisin", tiene que existir pacto expreso para que se le asimile al dividendo.
Corresponder la titularidad del derecho de participar en las utilidades, al adquirente del
cupn desglosable de la accin en el que ha sido incorporado el dividendo, como derecho de
602
RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Derechos Patrimoniales del Socio en ......... Pg. 6269
603
604 Artculo 107 de la Ley General de Sociedades.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
crdito; pero debe tenerse en cuenta que el derecho a participar en las ganancias futuras
279
no es transmisible sino con los dems derechos sociales .
6. Contenido del Derecho Abstracto a las Utilidades
Hemos observado que el derecho abstracto a participar en las ganancias, no sanciona en
realidad ni el derecho a las ganancias ni la obligacin de su distribucin a los
accionistas, pero ello no significa, que este derecho sea un derecho sin contenido, pues
su funcin es proteger al accionista contra cualquier posible acto social que pretenda
excluirle de la participacin en los beneficios obtenidos por la empresa, y adems,
protege tambin al accionista contra la posible decisin de la sociedad de no repartir los
280
beneficios que obtenga, reservndolos indefinidamente .
605 Privacin del derecho de las utilidades
El artculo 39 de la Ley General de Sociedades prohbe que el pacto social excluya
a determinados socios de las utilidades; la prohibicin mencionada, protege al
accionista contra cualquier posible acto social que pretenda excluirlo del reparto de
ganancias a lo largo de toda la vida de la sociedad. Estableciendo que el pacto
social y los dems actos de formacin de la voluntad social estn impedidos de
281
contravenir dicha norma de orden pblico, ya que estos llegaran a ser en nulos .
606 La no distribucin sistemtica de utilidades
Las sociedades annimas contemporneas no solo se financian con grandes
capitales, sino que adems, con la acumulacin de inmensas reservas, porque los
administradores se han preocupado ms de asegurar, consolidar y desarrollar la
282
validez de la empresa, que de repartir dividendos .
La sociedad puede constituir reservas voluntarias, sustrayendo del reparto de utilidades
una parte de los beneficios de cada ejercicio, en la medida en que un criterio de
prudencia y mejor proteccin de los intereses sociales as lo aconseje; incluso podr
suspender totalmente el reparto de dividendos en algn ejercicio (o ms de uno, incluso
283
en varios ejercicios sucesivos) cuando las necesidades de la sociedad as lo exijan .
Sin embargo, ha ocurrido muchas veces en la prctica que, los Administradores, se

valen de maniobras dolosas para evitar que el dividendo se pague, con el oculto
propsito de que las acciones se desvaloricen y que los accionistas mayoritarios
ligados al directorio puedan adquirirlas a vil precio. Por lo general, se consigue tal
finalidad mediante la simple facultad de destinar las utilidades de uno o ms ejercicios
284
a completar los fondos de reserva y/o a la formacin de nuevos fondos especiales .
d)
RODRIGUEZ Y RODRIGUEZ, Joaqun. Derechos Patrimoniales del..... Pg. 6267
e)
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo Comentario a...... Pg. 402
f)
g)
Ver los artculos 33, 38, 139 y 150 de la Ley General de Sociedades.
h)
DAVIS, Arturo. Estudios de Derecho Comercial. Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile 1959. Pg. 13
SANCHEZ ANDRS,.Anbal. La accin......Pg. 121
i)
DAVIS, Arturo. Ob. cit.. Pg. 61
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Pero la sociedad, no puede negarse sistemticamente a hacer reparto alguno de las

ganancias arrojadas por los balances de fin de ejercicio, porque ello ira contra la finalidad
perseguida por los accionistas al constituirse en sociedad, inmovilizara los capitales de
stos y hara ilusorio ese derecho de participar en las ganancias sociales que
la ley eleva implcitamente a la ms alta categora dentro de los derechos del

285
tenedor de las acciones .
La no distribucin sistemtica de dividendos y la constitucin de irrazonables
reservas que no corresponden a una poltica de inversin en base al
autofinanciamiento, que lo justifique o explique, conforman algunas situaciones del
286
llamado abuso de poder , y que las legislaciones omiten proscribir.
f)
Los Dividendos
7.1Definicin
El derecho de los accionistas a participar en las utilidades de la sociedad annima
se concretiza al acordar la Junta General la distribucin de las utilidades y otros
beneficios que arrojen los estados financieros (el balance y otros) al cierre del
ejercicio econmico; Joaqun Rodrguez define al dividendo como el beneficio
287
neto pagadero peridicamente a cada accin , Villamayor seala que dividendo
es la cuota que al distribuir las ganancias de una compaa corresponde a cada
288
accin ; Snchez Andrs dice que dividendo es aquella parte de las ganancias
correspondiente a cada accin en un ejercicio social determinando que la
289
sociedad decide pagar al socio por acuerdo de la junta .
290
Broseta Pont tiene una definicin ms completa, dice que el dividendo que
corresponde a cada accionista es la parte de los beneficios reales obtenidos, la
parte de las reservas estatutarias destinadas a este fin o de reservas de libre
disposicin, que la Junta General acuerda repartir a cada accionista en proporcin
al capital que hayan desembolsado, salvo la participacin privilegiada que los
estatutos puedan haber concedido a una o varias clases de acciones privilegiadas.
Cuando decimos que la distribucin de utilidades que corresponden a los socios
singulares es en proporcin a los respectivos aportes, queremos referirnos a la
291
cantidad de acciones en el que dichos accionistas sean titulares .
607
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a... . Pg. 402

ANA MARIA M. DE AGUINIS Y ARNOLDO J. BURDERSKY. "El abuso de poder de la mayora". Temas de Derecho Comercial, Conflictos
Societarios; Instituto Argentino de Derecho Comercial. Editorial baco de Rodolfo de Palma. Buenos Aires. 1983. Pg. 173
609
RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. Derechos Patrimoniales del Socio en ......... Pg. 6265
610
FERNNDEZ VILLAMAYOR, ngel. El rgimen Legal de la Sociedad Annima en Chile. Editora Jurdica de Chile. Segunda Edicin.
Santiago 1977. Pg. 78
611
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La accin..... Pg. 125
608
612
613 MESSINEO, Francesco. Ob. cit.. Pg. 505
Derechos
corporativos
g)
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Caractersticas
292
GARRIGUES Y URIA han sistematizado las principales caractersticas del

dividendo, las cuales pasamos a detallar:
a) Slo cuando la junta haya fijado el dividendo repartible (cuanta) nace el derecho al
dividendo como derecho de crdito del accionista contra la sociedad, y su exigibilidad
comienza, bien a partir de ese momento, o luego de haber transcurrido el plazo que la
junta general seale al directorio para efectivizar el pago los dividendos acordados. En
consecuencia, el accionista, una vez que ocurre dicha determinacin, puede comportarse
como un tercero frente a la sociedad, ceder su derecho, transmitirlo, gravarlo, puede
exigir judicialmente, comprendiendo como deuda, los intereses por la mora, e incluso en
caso de insolvencia actuar como acreedor, ya que el dividendo sealado es inafectable
por las prdidas posteriores.
h) Al aprobarse el reparto de utilidades, el derecho al mismo desvincula su existencia de
toda declaracin social y entra en el patrimonio del accionista como un valor
patrimonial propio, pues, se trata de un derecho de crdito, aunque tenga su base en la
condicin de socio del titular; es por ello que la junta general no puede volver sobre su
acuerdo de distribucin de beneficios, decidiendo posteriormente que no se repartan o
que se repartan slo una parte. Una vez acordado el dividendo, el derecho del accionista
a exigirlo queda sustrado del poder de la junta.
i) Los dividendos acordados conforme a un balance correcto y veraz deben ser
repartidos a los socios aunque la sociedad sufra prdidas con posterioridad al

acuerdo, porque cada ejercicio debe de ser objeto de cuentas separadas y de un
distinto reparto de beneficios y las prdidas iniciales de un ejercicio no pueden
293
imputarse al anterior .
En Argentina, la Cmara Comercial de la Capital Federal, Sala B, dispuso que "el
accionista adquiere el derecho al cobro del dividendo desde el momento en que la
asamblea resuelve su distribucin, el cual no puede ser desconocido por una resolucin
294
posterior del directorio o de una asamblea, aunque se funde en hechos sobrevienes .
612 Naturaleza Jurdica

A diferencia del derecho genrico de participar en las utilidades, cuyo contenido es
abstracto, el derecho al dividendo tiene un contenido concreto y definido, coloca al
accionista en la posicin de acreedor frente a la sociedad, es esencialmente un derecho
de crdito que obliga a la sociedad a satisfacer al accionista la parte de ganancia
295
correspondiente a las acciones que posea ; GAGLIARDO lo concibe como el fruto
civil que se obtiene al dividir el monto de las utilidades por el nmero de acciones
614
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a... .. Pg. 403

Ver adems: ODRIOZOLA, Carlos S. Pgs. 39 y 41; RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaquin. Derecho Mercantil .... Pg. 104; RODRGUEZ
RODRGUEZ, Joaqun. Derechos Patrimoniales del Socio en ......... Pg. 6266; y SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin...
615
Pg. 127
b)
ODRIOZOLA, Carlos S. Pgs. 39 y 40
c)
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Ob. cit.. Pg. 402
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
representativas del capital social, debiendo resultar de ganancias realizadas y lquidas

296
correspondientes a un balance del ejercicio regularmente confeccionado y aprobado .
Acordado el reparto de utilidades, la sociedad queda en posicin deudora frente a los
accionistas. Pero la interrogante consistir si la deuda se deber pagar necesariamente en
dinero, o podr darse el caso que se pueda pagar en especie o en acciones de propia
emisin. Si bien es discutible el pago de dividendos en especie, presenta mayor
cuestionamiento aceptar que el pago de dividendos se pueda efectuar en acciones de propia
emisin; sobre este ltimo aspecto profundizaremos el anlisis a continuacin.
297
Castillo Balarezo indica que desde un punto de vista econmico se sostiene que
con la distribucin de utilidades el accionista ve aumentado su patrimonio, por lo
que cualquier retiro de la empresa que enriquece al accionista implicar una forma
de distribucin de dividendos. Bajo esta consideracin de tipo econmico se
pretende plantear que la capitalizacin de utilidades retenidas constituyen
modalidades de distribucin de utilidades.
Vidal Ramrez afirma que los dividendos pueden ser dinero o en especie, segn como se
paguen; considera que dividendo es en especie cuando, no obstante constituir un adeudo de
dinerario, la obligacin de dar se cumple mediante un pago en bienes no dinerarios, que por
lo general se hace en acciones que se emiten como consecuencia de la capitalizacin de las
utilidades, de las reservas de libre disposicin, y que vienen a constituirse en dividendos;
este ilustre jurista sostiene que las acciones liberadas que se entregan como consecuencia
de capitalizacin por conceptos distintos, inclusive la de reevaluacin de activos, no
constituyen propiamente dividendos sino beneficios distintos, pues los dividendos,
conforme a la ley general de sociedades, solo pueden pagarse contra utilidades realmente
obtenidos o cuando existen reservas en efectivo de
298
libre disposicin
299
Mascheroni
tambin estima que la capitalizacin de utilidades se instrumenta
mediante la entrega de acciones en calidad de pago de los dividendos del ejercicio
vencido, los cuales han sido votados y aprobados en junta general de accionistas al
tratar la memoria anual, el balance del ejercicio econmico y el proyecto de
distribucin de utilidades, preparado por el directorio.
Gagliardo considera controvertida concebir como una manifestacin del derecho al
300
dividendo a la emisin de acciones por capitalizacin forzosa de ganancias . En la
Dcima Conferencia Interamericana de Abogados, celebrada en Buenos Aires el ao
1957, el delegado Argentino Dr. Osvaldo Stratta, propuso que las legislaciones
establezcan que slo pueda diferirse temporaria y limitadamente la percepcin de los
c)
d)
GAGLIARDO, Mariano. Ob. cit.. Pgs. 132 y 133

CASTILLO BALAREZO, Jos. Beneficio Tributarios de los Programas de Reinversin de Utilidades en la Minera. Gestin del 22/10/98.
Pg. 14
617
VIDAL RAMIREZ, Fernando, "El Derecho al Dividendo" Gaceta Jurdica. Tomo 42 de mayo 1997. Gaceta Jurdica Editor. Pg. 4
MASCHERONI, Fernando H.. El vnculo accionista sociedad Annima y el Contrato de Suscripcin. Editorial Cangallo S.A Buenos Aires.
Argentina 1970. Pg. 74
619 GAGLIARDO, Mariano. Ob. cit.. Pg. 133
618
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
dividendos no siendo lcito pagarlos como acciones, salvo previsin estatutaria, y

301
en este caso, hasta determinado lmite .
302
Para Snchez Andrs

el rgimen societario general conduce a la negacin de la
validez de la clusula estatutaria que confa a la decisin unilateral de la sociedad el
pago del dividendo en acciones, en razn de que, al dejar en sus manos la posibilidad
de obligar al socio a adquirir ms acciones, so pena de renunciar al dividendo, confiere
a la entidad emisora un poder arbitrario para incrementar la cifra de responsabilidad del
accionista, colisionando frontalmente contra el principio de responsabilidad limitada
que define a la sociedad annima como tipo social.
A pesar que de la lectura de nuestra ley general de sociedades se puede advertir que sta
considera a la emisin de acciones por capitalizacin forzosa de ganancias como una
303
manifestacin del derecho al dividendo , un anlisis profundo del derecho societario, nos
lleva a afirmar lo contrario, tal y como a continuacin se pasar a demostrar.
En primer lugar, debemos tener en cuenta que la caracterstica de todo reparto de

utilidades es que se produzca una disminucin del activo social de la sociedad y un
aumento del patrimonio personal de los accionistas, mientras que en, el aumento de
capital, va capitalizacin de beneficios, no supone la distribucin de utilidades, en
la medida que el patrimonio de la empresa no disminuye para incrementar el de
quienes son titulares de las acciones al momento del aumento, aunque este ltimo
304
se haya producido con la sola obtencin de utilidades por la empresa .
Desde el punto de vista contable ese incremento se produce por un simple traspaso de una
cuenta pasiva (reserva o utilidades no distribuidas) a otra cuenta pasiva (capital). Una vez
realizado este traspaso de cuentas, los fondos que antes estaban bajo la rbrica de la reserva
(o de las utilidades no distribuidas) se hacen indisponibles al entrar a
formar parte del capital. Tal es la consecuencia jurdica fundamental de la

305
operacin contable .
En segundo lugar, mientras que la distribucin de utilidades se origina en el acuerdo de
306
la Junta General Obligatoria con el qurum simple , la capitalizacin de utilidades
requiere307
el cumplimiento de los requisitos establecidos para la modificacin del
estatuto .
En tercer lugar, las nuevas acciones que se entregan gratuitamente a los accionistas
producto del aumento de capital, no son ms que una simple expansin nominal de las
13.6
DAVIS, Arturo. Obra citada Pg. 122, 123
13.7
SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pgs. 130 y 131

Ley General de Sociedades Arts.79 y 107
Ver DAVIS, Arturo. Ob. cit...Pg. 63 y CASTILLO BALAREZO, Jos. Beneficio Tributarios... Gestin del 22/10/98. Pg. 14
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ... . Pg. 249
De acuerdo al artculo 125 de la Ley General de Sociedades el qurum simple requiere en primera convocatoria el 50% de acciones
13.8
13.9
13.10
13.11
suscritas y en segunda convocatoria con la concurrencia de cualquier nmero

307
Artculo 201 de la Ley General de Sociedades. El art.198 de la Ley General de

Sociedades ordena se exprese en el aviso de convocatoria los asuntos que han
de tratarse debiendo expresarse con claridad, los asuntos que van a ser objeto
de la reunin. Para la celebracin de las Juntas de Accionistas Ordinarias o
Extraordinarias cuyo objeto sea modificaciones estatutarias, a tenor del art.
126, se requiere en primera convocatoria la concurrencia del 66.66 % del
capital pagado (2/3); en segunda convocatoria, el 60% del capital pagado (3/5).
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
viejas acciones con relacin a un patrimonio social inalterado y es evidente que al

capitalizar las utilidades o beneficios, el valor de las acciones ha disminuido. Por
ello, siguen siendo objeto de los mismos derechos que existan sobre las acciones
viejas y, por tanto, corresponden en nuda propiedad al antiguo accionista y en
disfrute al usufructuario, salvo que la voluntad del accionista y el usufructuario
pacten que tambin correspondan al usufructuario las acciones de propia emisin
que toquen al propietario, producto de la capitalizacin de las utilidades o reservas,
durante el plazo del usufructo tal y como lo dispone el Art., 107 de la Ley General
de Sociedades, en este caso seria la voluntad el generador de tal resultado. Pero la
consecuencia natural es que slo cuando las reservas o utilidades no distribuidas se
repartan efectivamente a ttulo de ganancia, esto es, como dividendo, podra decirse
que es un efecto natural que corresponda percibirlas al usufructuario no solo en
308
usufructo, sino en plena propiedad .
Cualquier concepcin terica, para comprobar su vigencia, debe cotejarse con la
realidad; veamos un caso concreto: el inciso b) del Artculo 72 del Texto nico
Ordenado de la Ley General de Minera, aprobado por el Decreto Supremo 014-92EM del 04 de Junio de 1992, crea un beneficio de inversin de utilidades no
distribuidas; este beneficio consiste en la inafectacin del impuesto a la renta por la
reinversin de dichas utilidades, si son aplicadas a nuevos programas de inversin
(Art. 10 del Decreto Supremo 024-93-EM del 03.06.98); asimismo, se establece
sancin al titular de la actividad minera que decida distribuir la renta (utilidades) no
sujeto a imposicin. Dentro de dicho marco y con la finalidad de consolidar la
inversin, muchas sociedades mineras capitalizaron las referidas utilidades con la
consecuente distribucin de las nuevas acciones a sus accionistas.
La reaccin de algunos sectores de la Administracin Tributaria, no se hizo esperar,
pretendieron cobrar el importe del impuesto dejado de pagar, adems, los intereses y
recargos; el sustento de esas actitudes fue considerar que las sociedades mineras, al repartir
las acciones producto de una capitalizacin, estaban distribuyendo utilidades. Situacin que
era evidentemente un absurdo. Posteriormente, el 25 de Marzo de 1998, se dict el Decreto
Supremo 027-98-EF, declarando que la distribucin de acciones producto de la
capitalizacin de beneficios, no da lugar al pago del impuesto a la renta.
La Ley 27804, promulgada el 01 de agosto del 2002 y publicada el 02 de agosto del

2002, modifica el artculo 25 del TUO de la Ley del Impuesto a la renta (D.S. 05499-EF) expresa: no se consideran dividendos ni otras formas de distribucin de
utilidades la capitalizacin de utilidades, reservas, primas, ... o de cualquier otra
cuenta de patrimonio.
Como se aprecia, es contraproducente considerar como pago de dividendos al
reparto de acciones que se emiten como consecuencia de la capitalizacin de las
utilidades o de las reservas de libre disposicin.
GARRIGUES, Joaqun y Uria, Rodrigo. Comentarios .... T II Pg. 251 y 252
308
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Finalmente, respecto al pago de dividendos en especie, Snchez Andrs expresa

que, es difcil admitir que la sociedad pueda forzar el pago de la deuda, en que
consiste el dividendo, mediante entregas in natura, ni siquiera cuando as lo
establezcan los estatutos; las entregas en especie parecen fenmenos de devolucin
del patrimonio y no modalidades peridicas de reparto de ganancias, cuya
309
caracterizacin es la fungibilidad .
En conclusin, el dividendo viene a ser la parte de los beneficios reales obtenidos por la
sociedad annima en un periodo determinado que la Junta General acuerda repartir a cada
accionista en proporcin al capital que hayan desembolsado, colocando al accionista en la
posicin de acreedor frente a la sociedad, cuyo efecto se traduce en la disminucin del
activo social de la sociedad y un aumento del patrimonio personal de los accionistas; siendo
una de las modalidades peridicas de reparto de ganancias, cuya caracterizacin es la
fungibilidad, la naturaleza del dividendo es la de un crdito de dinero, lo que no impide
que, la clusula estatutaria o el acuerdo de reinversin seale sin limitacin alguna la
libertad del accionista para elegir un pago bien en metlico, en especie, o bien en acciones,
segn su personal conveniencia en cada caso.
619
Pago de Dividendos
Entremos al anlisis del nacimiento del derecho al dividendo y su exigibilidad; se
ha examinado que el nacimiento del derecho al dividendo se produce al acordar la
Junta General de Accionistas la distribucin de utilidades del ejercicio econmico
310
anterior o de las reservas de libre disposicin ; pero su exigibilidad puede
coincidir o no con este momento.
En principio, la sociedad tiene libertad para fijar esa fecha atendiendo a distintos
311
factores de naturaleza financiera , pero si en el acuerdo respectivo no se ha fijado
plazo, dicho pago es exigible desde el momento en que la junta lo acuerda. Snchez
Andrs considera que si la fecha de entrada en el disfrute de esos derechos econmicos
se pospone en exceso, retrasando arbitrariamente el momento en que los nuevos socios
van a tener acceso al reparto de dividendos, el acuerdo en cuestin ser impugnable.
En caso de aumento de capital o de conversin de obligaciones, el momento en que las
nuevas acciones disfrutarn de los dividendo debe ser sealado por la Junta General de
Accionistas al acordar las condiciones del aumento o de la conversin, y si se omite
precisar, se debe considerar que tendrn derecho a concurrir con las antiguas en el primer
reparto que se produzca, considerando el tiempo que han sido socios durante el
14.
SNCHEZ ANDRS, Anbal La accin..... 126 y 127

El inciso 1 del artculo 230 de la Ley General de Sociedades dispone que slo pueden ser pagados dividendos en razn de utilidades
obtenidas o de reservas de libre disposicin y siempre que el patrimonio neto no sea inferior al capital pagado.
16.
Por ejemplo, el tiempo que ser necesario para que la puesta en rentabilidad de los nuevos medios contribuya a la generacin de las ganancias y
permita igualar (como efectivamente hace la cotizacin burstil en las sociedades annimas admitidas a negociacin) la posicin y valor de
15.
acciones viejas y nuevas. Asimismo, cuando las utilidades liquidas que arroja un
balance no estn representadas por dinero en efectivo, puede la junta de
Accionistas destinar al fondo de futuros dividendos el porcentaje de una utilidad
que de conformidad con los estatutos corresponde a dividendos, lo que significa
postergar el reparto de dividendos hasta que la sociedad se encuentre en

situacin de hacerlos.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
ejercicio econmico anterior y en proporcin al volumen de la aportacin realizada

312
por cada uno .
Relacionado con la forma como se efecta el cobro del dividendo, en algunos casos,
tiene lugar contra estampillado del ttulo que contiene la accin; el estampillado
(realizado con sello a tinta) sirve para impedir que el socio pueda pedir ms de una vez
el dividendo (el estampillado es el reflejo del elemento "literalidad" del documento
accin); en otros casos, el cobro se lleva a cabo contra entrega a la sociedad de un taln
especial, que forma parte del documento o certificado de acciones, denominado
"cdula" o "cupn", que es un documento del cual, segn MESSINEO, se discute si es
313
o no ttulo de crdito, en consideracin al hecho que atribuye un derecho eventual .
En las llamadas sociedades burstiles o cotizadas, el denominado "corte del cupn"
seala el momento temporal, idntico para todas las acciones que atribuyen un mismo
dividendo (e independiente de que su titular lo haya hecho efectivo o no), en que la
cotizacin "descuenta" el valor de ese derecho y la accin empieza a negociarse sin l,
es decir, ex cupn, por ms que la antigua y engorrosa operacin fsica de recortar
materialmente esos cupones con una tijera (de donde le viene el nombre a la prctica en
cuestin) hace ya bastante tiempo que ha dejado de producirse en la realidad. As pues,
el adquirente de una accin ex cupn no puede cobrar el dividendo; y, por su parte, el
que la transmiti a otro ha de legitimarse sin ella, en caso de no haber ejercitado el
derecho a tiempo, sea mediante la anterior inscripcin en el libro registro de acciones
nominativas, o en el de valores anotados, o bien mediante certificacin de la entidad
depositaria de valores al portador, o por cualquier otro procedimiento suficiente en
Derecho, demostrativo de su titularidad a la fecha del corte del cupn y que ste no se
314
traspas a tercero .
En conclusin, los dividendos deben ser pagados en dinero a partir del momento en
que la junta general haya acordado el reparto o fijado un plazo al directorio para
disponer el pago de stos.
b)
Dividendos a cuenta
En principio, los dividendos se refieren a los beneficios que arroja el balance
correspondiente al ejercicio social transcurrido, por lo mismo, se podra considerar que
no sera lcito el pago de anticipos a cuenta de dividendos futuros, ni por acuerdo
315
de la asamblea, ni por decisin de ningn otro rgano social . Sin embargo, expresa
MESSINEO, que es costumbre difundida el que la sociedad, en vista de la favorable
marcha de los negocios, distribuya a los accionistas un denominado a cuenta del dividendo,
sin esperar la correspondiente deliberacin de la asamblea. Ordinariamente, tal distribucin
est autorizada por una norma del acto constitutivo o acuerdo de la junta
c)
d)
MESSINEO, Francesco. Ob. cit.. Pg. 505

SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 123 y 124
e)
f)
RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. Derechos Patrimoniales del Socio en......... Pg. 6268
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
general; atenuando el riesgo que corren los administradores al deliberar la

316
distribucin expresada; la cual tiene siempre lugar bajo su responsabilidad .
La distribucin del dividendo a cuenta va seguido, eventualmente, de otro
dividendo complementario tras su determinacin al aprobar el resultado del
ejercicio. La naturaleza de tales dividendos es muy discutida, se habla de anticipos
317
a cuenta del dividendo, de prstamo a favor de los accionistas, entre otros .
La cantidad a cuenta del dividendo es un anticipo sobre un crdito, de eventual y
futura maduracin, a las utilidades; el accionista est siempre obligado a restituir,
en todo o en parte, la cantidad a cuenta del dividendo, en el remoto caso de que al
cierre del ejercicio social, por hechos extraordinarios sobrevenidos, resulte
318
inexistente, en todo o en parte, la utilidad distribuida .
Se puede definir a los dividendos a cuenta como aquel dividendo que se distribuye
anticipadamente, a cargo del dividendo que finalmente le corresponder al
319
accionista de las utilidades del ejercicio concluido .
La fuente que proviene las cantidades entregadas a cuenta del dividendo, ser las
ganancias obtenidas desde el cierre del ejercicio anterior, o sea, las producidas
durante el ejercicio econmico que todava se encuentra en curso al tiempo de la
distribucin; en tal sentido, esas cantidades no tienen el carcter de beneficio del
320
ejercicio actual, que todava no existe ; pues, su carcter es de ser un crdito con
cargo a las utilidades que arroje el ejercicio.
La Resolucin CONASEV 372-84 EFC/94.10 expresa que las empresas podrn
conceder crditos a sus accionistas con cargo a las utilidades de su ejercicio. El Art.
10 del D. Leg. 575 y los Arts. 10 y 11 del D.S.162-92-EF, expresan que el
inversionista (accionista) tiene derecho a los dividendos referidos al ejercicio en
curso de acuerdo a balances peridicos, sin perjuicio de la responsabilidad de los
directores por la distribucin de utilidades que no hayan sido realmente obtenidas,
asimismo, seala la obligacin de los inversionistas de reintegrar los montos
indebidamente distribuidos, en caso de haber recibido utilidades que no hayan sido
realmente obtenidas por la sociedad conforme al balance final del ejercicio
En el artculo 230 de la Ley General de Sociedades se establece que para distribuir
los dividendos a cuenta, tal distribucin, debe ser acordado por la Junta General;
tambin este rgano puede delegar al directorio y bajo responsabilidad de que
existan utilidades suficientes en el momento del prximo balance. El dispositivo
comentado precisa que tal responsabilidad desaparece si la Junta General aprueba
la distribucin sin su opinin favorable, en este caso, sern responsables solidarios
los accionistas que votaron a favor del acuerdo.
e)
f)
SNCHEZ ANDRS, Anbal La accin..... Pg. 124

TOKUSHIMA YASUMOTO, Teresa. Distribucin de utilidades y pago de dividendos a cuenta. Gestin del 25-02-98. Pg. 14
g)
h)
i)
SNCHEZ ANDRS, Anbal La accin..... 124 y 125
Derechos
corporativos
h)
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Titularidad del Derecho de Cobro de Dividendos

Los accionistas son acreedores de los dividendos a partir del da en que la junta
general acuerda el reparto, y en tanto no prescriba su derecho podrn concurrir con
otros acreedores ordinarios para hacerlos efectivos, incluso si la sociedad es
321
declarada en insolvencia .
MESSINEO considera que el derecho al dividendo es un derecho accesorio, que
est incorporado en la accin o en el cupn desglosable adherido a l; por
consiguiente, exige la legitimacin del derechohabiente. Por ello, cuando el cupn
es documento al portador, tiene lugar mediante la mera exhibicin y entrega de ella
a la sociedad; de ser nominativa, adems debe figurar la titularidad en los registros
de la sociedad; si es ttulo a la orden, mediante la serie ininterrumpida de endosos.
Cuando el dividendo sea pagado contra estampillado, la percepcin del dividendo
no podr tener lugar ms que por obra directa del accionista, o de su representante,
322
provista de poder especial . El derecho sobre el dividendo acordado no resulta
totalmente aislable de la cualidad de socio, aunque lgicamente puede transmitirse
323
por separado cediendo el cupn que lo incorpora .
Relacionado con la titularidad para la percepcin de dividendos, de manera
esquemtica, se puede afirmar que, en principio, corresponde al accionista, pero
con las siguientes particularidades:
j) Si se trata de acciones nominativas, no provistas de cupones, el cobro de dividendos
corresponde al accionista registrado como tal. El dividendo corresponde exclusivamente
a las personas que figuran en el Registro como accionistas en la fecha en que se acuerda
pagar dicho dividendo. Si la Junta acuerda solamente la distribucin sin sealar plazo
dicho dividendo corresponde a los accionistas que figuren en el Registro el da de la
Junta. Si la junta acuerda que el reparto del dividendo se efecte posteriormente,
corresponde a los accionistas que figuren en el Registro el da en el que comienza a ser
exigible el pago de dividendos.
b) Si se trata de acciones con cupones, el derecho para cobrar el dividendo corresponde al
que exhibe el cupn debidamente legitimado, segn las normas propias de la
circulacin de los cupones, ya se trate de cupones nominativos, a la orden o al

324
portador .
En caso de usufructo, los dividendos que reparte una sociedad pertenecen en todo caso
al usufructuario, ya que de ellos son, precisamente, los frutos civiles de la accin
325
constituida en usufructo y sobre las cuales recae, claramente, este derecho .
1.
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ..... Pg. 403
2.

3.
4.
5.
DAVIS, Arturo. Ob. cit.. Pg. 63
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
A los efectos del usufructo, es indiferente que el dividendo se satisfaga en metlico o

en especie. Comprende todas las entregas que haga la sociedad, no slo en forma de
dividendo (pago en metlico), sino por va de dividendo (entregas en especie), excepto
el reparto de acciones como consecuencia de la capitalizacin de las utilidades u otros
beneficios (que no tienen el carcter de dividendos), salvo pacto en contrario. El
usufructuario slo tiene derecho a las ganancias que la junta general acuerde repartir
durante la vigencia del usufructo. Las ganancias que se capitalicen, que no se reparten
y queden en reserva por ministerio de la ley, por mandato de los estatutos o por
326
acuerdo de la junta, no acrecern al usufructo, sino a la propiedad .
630 Dividendo Cualificado

Fuentes.- Este tipo de privilegios solo pueden establecerse mediante
estipulacin perfectamente definida en los Estatutos, de su texto se debe
diferenciar las distintas clases de acciones; estas acciones privilegiadas tienen
un contenido de derechos diferentes a las ordinarias, consiste en una mayor
participacin en los beneficios. Cuando se hace referencia a la estipulacin
estatutaria, abarca no solo a las aprobadas en el pacto social sino a las
modificaciones estatutarias que puedan introducirse posteriormente.
b. Caractersticas.- El privilegio que contiene las acciones privilegiadas (v.g.
acciones sin derecho de voto) no consiste en la existencia de un derecho de crdito
que tiene el accionista para exigir anualmente a la sociedad, sino consisten en
derechos superiores a los que contienen las acciones ordinarias en el cobro de los
dividendos; el privilegio tiene el carcter propio de un dividendo en sentido
327
tcnico-jurdico . En estos casos, como consecuencia de la existencia de
privilegios, el principio de la proporcin entre el dividendo y el capital suscrito de
la accin, sufre una rotura, pues se concede a los titulares de determinadas acciones
un derecho ms fuerte (doble, triple, etc.) que el de las acciones ordinarias.
Dentro de las modalidades ms usuales de preferencia sobre el dividendo,

tenemos los siguientes:
1.3.3
El privilegio consistente en el derecho a percibir un dividendo de
determinado importe, pero slo con cargo a los beneficios del ejercicio
(generalmente establecido en un porcentaje sobre el valor nominal de la accin).
1.3.4
Ese mismo dividendo preferente sobre ganancias del ejercicio social,
pero susceptible de concurrir con los accionistas ordinarios en el reparto de
las utilidades restantes si las hubiere (se sobreentiende que si las
preferencias
siguen cualquiera de esas dos vas mencionadas, las acciones comunes slo
accedern a las ganancias si los beneficios llegaran a superar la cuanta
635
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ... . Pg. 431
636
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. LAS ACCIONES SIN VOTO COMENTARIOS AL REGIMEN LEGAL DE LAS
SOCIEDADES MERCANTILES. Dirigido por Rodrigo Ura, Aurelio Menndez, Manuel Olivencia. Las Acciones Tomo IV. Editorial
CIVITAS S.A. Madrid 1992. Pg. 415
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
necesaria para dar previa satisfaccin a la pretensin de los accionistas

preferentes).
1.3.4
Privilegio consistente en la fijacin no slo de un dividendo prioritario y
fijo, sino tambin acumulativo, es decir, configurado como carcter acumulable a
ejercicios venideros (y no slo como un derecho a satisfacer sobre las ganancias
procedentes del resultado anual), de suerte que la parte o partes de los
dividendos fijos no satisfechos en un perodo determinado se suman y

acumulan a las de los aos siguientes.
d) Privilegio consistente en establecer que determinadas acciones percibirn
siempre un dividendo ms elevado (doble, triple, etc.) que el que se reparta a
las acciones ordinarias.
e) El privilegio consistente en reservar con carcter exclusivo para determinadas
acciones una parte (la mitad, dos tercios, etc.) de los beneficios de cada
328
ejercicio social.
640 El Privilegio en las Legislaciones espaola y peruana.c.1 Doble derecho en acciones sin derecho a voto y Acumulacin del
derecho mnimo en acciones sin derecho a voto en la legislacin espaola.
El privilegio de las acciones sin voto en la legislacin espaola, no consiste
slo en una preferencia (percibir antes que las dems acciones el mismo
dividendo que stas), en cuyo caso el privilegio slo existira cuando los
beneficios fuesen insuficientes; es algo ms, es un mayor dividendo, es un
derecho adicional, en otros palabras, es el mismo dividendo que corresponde
a las acciones ordinarias ms el privilegio.
Cuando en un determinado ejercicio social no se distribuya, total o
parcialmente, el monto del privilegio o dividendo mnimo, la parte no
abonada deber ser satisfecha, con cargo a beneficios, dentro de los cinco
ejercicios siguientes. La razn de esta exigencia es que la participacin
privilegiada en las ganancias sociales tendra menos valor si slo existiese en
aquellos aos en los que hubiese beneficios distribuibles.
La acumulacin del dividendo privilegiado se produce como consecuencia de la falta
de acuerdo de distribucin, bien porque no existan beneficios distribuibles,
bien porque la junta decida, aunque el acuerdo sea impugnable, no distribuirlos.

Si la junta acuerda la distribucin, pero el dividendo no es efectivamente
abonado, no se produce la acumulacin a ejercicios posteriores. En tal caso,
el accionista se sita en la posicin de acreedor frente a la sociedad, pudiendo
329
exigir directamente el pago .
642
Ver: SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 317; GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ... Pgs. 387 y 388
643 MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin....... Pgs. 420, 421 y 422
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
c.2 El privilegio en la Legislacin Peruana

El Art.97 de la Ley General de Sociedades dispone que asl acciones sin derecho
a voto den a sus titulares el derecho a percibir el dividendo preferencial que
establezca el estatuto; ello significa, que la sociedad tiene una amplia libertad
para disear la preferencia en las utilidades, que conceder a los suscriptores de
330
las acciones sin derecho a voto . Este dividendo preferencial es un derecho
adicional al dividendo que corresponde a las acciones ordinarias y que tambin
le corresponde a las acciones sin derecho de voto; el artculo 96 expresa que la
accin sin derecho a voto confiere a su titular el derecho de participar en el
reparto de utilidades con la preferencia que se indica en el artculo 97, o sea, que
junto al derecho de participar en el reparto de utilidades se encuentra el
dividendo preferencial antes mencionado.
El Art.97 del dispositivo legal citado indica que la sociedad est obligada al
reparto del dividendo preferencial cuando existan utilidades distribuibles.
Se debe entender por "utilidades distribuibles" las utilidades que los accionistas
tienen derecho a repartirse despus de deducido los gastos y costos exigidos
legal o estatutariamente, aun cuando la Junta General o el Directorio en su
331
332
caso acuerden la no distribucin de utilidades . Elas Larosa
considera
que la norma jurdica mencionada, tutela el derecho de los accionistas sin
derecho a voto al efectivo reparto de las utilidades; ello significa, que en
circunstancias normales, estas utilidades no pueden ser destinadas a reservas
voluntarias o mantenerlas en otra cuenta del patrimonio sin distribuirlas; se
trata en verdad, del reconocimiento del derecho a la rentabilidad, del cual nos
ocuparemos mas adelante.
2. Limitaciones.- Ripert resalta que la preferencia conferida a ciertas acciones, que casi
siempre se refiere a la distribucin de dividendos, con frecuencia no deja nada
333
para las acciones ordinarias . Montoya Manfredi considera que este
caso se
334
estara infringiendo la norma que prohbe los pactos leoninos , que en la Ley
General de Sociedades se encuentra consagrada en el artculo 39.
Garrigues, Ura y Snchez Andrs dicen que aquellos privilegios o preferencias

que por sus trminos de extraordinaria y anormal amplitud hagan prcticamente
ilusorios los derechos econmicos de los accionistas ordinarios, privndoles de
contenido, habrn de reputarse inadmisibles e ilegtimos, porque la ley admite
privilegios o ventajas en favor de unas acciones frente a otras, pero no permite
que con el manto del derecho puedan encubrirse verdaderas expoliaciones de
335
unos accionistas en beneficio de otros .
645
TALLEDO MAZ, Csar y CALLE FIOCO, Jos Manuel. "Manual Societario" Edit. Economa y Finanzas S.C.R.L.. Lima Per. Agosto
1996. Pg. 64.1
CASTLE, Percy. La reserva Legal. Gestin del 27.02.98 Pg. 10
646
647
648
649
ELIAS LAROSA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Editora Normas Legales. Trujillo, Per 1998 Pg. 197
RIPERT, Georges. Ob. cit.. Pgs. 326 y 327
650 Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ....Pg. 389; SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 319
Derechos
corporativos
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social de la
del
accionista
y
el
Ripert seala que la preferencia puede consistir tambin en una clusula de

336
inters fijo, dentro del limite en que esta clusula es valida ; el artculo 83 de la
Ley General de Sociedades sanciona con nulidad la creacin de acciones con
derecho a percibir un inters, la razn de ello es que, las acciones constituyen la
337
ms genuina representacin de los ttulos de renta variable .
2.3
Distribucin de Utilidades Ficticia

Si se distribuyeran utilidades ficticias, se afectara el capital social o las reservas
338
legales, las cuales son garantas de los terceros . Es por ello que el Art. 40 de la
Ley General de Sociedades dispone que las sumas que se repartan no deben
exceder del monto de las utilidades que realmente se obtengan.
El cuarto considerando de la Resolucin CONASEV 372-84-EFC/94.10 expresa

que por utilidades realmente obtenidas debe entenderse las que provengan de un
balance elaborado segn los principios de contabilidad generalmente aceptados
que arroje una utilidad cierta.
La distribucin efectuada sin observar lo antes mencionado, trae como
consecuencia, que la sociedad y sus acreedores puedan repetir contra las personas
que lo hayan recibido, o, exigir el reembolso a los directores. Los socios que
hubieran actuado de buena fe, estarn obligados slo a compensar las utilidades
recibidas con las que les correspondan en los ejercicios siguientes o con la cuota
del valor que les toque, en caso de liquidacin.
647 Cupones de Pago de Dividendo
El cobro del dividendo tiene lugar, por parte del accionista, contra el
estampillado del ttulo de la accin, en otros casos, contra entrega a la sociedad
de un taln especial, que forma parte del titulo que contiene la accin
(desglosable), denominado "cdula" o "cupn".
a. Definicin.- Al cupn de pago de dividendos se le puede definir como el
documento que est incorporado la segregacin del derecho al dividendo de la
matriz accionarial; documento que inicialmente forma parte del titulo de la
accin, la cual, una vez separada del ttulo pueden ser negociadas con autonoma.
b. Caractersticas.- El derecho al dividendo se incorpora al ttulo de la accin, a
339
un cupn adherido a la accin y generalmente al portador . El nmero de cupones
que las acciones lleven adheridos no est legalmente determinado. La costumbre
mercantil es emitir las acciones con tantos cupones como aos de duracin se hayan
340
previsto para la sociedad, pero este uso no es de observancia general .
3.
RIPERT, Georges. Ob. cit.. Pgs. 327
4.
Ver: URA, Rodrigo, Ob. cit.. Pg. 272; SANCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 323
ARECHA, Martn Y GARCA CUERVA, Hctor. Ob. cit.. Pg. 345
5.
6.
7.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El derecho a participar en las ganancias futuras no es transmisible sino con los

341
dems derechos sociales . Es lgico, pues, mientras no existan utilidades que
arroje el respectivo balance del ejercicio econmico, y no haya sido aprobada su
distribucin, no existe todava dividendo, por lo tanto, no hay derecho que pueda
estar incorporado en el cupn.
c. Naturaleza jurdica.- Joaqun Rodrguez seala que los cupones son ttulos
valores autnticos con todas las caractersticas propias de stos. Pueden ser
nominativos, a la orden o al portador. Estos cupones incorporan un simple
derecho de crdito a una prestacin en dinero y no en modo alguno un derecho
de cooperacin. Los cupones se rigen por las disposiciones de los ttulos valores,
especialmente en cuanto al ejercicio y transmisin de los derechos que
342
incorporan, y deben considerarse como ttulos valores accesorios .
d. Legitimacin.- Como anteriormente hemos comentado, en el caso de acciones con
cupones, el derecho para cobrar el dividendo corresponde al que exhibe el cupn
debidamente legitimado. As pues, el adquirente de una accin sin dicho cupn no puede
cobrar el dividendo que se haya originado antes de su adquisicin.
e. Negociabilidad.- Teniendo el cupn de pago de dividendos el carcter de

titulo valor, este tiene como destino la circulacin. Snchez Andrs dice que el
derecho sobre el dividendo acordado no resulta nunca totalmente aislable de la
cualidad de socio, aunque naturalmente puede transmitirse por separado
343
cediendo el cupn que lo incorpora .
3.1 Suspensin del derecho
En caso de adquisiciones por la sociedad de sus propias acciones, el ltimo prrafo del
artculo 104 de la Ley General de Sociedades seala que, mientras las acciones
adquiridas se encuentren en poder de la sociedad, quedan en suspenso los derechos
correspondientes a las mismas; en tal sentido, dice Ascarelli, los dividendos relativos a
344
dichas acciones sern aprovechadas por las otras acciones . En realidad, la
suspensin implicara de facto, un caso de exclusin del derecho concreto a participar
en las utilidades que se han acordado distribuir.
3.2 Derecho a la Rentabilidad
De acuerdo a lo analizado en el captulo primero, los datos que obtuvimos como
causas de la crisis econmica de muchas empresas del pas son: el desequilibrio del
financiamiento de los proyectos de inversin de stas, ocasionado a la vez, entre otra
causas por la desconfianza de los inversionistas en invertir sus ahorros en acciones y el
escaso desarrollo del mercado de capitales.
649
650
SNCHEZ ANDRS, Anbal La accin..... Pg. 122
651
652 ASCARELLI, Tullio. Ob. cit.. Pgs. 343
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Los hechos concretos que se han presentado como una constante en la composicin
societaria de la Sociedad Annima, no solo en las pequeas y medianas empresas sino
tambin en las grandes empresas, es su carcter cerrado y familiar, en algunos casos
mediante el control total y en otros como accionistas mayoritarios, copando sus cargos
de direccin en la administracin, sin el profesionalismo que exige una gestin
empresarial moderna. Estos accionistas mayoritarios se contentan con la remuneracin
que como funcionarios se hacen pagar de las empresas que controlan, es por ello que
bajo el pretexto de fortalecer patrimonialmente a la empresa, impiden la distribucin de
las utilidades repartibles, perjudicando a aquellos accionistas que, a pesar de tener su
participacin minoritaria, son numerosos.
En estas sociedades, sin justificar en planes de expansin u otro de inters social,
como por ejemplo el aumento de la capacidad instalada de sus plantas productivas o el
financiamiento de nuevos proyectos de inversin, aumentan las reservas voluntarias o
ejecutan constantes capitalizaciones, inclusive constituyen cuentas transitorias en el
patrimonio denominados utilidades no distribuidas, ausentndose lo esencial en las
acciones, la rentabilidad.
Kozolchyk elabora un diagnstico acerca de la languidez patrimonial de las sociedades
annimas latinoamericanas, seala que no existe liquidez de sus acciones, producido por
la desconfianza que siente el inversionista respecto a su rentabilidad y a la posibilidad de
345
su disposicin o reventa en forma rpida y econmica .
Es evidente que en aquellas sociedades que recurren al ahorro del pblico y se financian por
medio del mercado de capitales, sus rganos sociales saben de antemano que sin una
adecuada retribucin de la inversin, estn condenadas a no sobrevivir durante mucho

346
tiempo .
Lo que se trata no es obligar a repartir todas las utilidades distribuibles al fin de cada
ejercicio, ya que las empresas no podran realizar planes de expansin o de continuacin
347
de los ya emprendidos . Garrigues considera que la ciega sumisin al capital implicara,
para muchas sociedades annimas, el peligro de entorpecer
las iniciativas acertadas de
los administradores, las rpidas decisiones y sus dotes de organizacin , lo 348
que
convertira a dicha compaa en un ente ineficiente.
Se debe reconocer que la empresa tiene que crecer, prepararse para nuevos retos, enfrentarse a
la feroz competencia, satisfacer al consumidor, adaptarse a los cambios, pero, no hasta el punto
de que el accionista se vea en absoluto privado del dividendo por
el capricho de los administradores, con el pretexto de robustecer la empresa349. El
criterio de razonabilidad en la constitucin de las reservas, as como que las mismas
3.3
KOZOLCHYK, Boris. . "El Derecho Comercial ante el libre comercio y el desarrollo econmico". Editorial Mc. Graw Hill.
Mxico 1996. Pg. 87 y 88.
3.4
SANCHEZ ANDRS, Anbal. La accin..... Pgs. 117 y 118
3.5
ODRIOZOLA, Carlos S. Ob. cit Pg. 50

GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pgs. 154
3.6
3.7 GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pg. 155.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
respondan a una "prudente administracin", deben estar expresamente exigidos por la

350
ley, para la constitucin de otras reservas aparte de las legales .
Considero que el accionista tiene derecho al reparto anual de utilidades, admitiendo
que la asamblea puede, por causas y justificadas, resolver la suspensin de la
distribucin de los beneficios y hasta la no reparticin de ellos, en determinados
351
ejercicios, as lo seala Fontanarrosa citado por Odriozola .
MESSINEO expresa que, si existen utilidades declaradas, surge un verdadero y propio
derecho a la distribucin peridica de las utilidades. Existiendo utilidades, es
inconcebible que la asamblea decida no distribuir ninguna parte de ellas, si no existen
352
razones graves que aconsejen tal providencia .
En la Sociedad Annima hay una inversin de riesgo, el rendimiento que le d la
inversin, depende del resultado econmico de la empresa. Pero una vez obtenido ese
resultado, una vez conocido ese resultado, una vez que se sabe que el Balance ha arrojado
utilidades, el accionista tiene el derecho de participar en las utilidades. Este derecho,
VIDAL RAMIREZ lo denomina el derecho a la rentabilidad, que supone el derecho a
participar en los beneficios de la empresa, en el resultado econmico de la empresa, en las
353
utilidades que arroja el balance de la empresa, sin que estas puedan ser regateadas .
Snchez Andrs dice que, si bien es lcito, normal e incluso lo ms correcto, repartir
beneficios anualmente, es algo muy distinto pensar que dicho reparto resulte
legalmente obligatorio; y tampoco por este lado puede identificarse un verdadero
354
derecho subjetivo del socio ha dicho reparto anual .
Restrepo Salazar considera que resulta indispensable explorar la adopcin de nuevos
mecanismos legales de proteccin del derecho esencial que todo accionista tiene a
participar en las utilidades, de suerte que su ejercicio slo este condicionado por lo natural
y sana exigencia de que el correspondiente reparto no afecte la estabilidad financiera de la
sociedad, ms que nunca por el mero capricho de los administradores, dichas normas
protectoras del derecho al dividendo deberan ocuparse, entre otras cosas, de prevenir el
ocultamiento de utilidades a travs de procedimientos contables, as como de disponer que
stas slo puedan retenerse para fines muy especficos, siempre que as lo justifique la
355
necesidad de fortalecer la situacin patrimonial de la sociedad .
En nuestra legislacin aparece el germen de ese derecho a la rentabilidad, pero como

una preferencia de las acciones sin derecho a voto; el artculo 97 de la Ley General de
Sociedades dispone que existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al
reparto del dividendo preferencial que establezca el estatuto.
4.
ODRIOZOLA, Carlos S. Obra citada. Pg. 54
5.
ODRIOZOLA, Carlos S. Obra citada. Pg. 47

MESSINEO, Francesco. Ob. Cit.. Pg. 504
6.
7.
8.
9.
VIDAL RAMIREZ, Fernando. Aspectos jurdicos de la negociabilidad de los valores. Bolsa de Valores de Lima. "La Ley de Sociedades
Mercantiles y la Proteccin del Inversionista". Lima, Diciembre de 1982. Pg. 57
1984Pag. 51
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y
el
Se debe considerar que tal dispositivo se debe aplicar, de modo flexible, a las acciones
ordinarias, o sea, teniendo en cuenta que, la "prudente administracin" aconseje la
constitucin de reservas voluntarias o capitalizacin de las utilidades y/o beneficios,
las cuales se deber ejecutar dentro de criterios de razonabilidad.
652 Estimaciones Preliminares
La sociedad podr distribuir entre los socios slo parte del patrimonio que supera
el capital social (adems de la reserva legal), y esta situacin se presenta cuando
en uno o ms ejercicios econmicos existirn beneficios o utilidad neta. Se
entiende que existe beneficio o utilidad neta cuando el activo supere a la suma
del pasivo exigible (deudas) y del pasivo no exigible (capital y reservas).
En las Sociedades Annimas, la regla es que el socio o accionista pretenda obtener
c)
beneficios econmicos como frutos de la inversin efectuada; finalidad que ha sido

el motivo determinante para iniciar el vnculo jurdico con la sociedad;
excepcionalmente, la necesidad de obtener lucro puede estar ausente, como se
aprecia en algunas entidades educativas, deportivas y otras, que adoptan la
estructura societaria por considerarla eficiente.
Dicha finalidad es el fundamento del derecho que tiene el accionista de participar
en la distribucin de las utilidades, manifestndose como derecho abstracto y
como derecho concreto. Como derecho abstracto, el derecho de participacin en
los beneficios protege al accionista contra cualquier posible acuerdo social que
pretenda excluirle de la participacin en los beneficios obtenidos por la empresa y
contra la posible decisin de la mayora de no repartir los beneficios que se vayan
obteniendo, reservndolos indefinidamente. Como derecho concreto, el derecho al
dividendo es un derecho de crdito que obliga a la sociedad a satisfacer al
accionista la parte de ganancia correspondiente a las acciones que posea
655 Las acciones son considerados como ttulos de renta variable, ya que sus frutos
dependen de los resultados del ejercicio econmico de la Sociedad, a diferencia
de los bonos que son ttulos de renta fija, pues sus frutos estn determinados por
tasas fijas aplicados al capital denominados intereses, es por ello que no es vlido
la creacin de acciones que concedan el derecho a recibir un rendimiento sin que
existan utilidades distribuibles.
656
El dividendo viene a ser la parte de los beneficios reales obtenidos por la sociedad
annima en uno o ms periodos que la Junta General acuerda repartir a cada
accionista en proporcin al capital que hayan desembolsado, colocando al accionista en
la posicin de acreedor frente a la sociedad, cuyo efecto se traduce en la disminucin del
activo social de la sociedad y un aumento del patrimonio personal de los accionistas. El
dividendo es una de las modalidades peridicas de reparto de
ganancias, cuya caracterizacin es la fungibilidad; por ello la naturaleza del

dividendo es la de un crdito de dinero, lo que no impide que el accionista pueda
Derechos
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del
accionista
y
el
acordar el pago en especie, en acciones, segn su personal conveniencia en cada

caso.
5.
El pago de los dividendos es exigible a partir del momento en que la junta

general haya acordado el reparto o transcurrido el plazo fijado al directorio para
disponer el pago de stos
6.
La fuente que proviene las cantidades entregadas a cuenta del dividendo, ser las
ganancias obtenidas desde el cierre del ejercicio anterior, o sea, las producidas
distribucin; en tal sentido, esas cantidades no tienen el carcter de beneficio del
ejercicio actual, que todava no existe, sino de ser un crdito con cargo a las
utilidades que arroje el ejercicio.
657
La obligacin de la sociedad al reparto del dividendo preferencial cuando existan
i)
utilidades distribuibles, tiene como objeto la tutela del derecho de los accionistas
sin derecho a voto al efectivo reparto de las utilidades; ello significa, que en
circunstancias normales, estas utilidades no pueden ser destinadas a reservas
voluntarias o mantenerlas en otra cuenta del patrimonio sin distribuirlas; se trata del
reconocimiento del derecho a la rentabilidad.
Aquellos privilegios o preferencias, contenidas en las acciones preferenciales,
j)
que por sus trminos de extraordinaria y anormal amplitud hagan prcticamente

ilusorios los derechos econmicos de los accionistas ordinarios, privndoles de
contenido, habrn de reputarse inadmisibles e ilegtimos, porque la ley admite
privilegios o ventajas en favor de unas acciones frente a otras, pero no permite que
con el manto del derecho puedan encubrirse verdaderas expoliaciones de unos
accionistas en beneficio de otros
En el Per, muchas la administraci n de la sociedad o los accionistas que la
k)
controlan, sin justificar en planes de expansin u otro de inters social, como por
ejemplo el aumento de la capacidad instalada de sus plantas productivas o el
financiamiento de nuevos proyectos de inversin, constituyen irrazonables
reservas voluntarias, cuenta de utilidades sin distribuir o ejecutan constantes
capitalizaciones, producindose la no distribucin sistemtica de las utilidades que
es esencial en las acciones, o sea su rentabilidad. Por ello, resulta indispensable
explorar la adopcin de nuevos mecanismos legales de proteccin del derecho
esencial que todo accionista tiene a participar en las utilidades, de suerte que su
ejercicio slo este condicionado por lo natural y sana exigencia de que el
correspondiente reparto no afecte la estabilidad financiera de la sociedad, y nunca
por el mero capricho de los administradores, o accionistas mayoritarios.
La constitucin de reservas voluntarias, cuenta de utilidades no distribuidas o
capitalizacin de las utilidades y/o beneficios, se deber ejecutar dentro de criterios
de razonabilidad.
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y
el
CAPTULO VI
DERECHO DE PARTICIPACIN EN EL PATRIMONIO RESULTANTE DE LA
LIQUIDACIN
1. Proceso de extincin de la sociedad
Garrigues considera a la extincin de la sociedad como un fenmeno jurdico complejo, ya
que sta es ms que un contrato, es una colectividad que acta en el trfico bajo la forma de
una persona jurdica, relacionndose contractualmente con quienes no son socios (terceros),
creando una red de vnculos jurdicos que no se pueden cortar o concluir de un golpe en el
356
instante de la disolucin del contrato social . El proceso de extincin puede ser distinguido
en tres perodos diversos: el primero, como la realizacin de una causa de disolucin; el
segundo, la liquidacin de los vnculos jurdicos y, el tercero, la divisin del patrimonio
357
social . Estas fases o perodos trataremos a continuacin.
Disolucin de la Sociedad
1.1.1 Definicin
El proceso de extincin de la sociedad se inicia con la presencia de una causal de

disolucin; se mencion que con la existencia de la causal de disolucin no acaba
inmediatamente con la sociedad, este momento es el punto de partida del proceso de
extincin, que debe continuar en la etapa de liquidacin, culminando con la divisin
del haber social.
Ura seala que la disolucin no es ms que un presupuesto de la extincin y que por
escasa actividad que haya tenido una sociedad, su desaparicin implica toda una serie
358
de operaciones que comienza por la disolucin . Sin embargo, al parecer,
359
equivocadamente, se identifica al estado de disolucin con el proceso de
extincin o
360
con la etapa de liquidacin .

En conclusin, se puede definir a la disolucin como el momento social en el cual, al
verificarse una causa legal o estatutaria, se pone fin a la etapa normal de
funcionamiento en la que se cumple el objeto, dando inicio a una segunda etapa,
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles. Imprenta UNMSM, Lima, 1967. Pgina.539
GARRIGUES, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil". Novena Edicin Reimpresin. Tomo I. Editorial Porrua S.A. Mxico, 1993. Pgina
583
URA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Decimonovena Edicin Marcial Pons, Ediciones Jurdicas, S.A. Madrid, 1992. Pgina.203
Se considera que, con el acaecer de una causa de disolucin se abre un proceso de disolucin que comienza con la liquidacin
de los negocios sociales pendientes (Pago de deudas, cobro de crditos) y que termina con la divisin del haber social entre los
socios (GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina 582 Y 583).
Se dice que el estado jurdico que resulta de la presencia de una circunstancia que segn la ley es capaz de poner fin al contrato de
sociedad (causal de disolucin) se llama estado de disolucin, o sea, la situacin de la sociedad que pierde su capacidad jurdica para el
cumplimiento del fin para que se creara y que slo subsiste para la resolucin
de los vnculos establecidos por la sociedad con terceros, por aquella con los
socios y por estos entre s (RODRIGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. "Curso de
Derecho Mercantil". Vigesimaprimera Edicin. Tomo I. Editorial Porra S.A.
Mxico, 1994..Pgina.199)
Derechos
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social de la
del
accionista
y
el
denominada liquidacin, concluyendo con la divisin del haber social y extincin de

361
la sociedad como sujeto de derecho
1.1.2 Causales de disolucin
Las circunstancias que, segn la ley o el estatuto, son capaces de iniciar el proceso
de extincin de la sociedad se llaman causas de disolucin. Estas causas se han
clasificado de diversas maneras, las que sealaremos someramente en los prrafos
siguientes.
Rodrguez distingue a las causas ope legis de disolucin de las causas ex voluntate, las
primeras, son aquellas que producen sus afectos automticamente, sin necesidades de
decisin por parte de los socios o de alguna otra autoridad; las segundas son aquellas
que para que produzcan sus efectos normales precisan de una declaracin de voluntad
por parte de los socios, aunque pueda recurrirse a la autoridad judicial en defecto de la
362
expresin de voluntad por parte de los mismos .
Ura clasifica las causas de disolucin en dos clases: las contractuales o estatutarias
363
(en la sociedad annima) y las legales .
Garrigues agrupa a las causas de disolucin en independientes y dependientes de la
voluntad de los socios, ejemplo de estos ltimas seran el cumplimiento del trmino
prefijado en el contrato, la conclusin de la empresa que constituye su objeto, las
causas de disolucin establecidas en la escritura de constitucin de la sociedad y el
364
acuerdo de los socios .
Cuando se presentan o configuran las causales de disolucin, sea estatutaria o legal,
corresponde, en el caso de la sociedad annima, a cualquier accionista, director o
gerente solicitar al directorio la convocatoria de la junta general a fin de que adopte
el acuerdo de disolucin; en el supuesto que la junta general no se rena, o si
reunida, sta no adopte el acuerdo de disolucin o lo que corresponda, segn sea el
caso, cualquier accionista, director o gerente pueden solicitar al juez del domicilio
365
social que declare la disolucin de la sociedad .
Las causas que nuestro ordenamiento legal contempla seguidamente se detallaran.
1.1.2.1. Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno derecho, salvo si
previamente se aprueba e inscribe la prrroga en el Registro.
Esta causal se establece en una sociedad de trmino concreto de duracin; al
vencimiento del mismo, la sociedad "se disolver de pleno derecho". De todas las
causas legales, sta es la nica que opera ipso iure, sin requerir previo acuerdo de
disolucin tomado al efecto por la Junta General de Accionistas e incluso con efectos
RICHARD, Efrain Hugo y MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1997.Pgina 293.
RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.200
URA, Rodrigo. Derecho...Pginas 203 y 419
GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.585
Derechos
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social de la
del
accionista
y
el
frente a terceros sin necesidad de que la disolucin se inscriba en el Registro

Mercantil.
Los socios pueden prorrogar la vida de la sociedad, tomando, con tal finalidad, el
acuerdo modificatorio en Junta General; pero tal acuerdo, que deber constar en
escritura pblica, habr de ser no slo presentado sino inscrito en el Registro
Mercantil antes del vencimiento del trmino de duracin de la sociedad.
1.1.2.2. Conclusin de su objeto, falta de realizacin de su objeto durante un
perodo prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo.
Cuando la sociedad se constituye para desarrollar una determinada empresa, es una
consecuencia normal, que la conclusin de tal empresa entrae la disolucin de la
sociedad. Si previamente cambia de objeto o extiende ste a otras actividades no se
366
incurrir en causal de disolucin .
La falta de realizacin del objeto social dentro de un periodo determinado, como causa de
disolucin, constituye una novedad introducida en nuestra ley. El objeto de la sociedad
puede estar constituido por uno o ms proyectos de inversin, lgicamente, el desarrollo de
tales proyectos de inversin, tiene una secuela ordenada de pasos, que tcnicamente se puede
determinar, cuando no se realiza el objeto de la sociedad, por ejemplo, habr falta de
realizacin del objeto cuando en la ejecucin de un proyecto de inversin consistente en la
fabricacin de un determinado producto, se ha quedado tan slo en la ingeniera de diseo de
sus instalaciones, no elaborndose la ingeniera de detalle, o en plena ejecucin de las obras
civiles y montajes de equipos, stas se paralizan durante un periodo extenso. En estos casos,
son los accionistas los principales interesados en la disolucin por esta causal, ya que dejara
de ser una inversin rentable, pues se estara produciendo gastos sin dar seales de generar
los frutos esperados, pudindoles ocasionar un grave perjuicio econmico. Palma considera
que resulta subjetiva la determinacin de este "perodo prolongado", ya que
habra que tener en cuenta para ello la empresa o actividad que realice la sociedad y
367
que en todo caso, debern ser los socios los que en cada caso decidan .
Respecto a la disolucin por imposibilidad de realizar el fin social o de mantener el
funcionamiento de la sociedad, la ley quiere que se trate de una imposibilidad
manifiesta (externas o internas), o sea, clara y definitiva, o de una situacin de la que
prcticamente no sea posible salir y que la sociedad no pueda aguantar sin grave
quebranto para los accionistas; no constituyen causal de disolucin las meras
368
dificultades funcionales transitorias y vencibles .
URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.419 Y 423

PALMA NAVEA, Jos Enrique. Disolucin, Liquidacin y extincin de Sociedades. Revista de la Empresa N 48. Asesorandina S.R. Ltda.
Lima Junio de 1998..Pgina 238
URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.423
Derechos
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del
accionista
y
el
1.1.2.3. Continuada inactividad de la junta general;

Se trata de aquellos casos en que la sociedad no est en situacin de actuar por
inactividad de sus rganos, cualquiera que sea la causa, comprendiendo incluso la
situacin de oposicin que se origine en el seno de esos mismos rganos y que haga
imposible la formacin de la mayora. En el fondo son causas impeditivas de la
369
realizacin del objeto social .
1.1.2.4. Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la
tercera parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el
capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente;
Las sociedades tienen como finalidad natural obtener utilidades, para ello es
indispensable establecer la cuanta del patrimonio neto; cuando el patrimonio neto es
mayor que el capital social habr beneficios, si es menor, arrojar prdidas. Es
evidente que si el patrimonio neto es inferior a la tercera parte, no slo del capital
social, sino del capital pagado, entonces se estar alejando de su finalidad ordinaria
de producir beneficios.
La determinacin del importe de las prdidas se har normalmente teniendo en
cuenta el resultado del balance ordinario de fin de ejercicio, sin perjuicio del derecho
de los accionistas a impugnar el balance que no refleje exactamente la situacin
econmica de la sociedad.
La causa de la disolucin se puede levantar aminorando las prdidas en la medida
370
necesaria, ya sea procediendo al aumento del capital pagado , aumentando el
capital social en cuanta suficiente, o que los accionistas asuman la prdida mediante
reintegro directo de tales prdidas sin aumento de capital, y por ltimo, reduciendo
el capital social. Se debe tener en cuenta que el artculo 220 de la Ley General de
Sociedades obliga a la sociedad annima a reducir su capital cuando las prdidas
hayan disminuido el capital en ms del 50%.
Palma afirma que la nueva ley ha considerado, con acierto, como referencias para
estimar las prdidas que reducen el patrimonio, el patrimonio neto y el capital
371
pagado . Tal opinin no se comparte, se puede apreciar algo de incoherencia en tal
norma, ya que cuando la ley seala que para levantar la causal de la disolucin
comentada, sera mediante el aumento del capital pagado, no sabemos si se refiere al
cobro de los dividendos pasivos, o al aumento del capital social, si es lo primero, lo
nico que lograra es agravar el estado de disolucin, ya que el patrimonio neto
continuara invariable y el capital pagado sera mayor. Otra de las interrogantes es
como reducir el capital pagado en cuanta suficiente, esta alternativa es absurda, por
lo que se debe considerar que se est refiriendo a la reduccin del capital social.
MONTOYA MANFREDI, Ulises. "Comentarios ... .Pgina.557
La interrogante puede ser Mediante el cobro de los dividendos pasivos?. Dentro del activo tambin se encuentra las cuentas por cobrar a los
accionistas.
PALMA NAVEA, Jos E.. Ob. cit. Pgina 238
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social de la
del
accionista
y
el
La octava disposicin transitoria de la Ley, modificada por las leyes 27237, 27388 y 27610,
deja en suspenso hasta el 31 de diciembre de 2003 dicha causal de disolucin.
Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la

materia, o quiebra;
Este nuevo mecanismo legal, explica Palma, supone la declaratoria de insolvencia de
una sociedad, por parte de una autoridad administrativa (INDECOPI), luego de la cual
se convoca a los acreedores, quienes reunidos en junta deciden el destino de la
empresa; una de las opciones que tiene la junta de acreedores para decidir el destino
del insolvente es la disolucin y liquidacin. En este caso el procedimiento para la
liquidacin, quiebra y extincin de la misma, se regula exclusivamente por la Ley
372
del Sistema Concursal (Ley No. 27809), y no por la Ley General de Sociedades .
Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha pluralidad no
es reconstituida;
La causal de disolucin por la falta de pluralidad de socios no origina "ipso iure" la
disolucin de la sociedad, sino que hay un plazo para recomponer tal pluralidad. En el
caso que no se logre recomponer tal pluralidad en dicho perodo, se configura en

causal de disolucin. Si no se adopta el acuerdo de disolucin y contina la sociedad
en actividad adquiere la condicin de sociedad irregular, tal como lo seala el artculo
423 de la Ley General de Sociedades. De presentarse esta situacin, el gerente,
director o cualquier representante de la sociedad estn legitimados para requerir la
convocatoria de la junta general con la finalidad que acuerden la disolucin de la
sociedad, o en su defecto, solicitar al juez la convocatoria y si no se acuerda la
disolucin, que declare en tal estado a la sociedad (Artculo 409 de la Ley). Se debe
tener en cuenta que el gerente, director o cualquier representante de la sociedad ser
personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y actos jurdicos
realizados desde que se produjo la irregularidad (Artculo 424 de la Ley).
1.1.2.7 Resolucin adoptada por la Corte Suprema;
El artculo 410 seala que el Poder Ejecutivo mediante Resolucin Suprema solicitar
a la Corte Suprema la disolucin de sociedades cuyos fines o actividades sean
contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. La
Corte Suprema resuelve, en ambas instancias, la disolucin o subsistencia de la
sociedad. Producida la resolucin de disolucin y salvo que la Corte haya dispuesto
otra cosa, el directorio, el gerente o
los administradores bajo responsabilidad,
convocan a la junta general para que dentro de los diez das designe a los liquidadores
y se d inicio al proceso de liquidacin. Si la convocatoria no se realiza o si la junta
general no se rene o no adoptan los acuerdos que le competen, cualquier socio,
accionista o tercero puede solicitar al juez de la sede social que designe a los
liquidadores y d inicio al proceso de liquidacin.
372
PALMA NAVEA, Jos E.. Ob. cit. Pg. 239
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accionista
y
el
Esta va es tambin de utilidad en el caso que ya no se pueda ejercitar la accin de

nulidad del pacto social (Inciso 2 del artculo 33 de la Ley) por haber caducado
dicha accin (Art. 35 de la Ley), en tal caso se deber solicitar al Poder Ejecutivo
que inicie los trmites que terminen en la Resolucin de la Corte Suprema
declarando la disolucin de la sociedad por tener fines o actividades que afecten al
orden pblico o a las buenas costumbres.
Los problemas surgen en su aplicabilidad, primero, por que cuando el acto que se
encuentra tipificado como delito es efectuado mediante la actividad de la sociedad

(contraria a las leyes que interesan al orden pblico),
el juez puede, como
consecuencia accesoria, decidir la disolucin de la sociedad (artculo 105 del cdigo
penal); en segundo lugar, es la existencia de cuestionamientos sobre el
procedimiento, Alfaro y Caldern consideran que la Resolucin Suprema como acto
Administrativo siempre es impugnable, no teniendo el carcter de mera solicitud;
expresan que la impugnacin de dicho acto administrativo, por tener que acompaar
pruebas de descargo y la suprema conoce en ambas instancias debe tramitarse en
373
va de conocimiento . Por tales motivos, la bsqueda de jurisprudencia
ilustrativa al respecto ha sido estril.
1.1.2.8 Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria;
Ura considera que la disolucin por acuerdo de la junta general es una consecuencia
lgica del carcter soberano de la junta. Asimismo, sostiene este jurista que, si la
sociedad nace por un acuerdo de los socios, puede disolverse por acuerdo en sentido
374
contrario .
1.1.2.9 Otras causas contempladas en la ley, estatuto o convenios de los socios
registrados en la sociedad;
Se deja abierta la posibilidad para que la ley, en casos especiales, el estatuto o los
convenios de accionistas o socios establezcan causales de disolucin. Merece un
comentario especial la fuerza vinculante del convenio de accionistas que puede
establecer causales de disolucin. En primer lugar, se aprecia que no se trata de
convenios que solo son comunicados a la sociedad, cuyo alcance afecta a los socios
que son partes del mismo y que la sociedad debe respetar o hacerlo cumplir (inclusive
pueden participar terceros segn indica el artculo 8 de la Ley), pues, el inciso 9 del
artculo 407 de la Ley indica que tales convenios deben ser celebrados entre accionistas y
estar registrados en la sociedad. En segundo lugar, tampoco se tratara de los convenios entre
accionistas que se registran ante la sociedad en la matrcula de acciones, ya que estos deben
versar sobre las acciones o tener por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas
(artculo 92 de la Ley). Los convenios entre socios que podra establecer causales de
disolucin, seran los que no slo involucre a las obligaciones entre accionistas, sino a las
obligaciones de estos para con la sociedad y
ALFARO LANCHIPA, Rosario y CALDERON PUERTAS, Carlos. Los Procesos en la Ley General de Sociedades. Revista Jurdica
del Per. Ao LI, No. 20. Trujillo Marzo 2002 Pginas 116 a 118
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
viceversa o que intervengan todos los accionistas. En la figura sealada en el prrafo

b del Articulo 55 de la Ley se puede comprender a los convenios de los socios
originarios de causales de disolucin.
1.1.3 Efectos de la disolucin
1.1.3.1 En el objeto social
La persona jurdica no muere en el instante en que interviene la causa extintiva, sino que
entra en agona; su vitalidad queda limitada, debilitada, especializada en el sentido de que,
abandonando el objeto de vida, ahora persigue su objeto de muerte, piensa en
liquidarse, en arreglar sus propios asuntos y en preparar su definitivo traspaso. El fin

375
se modifica: el originario es sustituido por el fin liquidacin .
La actividad social lucrativa, consistente en la explotacin o desarrollo de una
empresa, cesa para dejar paso a una actividad puramente liquidatoria, limitada a
realizar aquellas operaciones dirigidas a conseguir la liquidacin y a extinguir despus
la sociedad.
Las funciones del organismo social se restringen, ya que slo pueden ejecutarse las
que se refieren a su nico fin, la liquidacin; pero mientras ese fin no se ha realizado,
hay todava razn de ser para la sociedad, la cual subsiste todava, como entidad
376
diversa de sus componentes .
En resumen, al presentarse una causal de disolucin, la sociedad contina, lo que
cambia es el objeto, ya no es la explotacin del negocio, sino la ejecucin de las
operaciones pendientes, o sea una mera actividad liquidatoria dirigida al cobro de
crditos, al pago de deudas, a la fijacin del haber social remanente y a la divisin de
377
ste, en su caso, entre los socios .
1.1.3.2 En la personalidad de la sociedad
La presencia de una de las causas de disolucin, da derecho a los socios para exigir
la liquidacin de la sociedad, pero, la personalidad jurdica de sta se prolonga hasta
378
liquidar completamente las relaciones sociales .
Durante el perodo de liquidacin, la sociedad continua viviendo; contina el contrato
social, porque el estado de liquidacin no libera a los socios de las obligaciones

contradas; contina la personalidad jurdica, porque la sociedad conserva su nombre,
su domicilio, su contabilidad y su patrimonio, independientemente constituido en
garanta de los acreedores sociales y defendiendo su integridad frente a los acreedores
RICHARD, Efrain y MUIO, Orlando. Ob. cit.Pg. 293

VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. "Asambleas, Fusin y Liquidacin de Sociedades Mercantiles. Editorial S.A. Mexico
1992..Pgina.395

GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.597 Y 598
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
particulares de los socios, en tanto no formalice la extincin de la sociedad, una vez

379
hecha la liquidacin .
1.1.3.3 En la denominacin social
Las sociedades que han cado en alguna causal de disolucin se encuentran en estado
de liquidacin, no pueden ocultar su condicin, es por ello que la ley las obliga que
aadan a su nombre la frase "en liquidacin".
1.1.3.4 En la administracin de la sociedad
Una vez declarada la disolucin de la sociedad, por haberse manifestado una causal,
en la sociedad desaparece el rgano administrativo, los administradores cesan en su
representacin para hacer nuevos contratos y contraer obligaciones y son sustituidos
por los liquidadores.
1.1.3.5 En la contabilidad de la Sociedad
Durante el perodo de liquidacin, no existe la obligacin de elaborar el balance
anual, ser sustituido por un estado de cuentas en l supuesto que la liquidacin se
prolongue por ms de un ejercicio, hasta la formulacin del balance final.
La Liquidacin
1.2.1 Definicin
Se puede definir a la liquidacin, como el conjunto de operaciones, posteriores al
hecho de incurrir en causal de disolucin, necesarios para concluir los negocios
pendientes mediante la realizacin de su activo (exigir derechos, convertir bienes a
metlico, etc.) y la extincin del pasivo (ejecutar o cumplir sus obligaciones), con la
finalidad de determinar el remanente del patrimonio social y hacer posible su reparto
380
a los socios o accionistas, quienes tienen el derecho a la cuota de liquidacin .
1.2.2 Operaciones de liquidacin
1.2.2.1 Formular el inventario, estados financieros y dems cuentas al da en que
se inicie la liquidacin;
La liquidacin empieza por la ocupacin de la sociedad, la misma que comprende
todos los bienes muebles e inmuebles, libros y papeles de la sociedad y otros bienes
381
que formen parte de la negociacin mercantil . Una vez que los administradores
hagan la entrega a los liquidadores de los bienes sociales, ponindoles en posesin material
de los mismos y de la gestin social, estos, como primer deber, procedern, lo
Ver: VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.394 y URA, Rodrigo. Derecho. Pgina.426
Ver: URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.431; VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit. Pginas.369 y 370; RODRIGUEZ
RODRIGUEZ, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.209; GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.598 y RICHARD, Efrain y
MUIO, Orlando. Ob. cit.Pg. 293
381
RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.212 y 213
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
ms rpidamente posible, a formular un inventario descriptivo y estimativo del

fondo social, del que resultar el estado del activo y pasivo de la sociedad en el
382
momento de la apertura de la liquidacin .
El inventario tiene como finalidad esencial establecer la relacin de toda clase de bienes,
valores y efectos que quedan confiados a los liquidadores, y ofrece especial inters tanto
para stos como para los administradores, a efectos de responsabilidades pretritas o
383
futuras derivadas de la conservacin de esos bienes .
La ley ordena a los liquidadores que formulen el inventario, balance y otras cuentas de la
sociedad, al tiempo de comenzar sus funciones, con referencia al da en que se inicie la
liquidacin. La formulacin de las cuentas al da en que se inicia la liquidacin, tiene
incidencia en las operaciones de liquidacin, ya que los negocios sociales que se concluiran
son los pendientes al tiempo de la disolucin, ya se trate de contratos bilaterales u otros
negocios jurdicos que vinculan a la sociedad que ha de desaparecer.
1.2.2.2 Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias para
la liquidacin de la sociedad;
Los liquidadores deben realizar las operaciones comerciales pendientes,
entendindose, por operaciones pendientes, toda aquella que, habindose iniciado en el
perodo anterior a la liquidacin, no se hayan terminado totalmente al tiempo de
presentarse la causal de disolucin e iniciarse la extincin de la sociedad. En esta etapa
se deber dar cumplimiento a todas las obligaciones de dar, hacer o no hacer para as
contribuir a la liberacin del patrimonio. La ley no permite interrumpir la ejecucin y
el curso de los contratos por el hecho de que la sociedad entre en perodo de
384
liquidacin .
En las relaciones de duracin con trmino definido, no se puede resolver el contrato
por voluntad de cualquiera de las partes, pues el contrato tiene fuerza de ley para los
contratantes, es por ello que este tipo de contrato, slo est subordinado a las causas
normales de extincin de vnculos contractuales. Respecto a las relaciones de duracin
indefinida, se aplican las normas para este tipo de contratos, o sea, que se puede
ponerle fin mediante aviso previo (artculo 1365 del Cdigo Civil).
Como se puede apreciar, los liquidadores para concluir las operaciones sociales
pendientes al tiempo de la disolucin, deben poner fin a las relaciones jurdicas
existentes en dicho momento. Pero no deben emprender otras nuevas, a menos que
sean consecuencia obligada de las operaciones comenzadas y si ellas son necesarias
para no entorpecer la conclusin de las primeras operaciones. No deben considerarse
como nuevas operaciones, aquellos actos que econmicamente se coordinan con un
385
negocio ya cumplido, o cuando est vinculado con otro ya existente .
VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.415
VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit.. Pginas 417y 418.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
1.2.2.3 Transferir a ttulo oneroso los bienes sociales;

Todos los bienes integrantes del patrimonio de la sociedad (bienes corporales
inmuebles y muebles, derechos de contenido patrimonial, etc.) pueden ser enajenados
por los liquidadores para convertirlos en dinero, con el objetivo de facilitar la posterior
386
labor de divisin del haber social entre los accionistas . Pero sta no es la nota
esencial, porque bien pudiera suceder que por diversas circunstancias (desde la
voluntad de los socios hasta la imposibilidad de enajenacin) dicha conversin
387
resultare imposible o econmicamente perjudicial .
1.2.2.4 Exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos existentes al momento
de iniciarse la liquidacin.
La realizacin del activo no se agota con la enajenacin de los bienes sociales, el liquidador
debe proceder tambin al cobro de los crditos que sea titular la sociedad, la ley le otorga la
facultad de hacer efectivas las deudas que los terceros tengan con la sociedad, pudiendo
valerse de todos los medios que crea ms idneos para alcanzar el fin perseguido,
comprendiendo an aquellos de carcter judicial, o sea, se encuentra legitimado para exigir
el cumplimiento de las obligaciones a favor de la sociedad.
El cobro de los crditos debe hacerse a cualquiera que sea el deudor, por ejemplo, a
otra sociedad, por los dividendos que rindan las acciones que la sociedad en
liquidacin tenga la calidad de titular. Por otro lado, la percepcin de dividendos
pasivos durante la liquidacin no es ms que un supuesto especial del cobro de
388
crditos .
En este ltimo caso se presentan dudas respecto al momento en el que se debe exigir
el pago de los dividendos pasivos al accionista o socio. Algunos consideran que slo
cuando los fondos disponibles, en el momento de la liquidacin, no sean suficientes
para hacer frente a las deudas sociales, los liquidadores pueden actuar contra los
socios exigindoles la entrega de las cantidades de que todava resulten deudores por
sus aportaciones sociales; se fundamenta tal afirmacin en el hecho que exigir al
socio su aportacin es innecesario, cuando ms tarde se tiene que devolvrsele.
En realidad, la obligacin que el accionista tiene con la sociedad es exigible a partir
del vencimiento del plazo que se le otorga para que cumpla con entregar sus
aportaciones, por la autonoma del patrimonio social, los accionistas o socios, no
podrn oponer como compensacin su parte social, ni pretender pagar al tiempo de
la reparticin con una futura compensacin.
Lo razonable es que la exigencia de pago de los dividendos pasivos sean los existentes al
momento de iniciarse la liquidacin, sin esperar a verificar que fondos disponibles en el
proceso de la liquidacin no sean suficientes para hacer frente a las deudas sociales, as lo
entiende nuestra ley; pero, en el caso que los dividendos pasivos
RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.213
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
correspondan a aumentos de capital social acordados por la junta general con

posterioridad a la declaratoria de disolucin, slo se debe exigir en la cuanta que
sea suficiente para satisfacer los crditos y obligaciones frente a terceros.
El capital social, ordinariamente cumple dos funciones: financiar el ejercicio de la
empresa social y satisfacer las obligaciones asumidas por la sociedad; pero cuando la
sociedad est en liquidacin, el capital social no tiene ms que este ltimo cometido.
Es por ello que los dividendos pasivos existentes despus de la declaracin de
disolucin, son exigibles slo en cuanto haya necesidad de tal entrega para realizar el
fin de la liquidacin
1.2.2.5 Concertar transacciones y asumir compromisos y obligaciones que sean
convenientes al proceso de liquidacin;
Los liquidadores estn facultados a decidir, con terceros vinculados negocialmente, sobre
alguna materia dudosa evitando el pleito que podra promoverse o sobre algn asunto
litigioso finalizando el litigio iniciado. La decisin conjunta mencionada se efecta mediante
el otorgamiento de concesiones recprocas, precisamente, con tales concesiones recprocas se
pueden crear, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido
objeto de la controversia, para ello el liquidador debe tener las atribuciones necesarias y en
este caso se lo da la ley, pero con una limitacin, que dichos compromisos y obligaciones
sean convenientes a la liquidacin.
Por otro lado, de acuerdo con la norma comentada, los liquidadores pueden realizar
todas aquellas operaciones que, no estando prohibido por la ley o por los socios, sea
necesario o hagan ms ventajosa, ms fcil o ms rpida para extinguir el pasivo y
389
recuperar el activo social, o sea, la liquidacin de la sociedad .
1.2.2.6 Pagar a los acreedores y a los socios;
Respecto al pago a los acreedores, debe distinguirse los crditos vencidos y los crditos no
vencido, los primeros, sern satisfechos por los liquidadores sin sujecin a orden ni prelacin
alguna, del mismo modo que se satisfacen en el perodo de vida normal y activa; respecto a
los segundos, la socie dad no puede imponer al acreedor el reembolso anticipado, pero la
sociedad puede extinguirse sin esperar el vencimiento de las deudas, asegurando
previamente el pago de las mismas. El pago a los socios constituye realmente la ltima fase
de la liquidacin, concerniente a la divisin del
390
haber social .
1.2.2.7 Balance final de liquidacin
En el perodo de liquidacin la actividad social habr de ir decreciendo paulatinamente hasta
desaparecer con la divisin del haber social entre los accionistas, las operaciones propias de
la liquidacin, cualesquiera que sean, deben tener su reflejo contable, que
Ver: URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.436 y VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.416
URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.438 Y 439
Derechos
corporativos
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social de la
del
accionista
y
el
servir para la redaccin del balance final, sealando el trmino de lo que podramos
llamar actividad gestora de los liquidadores y abre el camino a la ltima fase de su
actuacin, consistente en repartir a cada socio la parte que le corresponda en l haber
391
social .
1.3 Divisin del Haber social
Una vez extinguido el pasivo social con terceros (extinguidas todas las deudas y
obligaciones de la compaa o depositado su importe si la entrega no se hubiera
podido verificar), a los liquidadores les compete extinguir las relaciones entre los
socios, mediante la divisin del haber social resultante de la liquidacin. Para ello
deben confeccionar el balance final, el cual debe ser formulado de acuerdo con el
valor real de los bienes existentes en el patrimonio social.
El balance final de liquidacin con la propuesta de reparto del haber social, seala el
punto de no retorno, a partir del cual haba de considerarse definitivamente
adquirido por el socio el derecho a la cuota de liquidacin. El proyecto de
distribucin del remanente existente debe tomar en cuenta, ante todo, la cuota parte
del capital social que corresponde a cada socio, y despus, salvo disposicin
contraria del estatuto, la participacin que corresponda a dichos socios en forma
proporcional al reparto de ganancias.
La doctrina admite que an despus de la determinacin de la cuota, una sociedad
disuelta pueda acordar su fusin, absorcin o escisin, siempre que no se haya
iniciado efectivamente el reparto del remanente entre los accionistas, debemos
entender que en tales casos el inicio del reparto marca tambin el momento de
392
independencia definitiva del derecho a la cuota de liquidacin .
Luego de la realizacin del activo y en la extincin del pasivo, queda un residuo de
bienes; llamado haber social remanente. ste se debe repartir entre los socios,
mediante una operacin completamente independiente de la liquidacin, que se
denomina divisin. La divisin consiste en la reparticin del haber social remanente
entre los socios; es pues, el medio tcnico necesario para que a la co-titularidad de
los socios sobre el conjunto de los bienes pertenecientes a la sociedad que deja de
393
existir, se sustituya por la titularidad de los adjudicatarios .
La divisin no debe confundirse con la liquidacin, la liquidacin tiene por fin la
eliminacin de las recprocas relaciones de los socios y de la sociedad con los
terceros; la divisin tiene como finalidad exclusiva la reparticin de los bienes
lquidos o en natura comprendidos en la restante masa patrimonial adjudicndolos a
los que tienen derecho. La divisin no es una parte ni una fase de la liquidacin,
constituye la secuela inmediata de la extincin de la sociedad.
URA, Rodrigo. Derecho...Pginas.435 y 441
Ver: RICHARD, Efrain y MUIO, Orlando. Ob. cit. Pgina 323; URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.207 y SNCHEZ ANDRS, Anbal. Ob.
cit.. Pgs. 135 , 137 y 430
VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.444(Divisin del Haber Social)
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Cuando la liquidacin termina, la divisin comienza; el proyecto de divisin no puede
considerarse como actividad de divisin, porque se formula dentro del campo de la

liquidacin, como el acto final de sta y que sirve, junto con el balance, para justificar
394
la gestin del liquidador . La divisin del haber social es la ltima etapa del perodo
395
de extincin de la sociedad .
Derecho
la
cuota
de
liquidacin 2.1 Fundamentos

Junto al derecho a participar en el reparto de las ganancias sociales la ley regula una
manifestacin complementaria como es el derecho de participar en el patrimonio
resultante de la liquidacin; ste es un derecho de naturaleza patrimonial y contenido
396
estrictamente econmico . Es evidente que quien realiza una inversin productiva
pretenda no slo obtener los frutos de su inversin sino, al finalizar el negocio,
recuperar el capital invertido.
El derecho a la cuota de liquidacin, entendido como derecho "mnimo" en los trminos que
maneja la ley, es tambin un derecho que, en los casos normales de las sociedades annimas
cuyo objeto es el ejercicio de una actividad econmica guiada por criterios de rentabilidad,
debe considerarse indisponible por estipulacin de los estatutos o por acuerdo de la junta,
aunque aquellos y sta, puedan establecer diferencias entre unos y otros accionistas en lo que
respecta a la extensin de ese derecho.
El socio que en vida de la sociedad gozaba slo de un derecho potencial sobre los
bienes sociales, concluida la liquidacin, a travs del procedimiento de divisin, ese
derecho potencial se cristaliza en un derecho concreto sobre la parte que a cada
397
accin se le haya asignado, en el caso de las sociedades annimas .
Se sostiene que el derecho a la cuota de liquidacin lo tuvieron siempre los socios,
pero como derecho concreto, nace con la constatacin de la existencia de una causal
de disolucin, otros consideran que nace con la designacin de los liquidadores y la
inscripcin de los mismos. La mayora de juristas afirman que tal derecho concreto a
la cuota de liquidacin nace con la presentacin del balance final que define el
contenido estricto del derecho patrimonial que el socio tiene contra la sociedad.
Coincidiendo con Richard y Muio se puede decir que es ese el momento en que el
socio casi se convierte en tercero, como cuando la sociedad, constatando (la junta o
reunin de socios) la existencia de utilidad, declara el reparto de dividendos;
398
situacin en que este derecho creditorio pasa a ser el de un tercero acreedor .
VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.445 Y 446

GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.603
SNCHEZ ANDRS, Anbal. Ob. cit.. Pg 134
VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.444
RICHARD, Efrain y MUIO, Orlando. Ob. cit. Pginas 295 y 296
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
2.2 Acciones Ordinarias

En las acciones ordinarias el derecho a la cuota se determina observando el principio
de proporcionalidad, o sea relacionada a la participacin en el capital social, salvo
convenio entre accionistas inscritos ante la sociedad.
2.3 Acciones Privilegiadas
La ley otorga libertad para que en el estatuto o pacto social se otorgue diversos
privilegios a determina clase de acciones, con las limitaciones que posteriormente
sealaremos. En las acciones sin derecho a voto, tal privilegio consiste en la facultad
de obtener el reembolso del valor desembolsado antes de que se distribuya cantidad
alguna a las acciones ordinarias. Se trata ante todo de una preferencia en el derecho a
participar en el patrimonio resultante de la liquidacin.
La cuota de liquidacin y el patrimonio neto resultante 3.1
El haber social como patrimonio neto resultante
El patrimonio de la sociedad se nutre con las ganancias sucesivamente reservadas y

con las plusvalas que experimenten los bienes sociales. Siempre que a la liquidacin
de la sociedad, tenga sta un activo que exceda del pasivo ms all de la cifra del
capital, en ese reparto final del patrimonio necesariamente irn englobadas ganancias
no repartidas en vida de la sociedad. En otro caso, la divisin del haber social
resultante de la liquidacin no har ms que devolver a los socios, en todo o en
399
parte, lo aportado por ellos al desembolsar las acciones .
3.2 Clculo de la cuota de liquidacin
3.2.1 Clculo en caso de acciones ordinarias
De existir solamente acciones ordinarias, la cuota que a cada socio corresponda en la
divisin del haber social debe ser proporcional a su participacin en el capital social
400
o porcin de inters en la sociedad .
Ese reparto proporcional al valor nominal de los ttulos slo resultar equitativo
cuando las acciones estn desembolsando en la misma medida o proporcin; tratando
de lograr tal equidad, en el supuesto que las acciones estn desembolsadas en distinta
medida, establece la ley que, se restituir en primer trmino a los accionistas que
hubiesen desembolsado mayores porcentajes, hasta el exceso sobre la aportacin de

los que hubiesen desembolsado menos, y el resto se distribuir entre todos los
401
accionistas en forma proporcional . Ello parece sensato, pues, puede haber algunas
que adeuden dividendos pasivos en mayor medida que otras. En tal caso, expresa el artculo
420, debe reembolsarse, en primer trmino, los mayores porcentajes pagados
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Ob. cit.. Pg. 404
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
por los accionistas, en relacin con los dems, el saldo se distribuye entre los socios
en proporcin a su participacin en el capital social. En este cuadro se puede
apreciar el procedimiento diseado por la ley:
Accionista
A. S.
A1
B1
C1
D1
17000
16000
15000
13000
E1
F1
G1
H1
I1
CS (S/.)
11000
10000
8000
6000
4000
100000
HS (S/.)
SHS(S/.)
350000
291025
% CS
17%
16%
15%
13%
AP
4250
4800
6000
6500
11% 3300
10% 5500
8% 4800
6% 3900
4% 2800
100% 41850
% AS > % AP (HS/CS)*(A.S.*
> % AP)
25%
0%
0.00
30%
5%
2800.00
40%
15%
7875.00
50%
25%
11375.00
30%
5%
55%
30%
60%
35%
65%
40%
70%
45%
Totals
SHS/CS*AS Cuota de Liq.

(S/.)
49474.25
49474.25
46564
49364.00
43653.75
51528.75
37833.25
49208.25
1925.00
10500.00
9800.00
8400.00
6300.00
58975.00
32012.75
29102.5
23282
17461.5
11641
291025
33937.75
39602.50
33082.00
25861.50
17941.00
350000.00
Leyenda
CS = Capital Social
AS = Acciones Suscritas
AP =Acciones Pagadas
HS = Haber Social
SHS = Saldo del Haber Social
La frmula de mayor transparencia hubiera sido que, en dicho caso, el haber social se
distribuir entre los accionistas en proporcin a su participacin en el capital pagado;

con la propuesta mencionada se cumplira el principio de equidad, en virtud del cual,
el accionista que ha asumido mayores riesgos
debe ser compensado
proporcionalmente, en relacin con los otros accionistas, en el reparto del patrimonio
402
de liquidacin . El siguiente cuadro es ilustrativo:
A1
17000
17%
4250
% capital
pagado
10.1553%
B1
C1
16000
15000
16%
15%
4800
6000
11.4695%
14.3369%
40143.3692
50179.2115
D1
13000
13%
6500
15.5317%
54360.8124
E1
11000
11%
3300
7.8853%
27598.5663
F1
10000
10%
5500
13.1422%
45997.6105
G1
8000
8%
4800
11.4695%
40143.3692
H1
I1
6000
4000
6%
4%
3900
2800
9.3190%
6.6906%
32616.4875
23416.9654
Capital Social
100000
100%
41850
100%
350000.0000
Haber Social
350000
Accionista
402
A.Suscritas
Acc. Pagadas
Cuota de
Liquidacin
35543.6081
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
3.2.2 Clculo en caso de acciones privilegiadas

La sociedad mediante acuerdos estatutarios tiene la facultad de crear acciones
privilegiadas, cuya manifestacin en el caso concreto de las acciones sin derecho de
voto es la de gozar de un derecho de participar preferentemente en la cuota de
liquidacin, que permitira a algunos accionistas ser preferidos a los tenedores de
403
acciones ordinarias . La ley no impide que el estatuto estipule otros privilegios,
como una mayor proporcin en el reparto de los beneficios que se reflejen en el
patrimonio resultante de la liquidacin, asimismo, de existir prdidas, participen en
menor medida que las acciones ordinarias, no pudindose exonerar de toda
responsabilidad por las prdidas sociales (artculo 39 de la ley).
3.2.2.1 Cuando el patrimonio resultante es mayor al capital social
Si el patrimonio resultante de la liquidacin es superior a la cifra del capital social, es decir,
si ha habido beneficios, en el caso de las acciones sin derecho de voto, la cuota de
liquidacin ser proporcionalmente la misma para todos los accionistas; en esta clase de
acciones privilegiadas el privilegio consiste en el reembolso del valor nominal de sus
acciones antes que se le reintegre a los dems accionistas. Ello no impide que si existen
beneficios (el exceso del capital social) tengan establecidos por el estatuto, privilegios en la
participacin del mismo sin excluir a los titulares de las acciones ordinarias, ya que los
derechos indicados en el artculo 96 son derechos mnimos.
3.2.2.2 Cuando el patrimonio resultante es igual al capital social

Si el patrimonio resultante de la liquidacin es suficiente para devolver la inversin
a los accionistas, las acciones privilegiadas (Ejemplo las acciones sin derecho de
voto) no se vern afectadas, sern devueltas las sumas invertidas a todos los
accionistas. En este caso el privilegio consistira en una preferencia al momento de
obtener la devolucin de su inversin.
3.2.2.3 Cuando el patrimonio resultante es menor al capital social
Snchez Andrs seala que el principio de igualdad entre accionistas sin voto y
accionistas con voto, slo se romper, radicando aqu el privilegio, cuando el patrimonio
resultante de la liquidacin sea inferior al capital social, es decir, cuando la sociedad se
encuentre en situacin de prdidas, se trata, de una posicin privilegiada a la hora de
soportar las prdidas sociales, y no de una participacin privilegiada en las eventuales
ganancias acumuladas por la sociedad. En este caso, las acciones sin voto (privilegiadas)
404
recibirn una cuota mayor, incluso, podrn absorber todo el patrimonio repartible .
En el caso antes mencionado, debe tenerse en cuenta que, no se podra privar a ningn
accionista del derecho a participar en la cuota de liquidacin, ni los estatutos podran
establecerlo. Lo impedira lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 95 por ser ste un
SNCHEZ ANDRS, Anbal. Ob. cit.. Pgs. 430 y 431
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
derecho esencial del accionista. De igual manera, el artculo 39 de la ley prohbe la

exoneracin de responsabilidad por prdidas. De tratarse de otro tipo de acciones
privilegiadas, o, no se seale como privilegio su participacin en menor medida que
las ordinarias, las prdidas deben ser asumidas en la proporcin a su participacin en
el capital social.
3.3 Forma de Pago
La divisin se har en la forma que propongan los liquidadores, o en el modo que
acuerden los socios, si cualquiera de ellos propusiera al efecto la reunin de todos
ellos en junta general. Normalmente, para facilitar el reparto se convierte el activo en
405
dinero, pero nada se opone a la divisin in natura , dependiendo si los bienes son
susceptibles o no de divisin.
La distribucin en especie puede ejecutarse cuando los bienes admitan una divisin
in natura, para la divisin in natura, se seguirn las reglas de la particin hereditaria,
guardando la obligada proporcin entre la cuota de liquidacin que se atribuya al
socio y su participacin en el capital social. Pero cuando la divisin in natura no es
posible, deber hacerse en dinero, as pues, en las sociedades annimas abiertas la
divisin in natura sera imposible, dado el enorme fraccionamiento del capital social
por consecuencia de su divisin en acciones, en este caso, la divisin se hace en
dinero abonndoles a cada accionista la cantidad proporcional al importe nominal de
406
sus acciones, salvo los derechos de las acciones preferentes .
3.4 Adelantos a cuenta del haber social
Del texto del numeral 1 del artculo 420 de la ley, se puede entender que, no sera
posible la distribucin parcial del haber social como adelanto a cuenta, ya que se
menguara el patrimonio social, poniendo en peligro la satisfaccin de los crditos
pendientes; pero hay casos en los que se presentan crditos no vencidos y que sus
pagos estn debidamente asegurados, esta situacin la ley no puede ignorar, es por
ello que el numeral 5 del artculo 420 de la Ley General de Sociedades, con el objeto
de contemplar estos casos y otros, cuidando los intereses de los acreedores, faculta a
los liquidadores a efectuar adelantos a cuenta del haber social, bajo responsabilidad
solidaria de stos.
4. Estimaciones Preliminares
a) La disolucin es el momento social en el cual, se verifica una causa legal o estatutaria,
que pone fin a la etapa normal de funcionamiento en la que se cumple el objeto,
dando inicio a una segunda etapa, denominada liquidacin, y posteriormente
concluir con la divisin del haber social y extincin de la sociedad como sujeto de
derecho.

Ver: GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.603 y VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.446
Derechos
corporativos
b)
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Al presentarse una causal de disolucin, la sociedad cambia de objeto, pues, su

objeto ya no es la explotacin del negocio, sino la ejecucin de las operaciones
pendientes, o sea, una mera actividad liquidatoria dirigida al cobro de crditos, al
pago de deudas, a la fijacin del haber social remanente y a la divisin de ste, en su
caso, entre los socios.
La divisin no debe confundirse con la liquidacin, la liquidacin tiene por fin la
eliminacin de las recprocas relaciones de los socios y de la sociedad con los

terceros; la divisin tiene como finalidad exclusiva la reparticin de los bienes
lquidos o en natura comprendidos en la restante masa patrimonial adjudicndolos a
los que tienen derecho. La divisin no es una parte ni una fase de la liquidacin,
constituye la secuela inmediata de la extincin de la sociedad. El balance final de
liquidacin, con la propuesta de reparto del haber social, seala el punto de no
retorno, a partir del cual haba de considerarse definitivamente adquirido por el
socio el derecho a la cuota de liquidacin.
Siempre que al final de la liquidacin de la sociedad, tenga sta un activo que exceda
del pasivo ms all de la cifra del capital, en ese reparto final del patrimonio
necesariamente irn englobadas ganancias no repartidas en vida de la sociedad. En
otro caso, la divisin del haber social resultante de la liquidacin no har ms que
devolver a los socios, en todo o en parte, lo aportado por ellos al desembolsar las
acciones.
e)
El reparto proporcional al valor nominal de los ttulos slo resultar equitativo

cuando las acciones estn desembolsando en la misma medida o proporcin. En el
supuesto que las acciones estn desembolsadas en distinta medida, la ley establece
que debe reembolsarse, en primer trmino, los mayores porcentajes pagados por
los accionistas, en relacin con los dems, el saldo se distribuye entre los socios en
proporcin a su participacin en el capital social. Pero una frmula de mayor
transparencia hubiera sido que, en este caso, el haber social se distribuir entre los
accionistas en proporcin a su participacin en el capital pagado.
La sociedad mediante acuerdos estatutarios tiene la facultad de crear acciones

privilegiadas, cuya manifestacin en el caso concreto de las acciones sin derecho
de voto es la de gozar de un derecho de participar preferentemente en la cuota de
liquidacin, que permitira a algunos accionistas ser preferidos a los
tenedores de acciones ordinarias. Si existen beneficios (el exceso del
capital social) establecidos por el estatuto, los privilegios en la participacin
del mismo no deben excluir a los titulares de las acciones ordinarias.
Asimismo, en caso que el haber social sea menor que el capital social, las
acciones sin voto (privilegiadas), podrn recibir una cuota mayor pero no
podrn absorber todo el patrimonio repartible. Debe tenerse en cuenta que,
no se podra privar a ningn accionista del derecho a participar en la cuota
de liquidacin, ni los estatutos podran establecerlo.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO VII
DERECHO DE ASISTENCIA Y VOTO
Problemtica actual
Kozolchyk dice que las sociedades annimas, en su etapa inicial de la evolucin, se
caracterizaron por que la propiedad y control fue familiar. En la segunda etapa, se

caracterizaron por el control efectivo, bien por un individuo o por un grupo.
Finalmente, en la tercera etapa, la peculiaridad es del control administrativo gerencial.
Esta es la evolucin de la sociedad annima en los pases de gran desarrollo
econmico. En los pases subdesarrollados, como el Per, la mayora de sociedades
annimas presentan caractersticas de la primera etapa de su evolucin.
En el pas la sociedad annima es predominantemente cerrada y familiar, sus rganos
no funcionan regularmente, el financiamiento de sus negocios lo realizan va el
endeudamiento, no es de su inters el reparto de utilidades, y las decisiones lo toma el
clan familiar, cuya proclividad es satisfacer primero los intereses familiares antes que
los intereses de la sociedad.
Resulta paradjico, que en esta etapa del desarrollo de nuestras sociedades annimas,
cuando an no se ha logrado consolidar normas que impulsen el funcionamiento de sus
rganos sociales, se pretenda percibir al ausentismo de los accionistas en la vida de la
sociedad como fundamento para la privacin del derecho de voto y la aplicacin de
este supuesto para todas las formas de sociedades annimas.
Situacin distinta ocurre en aquellas pocas sociedades annimas abiertas, en el que el
ausentismo en las juntas generales de accionistas es producto de la atomizacin de la
participacin de stos en el capital socia l y de la presencia de un inters que no es suficiente,
ni econmicamente justificable, para estimular su participacin en el rgano deliberativo de la
sociedad annima. Si bien es cierto, que estas sociedades, por su importancia en la economa
del pas, merecen la atencin del legislador, las normas creadas para el mejor funcionamiento
de sus rganos, al parecer, no pueden ser presentada como solucin a los problemas de falta de
actividad de los rganos de todo tipo de sociedades annimas. Analizaremos posteriormente, si
las disposiciones sobre la creacin y emisin de acciones sin derecho a voto, debera alcanzar
slo a las sociedades annimas abiertas.
En las sociedades annimas abiertas, la masa de accionistas se encuentra
compuesta por personas poseedoras de pequeos paquetes de acciones que
no tienen suficiente inters para seguir de manera eficiente los problemas,
difciles y complicados, de las grandes empresas; los accionistas no han
adquirido sus acciones pensando en participar de manera activa en la
administracin social, sino para invertir sus ahorros en unos ttulos que les
genere algn dividendo o les permita obtener alguna plusvala. En estas
condiciones, su presencia en la Junta general carecera de sentido y no
justificara siquiera un desplazamiento a su costo hasta el lugar de la reunin.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La mencionada falta de inters de los accionistas, trae como efecto, que queden
flotando en el aire miles y miles de partculas del poder de voto que sus titulares no
desean ejercitar. La verdadera contradiccin es, que la suma de todas esas partculas
abandonadas representa, en estas grandes sociedades, la autntica parte mayoritaria del
capital y de los votos. Y cuando la mayora abandona el poder, resulta inevitable y aun
justificado que la minora lo recoja y gobierne la sociedad. El fenmeno adquiere
caracteres ms agudos cuando mayor es el capital social y ms amplia la masa de
accionistas. Por ello dice Pedrol citando a Auletta, que el poder acaba concentrndose
en una minora inversamente proporcional al volumen de la Sociedad.
En las sociedades annimas abiertas, la minora gobierna con una apariencia democrtica,
recabando y obteniendo las delegaciones de voto de la mayora inhibida, delegaciones
prcticamente en blanco que le permiten votar con arreglo a su criterio personal. De lo que
resulta que la Junta General ha dejado de ser una asamblea de socios para convertirse en una
"reunin de representantes de socios", con la extraa particularidad de que el representante no
acta siguiendo las instrucciones de su representado, ni interpretando un criterio que el
representado carece, ni siquiera sintindose ligado a un deber de proteccin a los intereses de
aqul. La falta de fidelidad al inters del representado se manifiesta en la actuacin de los
grupos dominantes, que utilizando delegaciones de voto, logran acuerdos muchas veces en
contra del inters comn de los socios.
En realidad, el poder efectivo ha pasado de la Junta de Accionistas al Directorio, este

rgano compuesto por personas a quienes los accionistas ni siquiera eligen y ni
conocen. La atribucin del poder de voto al capital no le da a ste el verdadero mando
de la empresa. Y la democracia accionista se traduce, al final, en un simblico derecho
de aprobacin de lo actuado a sus espaldas.
Dentro de estas circunstancias, dice Pedrol, adjudicarles el derecho de voto a los accionistas
que no tienen inters en particular en la administracin social, produce como resultado facilitar
el falseamiento de una supuesta voluntad mayoritaria y permite que ese derecho de voto
disperso juegue en favor de los administradores o de los Bancos. Es por ello que, plantea este
jurista, ms ajustado a la realidad sera dejar que la voluntad social se forme por quienes estn
interesados y quieren conocer la marcha del negocio, protegiendo en cambio a esta masa sin
"affectio societatis" que considera a la accin, tan solo, como un ttulo en el que invierte sus
ahorros o permite la especulacin mediante un privilegio que
les asegura una percepcin ventajosa de los beneficios y un cobro preferente en el

407
evento de liquidacin .
Pero tales soluciones, choca frontalmente con principios que han sido generadores del
desarrollo de la sociedad annima, como son el principio de proporcionalidad, que
establece la correlacin que debe existir entre el derecho de voto y los aportes de
capital efectuado por los accionistas.
Tratando nuevamente respecto a la mayora de sociedades annimas en el Per y teniendo en
cuenta dichas sociedades, es importante que la ley cumpla un papel orientador, de
407
PEDROL RIUS, ANTONIO. LA ANNIMA ACTUAL Y LA SINDICACIN DE ACCIONES.

Edit. Rev. de Derecho Privado. Madrid 1969.. Pg. 62, 63, 68 y 88
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
promocin del funcionamiento

de los
rganos sociales,
con la
finalidad
de atraer
a
inversionistas, ajenos al clan familiar, para que confen en la rentabilidad de la colocacin
de sus ahorros, proporcionndoles medios de fiscalizacin con la finalidad que la sociedad
no se desve de una eficiente gestin social. El reconocimiento por la sociedad annima de los
pactos de sindicacin de acciones, la lucha contra el voto plural y la promocin del voto
acumulativo se presentan, conjuntamente con el derecho a la informacin, como herramientas
fundamentales para el fortalecimiento de los rganos sociales de la sociedad annima que
repercuten en el fortalecimiento patrimonial y con ello el reforzamiento de la confianza de los
inversionistas, en el presente caso los accionistas.
El estudio sistemtico de los derechos de asistencia y voto, y de los problemas

presentados en el desarrollo de la sociedad annima vinculados a estos derechos lo
realizaremos a continuacin.
Derecho de asistencia
Definicin
Es el derecho del accionista consistente en la facultad de intervenir en los
debates o discusiones que se promuevan sobre los distintos puntos del orden del
da, o sobre cualquier otra cuestin previa o incidental que se desarrolle en la
408
junta general de accionistas .
2.2
Evolucin legislativa
El Derecho de asistencia, tradicionalmente en la legislacin, se entenda como
medio indispensable para el ejercicio del derecho de voto409; pero la aparicin de
las acciones de sin derecho de voto, hizo posible concebir al derecho de asistencia como
una facultad en s misma y no como simple presupuesto o facultad instrumental
al servicio del voto. En efecto, la ley 26356, que modifica la anterior Ley General
de Sociedades, permita la asistencia de los titulares de accionessin derecho de
voto a las juntas generales, con voz pero sin voto, concedindolesvoz y voto en
las juntas convocadas para decidir un conjunto especial de temas relacionados con
sus privilegios; esta ley toma como fuente el Decreto Supremo 089-87-EF.
La vigente Ley General de Sociedades, en el inciso 2 del artculo 95 reconoce al
titular de acciones ordinarias (mal llamado acciones con derecho de voto) la
facultad de intervenir y votar en las juntas generales, mientras que a una clase de
las acciones privilegiadas llamadas "acciones sin derecho de voto", el artculo 96
no le reconoce tal derecho; es mas, el artculo 94 expresa que tales acciones no se
computan para formar el qurum de la junta general, por ltimo, el artculo 121
legitima para asistir a la junta general a los titulares de las acciones ordinarias,
sin mencionar a los titulares de las acciones sin derecho de voto.
PEDRESCHI, Jorge Luis. Asistencia a la Junta General de Accionistas. "El Peruano" del 04.03.94. Pgs B-6 y B-7
BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Tecnos. Madrid, 1983.. Pg. 230
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Caracteres
El derecho de asistencia presenta las siguientes caractersticas:
El derecho de asistencia tiene como manifestacin inicial la presencia del accionista en
la junta general, la cual es fundamental para la formacin de la voluntad social y
para la existencia de acuerdos vlidos, es por ello que la ley ha
regulado con especial cuidado que tal presencia se refleje con la formulacin
410
de la Lista de Asistentes (artculo 123 ), para el establecimiento del qurum
que permita la vlida constitucin de la junta general de accionistas (artculos
124, 125 y 126)
La intervencin en las deliberaciones de la junta general es necesaria para la
formacin de la voluntad social. El derecho de asistencia implica derecho a
411
intervenir en los debates, no cabe una asistencia de mera presencia .
Garrigues y Ura expresan que el ejercicio del derecho de voz por el
accionista se materializa en la intervencin en los debates o discusiones que
se promuevan sobre los distintos asuntos del orden del da o sobre cualquier
412
otra cuestin previa o incidental que en la junta se promueva .
Presenta rasgos propios y puede presentarse independientemente al derecho de voto, por
ejemplo, las acciones que tienen suspendido el derecho de voto por tener su titular
conflicto de intereses con la sociedad (artculo 133); en este caso el derecho de
asistencia viene reconocido con independencia del derecho de voto, no llegan a
afectar su legitimacin para asistir a la junta, ni les impedirn dejar or su voz en ella
participando en los debates. Lo que trae dudas es cuando la ley, en los casos de los
accionistas morosos (artculo 79) y de los representantes de las sociedades
controladas por las emisoras de acciones (artculo 105), a quienes, adems de
suspenderle el derecho de voto, no se les considera para formar qurum, nos llevara
a suponer que pudieran tener interrumpido el derecho de asistencia; Snchez Andrs
despeja tal duda expresando lo siguiente: "La doble
circunstancia de no extender las limitaciones ms all de los supuestos

positivamente previstos, de un lado, y del hecho de que la junta ofrece, por
otro, ocasin para ejercer facultades autnomas o complementarias, que tales
socios no tienen legalmente prohibidas, explica que este novedoso
reconocimiento del derecho de asistencia por la ley, como una facultad
protegible en si misma, tenga suficiente fundamento y que tal derecho pueda
413
ejercerse desvinculado de la emisin del voto" . El derecho de asistencia no
comporta necesariamente el derecho de voto.
410
Implica la accin ejercida por algn accionista de hacer uso de la facultad de indicar que sus acciones se tomen en cuenta, al formularla,
slo para el computo del qurum de asuntos que no requieren de mayora alificada (determinar la presencia o ausencia en la junta es vital
para el ejercicio de derechos como por ejemplo e de impugnacin de acuerdos y de separacin)
411
URIA GONZLEZ, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos. LA JUNTA GENERAL DE
ACCIONISTAS. Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles. Dirigido por Rodrigo Uria, Aurelio Menndez y Manuel
Olivencia.Tomo V. Editorial Civitas. Madrid 1992. Pg. 151
412
413
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. "Comentario a la Ley de Sociedades Annimas". Tomo II. Segunda Edicin. Madrid.Pg 559
SANCHEZ ANDRES, Anibal. La Accin y los Derechos de los Accionistas.

Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles. Dirigido por: Ura,
Menndez y Olivencia. Tomo IV. Volumen 1, Editorial Civitas S.A.. Madrid, 1992.
Pg 139
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Es un derecho fundamental para los titulares de las acciones comunes y de las

acciones privilegiadas sin derecho a voto creadas con la anterior Ley General
de Sociedades. Igualmente, es un derecho fundamental de asistencia a juntas
especiales de las denominadas "acciones sin derecho a voto". Snchez Andrs
seala que el derecho de asistencia forma parte de la cualidad de socio,
cualquiera que sea la categora de acciones a que cada uno de ellos
pertenezca; as pues, ese derecho se atribuye tanto para concurrir a las juntas
414
generales como a las juntas especiales ,
Legitimacin
La asistencia a las juntas generales es un derecho inherente a la calidad de titular
415
de acciones con derecho a voto o acciones ordinarias . Acerca del tratamiento
que la Ley General de Sociedades ha dado a las acciones sin derecho a voto, se
debe sealar, que los titulares de estas acciones no gozan del derecho de asistir a
las juntas generales. Este rgimen legislativo es consistente con la naturaleza que
quiere darle la ley a esos ttulos, que no le otorga el ejercicio de los llamados
416
derechos polticos del accionista .
Pero los accionistas sin voto asisten y tienen voto en sus propias juntas
417
especiales y, adems, disponen de otros derechos polticos muy importantes
,
418
Elas Laroza considera que las juntas especiales de accionistas sin derecho a
voto se llevan a cabo para autorizar medidas que afecten los derechos
419
particulares de sus titulares, tal como dispone el artculo 132 . Este punto de
vista lo trataremos al analizar las acciones sin derecho de voto.
El derecho de asistencia puede ejercitarse, por lo dems, bien personalmente o
por medio de representante; el rgimen de representacin voluntaria permitir
participar en ellas por medio de apoderado a quienes no concurren a la reunin, o
420
a quienes simplemente no pueden asistir personalmente a la junta .
Derecho de voto. Antecedentes y definicin
3.1 Antecedentes
Nacida la sociedad annima con acentuado carcter oligrquico, en la primera etapa de
su desarrollo, no reconoce a la junta general de socios como el instrumento de formacin
y manifestacin de la voluntad social. Las primitivas sociedades annimas se regan y
gobernaban exclusivamente por sus directores, que estaban dotados de amplsimos
poderes, nombrados por los reyes y ms tarde por los grandes
SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 138 y 139
Artculo 121.- Derecho de concurrencia a la junta general
Pueden asistir a la junta general y ejercer sus derechos los titulares de acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la
matrcula de acciones, con una anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de la junta general.
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Editora Normas Legales. Trujillo, Per 1998. Pgina 262
SANCHEZ ANDRES, Anibal Ley de S..Pg 64
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades... Pgina 262

Artculo 132.- Juntas Especiales.- Cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la junta general que afecten los derechos
particulares de cualquiera de ellas deben ser aprobados en sesin separada por la junta especial de accionistas de la
clase afectada. 420 SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 140
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
accionistas. Cuando los accionistas comienzan a participar en el poder social,

constituyndose en una especie de consejo que vigilaba la gestin administrativa,
terminan rescatando gradualmente del poder real, o sea, la facultad de elegir y
nombrar a las personas directamente encargadas de la administracin de la
421
sociedad .
Desde el comienzo del siglo XIX, el rgimen jurdico de la sociedad annima, en el
derecho europeo estuvo inspirado en el principio de que el derecho de voto es
inherente a la condicin de socio, la mayor parte de las legislaciones afirmaron
expresamente, que todo accionista debera ser titular de un voto, por lo menos. En la
generalizacin de ese principio influyeron tanto las ideas liberales, como el resultado
poco favorable de la experiencia recogida sobre el funcionamiento del sistema de
422
organizacin oligrquica propio de la sociedad annima de pocas anteriores .
En tal poca, la sociedad annima presenta un carcter esencialmente impersonal

y el perfil de una mera asociacin de capitales, en la que al socio se le ofrece la
posibilidad de influir en la marcha de las operaciones sociales, concurriendo a las
juntas generales y participando con su voz en las deliberaciones y con su voto en
423
la formacin de los acuerdos sociales . Queda establecido que la influencia de
los socios en la gestin de la sociedad ser en proporcin a la participacin que
424
cada uno tuviera en el capital social
Posteriormente, numerosas empresas de los pases desarrollados mostraban una
caracterstica: la gran mayora de accionistas no asista a las Juntas General; como ya se
mencion, entre las causas tenemos: primero, el poco inters de los pequeos accionistas
y segundo, la vocacin rentista de stos. La situacin antes descrita, sirve como
fundamento para la aparicin legislativa de las llamadas "acciones sin derecho de voto",
que son acciones preferenciales con el recorte del derecho de voto.
En la actualidad, con la presencia cada vez ms preponderante de los accionistas

institucionales (AFPs, Fondos Mutuos) y los pactos de sindicacin, la junta
general de accionistas empieza a recobrar su funcin e importancia, o sea, ser el
rgano supremo de expresin de la voluntad social; asimismo, el ejercicio del
derecho a voto en tales asambleas est regresando, en las grandes sociedades, a
ser un medio para la fiscalizacin de la gestin social.
La importancia que en nuestros das tiene el voto de los accionistas en las juntas
generales, es ilustrada en el artculo periodstico de "THE WALL STREET JOURNAL
AMERICAS de fecha 16 de Abril de 1996 que dice: "la asamblea anual de accionistas de
AT & T Corp. sera escenario de fuertes protestas por el abultado paquete salarial del
Presidente de su Directorio, Robert E. Allen, de US $ 5.2 millones", asimismo
mencionan que "los accionistas activistas (una docena de sindicatos y fondos pblicos de
pensiones) unen fuerzas para eliminar a miembros de
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentaios ... .. Pg 491
Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ... . Pg 417; SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 150
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios .... Pgs 491 y 492
Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Ob. cit.. Pg 417; SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs. 150 y 151
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
la Junta Directiva que consideran ineficientes. Los ejecutivos de peor desempeo

425
suelen ser el principal objeto de la ira de los activistas" .
Definiciones
Por ser el voto, en la sociedad annima, uno de los derechos polticos mnimos y
fundamentales que la ley concede, ordinariamente, a todo accionista, es
importante definirlo, en tal sentido, Joaqun Rodrguez dice que el derecho de
voto es el que tiene cada accionista para expresar su voluntad en el seno de la
asamblea, de manera que, conjugada con la voluntad de los dems socios, surja
426
la llamada voluntad colectiva .
Messineo manifiesta que, el derecho de voto es el mayor de los derechos
individuales, desde el punto de vista de los derechos de contenido no-patrimonial del
427
socio; es el derecho en el cual se concreta una porcin de la soberana social
Ura con mayor precisin expresa, que el derecho de voto es el derecho que tiene
todo accionista, entendemos titular de acciones ordinarias o privilegiadas con
derecho de voto, de participar con su voluntad en la formacin de la voluntad social,
asimismo, permite al accionista una mnima oportunidad de participar en la gestin
428
de la sociedad y de fiscalizar la actuacin de los administradores . Podemos
considerar que el derecho de voto es un derecho subjetivo del accionista, cuyo
429
ejercicio es potestativo, pudiendo su titular hacer uso de l libremente .
Naturaleza jurdica del derecho de voto
Para Martnez Val el derecho de voto es una facultad personal, por tal razn, estima que no
puede ser enajenado con independencia de la accin ya que va unido a sta pero puede ser
ejercitado por medio de representante, no deja de reconocer que, solo por excepcin los
estatutos podrn autorizar que personas no accionistas voten en Juntas Generales, por
430
ejemplo, a los titulares de derechos reales de usufructo o prenda sobre las acciones .
Ura dice que, a diferencia de los derechos patrimoniales del accionista, el derecho de
voto es un derecho personal que por su peculiar naturaleza, no puede ser enajenado con
independencia de la accin y habr de ser ejercitado necesariamente por el propio
431
accionista, por s o por medio de representante .
425
LUBLIN, Joan S..- AT & T : Se vengarn los accionistas? THE WALL STREET JOURNAL AMERICAS. EL COMERCIO. 16/04/96. Pg
E-5
426
RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. T.I. Editorial PORRUA S.A. Mxico D.F. 1980 Pg. 107
427
MESSINEO, Francesco.
Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. RELACIONES OBLIGATORIAS SINGULARES.
Ediciones
Jurdicas Europa_Amrica. Buenos Aires. 1971. Pg 438
428
429URA,
430
Rodrigo.Derecho Mercantil". 19 Edicin. Ed. Marcial Pons. Ediciones Jurdica S.A. 1992. Pg. 276
URIA G., Rodrigo; MENENDEZ M., Aurelio; MUOZ Jos Pg. 162 y 163...
MARTNEZ VAL, JOS MARA. "Derecho Mercantil". BOSCH, Casa Editora S.A. Barcelona. 1979. Pg.
177 431 URA, Rodrigo. Ob. cit. Pg. 277
Derechos
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individuales
social de la
del
accionista
y
el
Joaqun Rodrguez y Gagliardo sealan que el derecho de voto es un tpico derecho de

consecucin ya que no tiene contenido patrimonial alguno y solo es un medio por el
432
cual el accionista se garantiza la obtencin de los derechos patrimoniales .
Con otro criterio, Zamenfeld manifiesta que el derecho de voto del accionista nada
tiene que ver con sus derechos polticos, rbita que ni siquiera roza, puesto que es en
el mbito patrimonial que el mismo se encuentra; citando a Copper Roger expresa que
una asamblea general de accionistas, despus de todo, no es una fiesta cvica, no es
433
un sacramento, es un acto de comercio .
De igual modo, Boggiano considera, que el derecho de voto del accionista, no se fundan en la
personalidad del accionista, sino que constituye una fraccin de su esfera patrimonial, pues,
este derecho se mide exactamente, en principio, por la cantidad de acciones que su titular
posea, acciones que representan unidades alcuotas de capital de la sociedad, siendo este
criterio el ms adecuado a la moderna estructura del derecho societario, concluye sealando
que, as como no se puede mercantilizar el sufragio poltico, de igual modo, es inadmisible
imponer una pura politizacin del voto accionario
434
La determinacin de naturaleza jurdica del derecho de voto no puede ser producto de la

aplicacin de principios o conceptos dogmticos, no se puede negar que este derecho se
encuentra en un proceso de creciente patrimonializacin, por ejemplo: el trfico de
delegaciones de voto con ocasin de las juntas generales, su supresin o limitacin a cambio
de privilegios patrimoniales; pero tampoco se debe desconocer que con el voto se forma la
voluntad social y esto es lo que lo caracteriza como un derecho de carcter poltico. Con
criterio flexible se puede decir que el derecho de voto es un derecho poltico con aspectos
patrimoniales y adems cuyo ejercicio es susceptible de ser patrimonializado.
Emisin del voto

435
Una cosa es el derecho de voto y otra es su ejercicio . El derecho de voto se ejercita

emitiendo el sufragio a favor o en contra del asunto debatido. La emisin del voto
constituye un negocio jurdico unilateral, ya que es una declaracin de voluntad no
recepticia destinada a unirse con las declaraciones de los dems socios y fundirse con
436
ellas en un acuerdo colectivo, expresin de la voluntad social .
La deliberacin (entendida como proceso de discusin y de votaci n) est formada por una
combinacin de actos que son la declaracin de voluntad de cada uno de los accionistas y si
bien se advierte con claridad la conexin, falta en muchos supuestos la conformidad necesaria
para alcanzar una plena identidad. Mediante el mecanismo de la asamblea de
socios, la deliberacin desemboca en acuerdo. El acuerdo es considerado como un acto simple
y unilateral de la persona jurdica; en este caso las diferentes declaraciones de
432
RODRGUEZ RODRGUEZ JOAQUN. Obra citada. Pg. 107 y GAGLIARDO, Mariano. "Derecho Societario. Buenos Aires: Ad-Hoc,
1992. 262p. 23cm. Pg. 116
ZAMENFELD, Vctor. Sindicacin de Acciones.Temas de Derecho Comercial. Conflictos Societarios. Instituto Argentino de Derecho
Comercial. Editorial Abaco de Rodolfo Depalma. Buenos Aires. 1983. Pg. 221
433
434
BOGGIANO, Antonio. Sociedades y Grupos Multinacionales. Ediciones DEPALMA. Buenos Aires 1988 Pg. 146 y 147
URA, Rodrigo, Ob. cit..Pg. 277
URIA G., Rodrigo; MENENDEZ M., Aurelio; MUOZ Jos. ob. cit.. Pgs.161
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
voluntad se unifican, constituyendo la voluntad unitaria del rgano, y con l, la de la

437
sociedad .
Caractersticas del derecho de voto
Componente sustancial en la formacin de la voluntad de la sociedad
Mediante el ejercicio del derecho de voto el accionista interviene o influye en la
adopcin de los acuerdos sociales, se elige a quienes dirigen y representan a la
sociedad y se controla o puede controlar la situacin de la explotacin de la empresa
de la que es titular la sociedad annima. Por medio del voto se forma la voluntad de la
438
mayora, la cual se identifica con la voluntad de la sociedad . Este tipo de sociedad
regula el funcionamiento de sus rganos sociales en el principio de mayora, que se
439
integra sobre la base de los votos emitidos por los accionistas .
Las decisiones del rgano supremo de la sociedad annima (junta general) se

toman por mayora de votos. La junta general funciona bajo el principio
democrtico de la mayora combinado con el principio capitalista que transforma
la democracia en plutocracia, en el sentido de que la mayora no se forma por
440
personas, sino por participaciones de capital .
Se presume que la mayora es la que mejor resguarda el inters general de la
sociedad, atribuyndosele el carcter de voluntad social. Se llega a incorporar este
principio general como resultado de las intensas trasformaciones que acompaaron
441
el crecimiento acelerado de las sociedades de capital en este siglo .
En todas las grandes colectividades regidas por el principio de la mayora y organizadas en
un sistema corporativo, slo pueden tener como manifestaciones de voluntad colectiva,
aquellas decisiones de la mayora que estn tomadas en una asamblea convocada, reunida
y celebrada con arreglo a un rgimen de garantas inexcusables para el buen
funcionamiento del rgimen corporativo de formacin de la voluntad colectiva y para que
se pueda atribuir a la mayora, como soporte de esa voluntad, el poder de imponer sus
decisiones a todos los miembros de la colectividad.
En las sociedades annimas, la libre discusin previa es requisito sustancial para que pueda
formarse, a travs de la mayora, la voluntad social. Esta debe producirse como resultado
de la influencia recproca que a travs de la discusin experimentan las voluntades
individuales de cuantos tienen derecho a concurrir a las juntas. La reunin de los
accionistas en junta general tiene por finalidad deliberar y decidir. La deliberacin,
consistente en el debate o cambio de pareceres acerca de los asuntos que han de ser
decididos en la junta, no puede suprimirse, privando a los accionistas de
PEDROL RIUS, ANTONIO. Ob. cit.. Pg. 109
SALAS SANCHEZ, Julio. "Las acciones sin Derecho a voto". Revista Peruana de Derecho de la Empresa. ASESORANDINA S.R. Ltda.
Lima, Noviembre de 1994.Pg 12
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...... Pg 497

ANA MARIA M. DE AGUINIS Y ARNOLDO J. BURDERSKY. "El abuso de poder de la mayora". Temas de Derecho Comercial,Conflictos
Societarios; Instituto Argentino de Derecho Comercial. Editorial Abaco de Rodolfo

de Palma. Buenos Aires. 1983. Pg 163
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
emitir su opinin, ya que la supresin radical de toda discusin o debate, contra la

voluntad de los de los socios, impedira la formacin de la voluntad social y
442
viciara el acuerdo de nulidad .
El acuerdo de la junta general es una manifestacin de voluntad colegial ( ya que
la junta general es cuerpo colegiado), el cual es un acto unilateral no recepticio y
que debe ser expresado, despus del eventual debate, por medio de votacin (de
443
ordinario simultnea) .
Unidad del voto
El accionista goza de amplia libertad de emisin del voto. Puede votar en el
sentido que tenga conveniente sin otros lmites que el respeto al inters de la
444
sociedad, la moral y el orden pblico .
Pero puede darse el caso que en el ejercicio del derecho de voto se presente el
fraccionamiento del voto, que se manifestara de dos maneras: a) que el accionista,
por si mismo, vote en sentidos diferentes; b) que dos o ms personas ejerzan el
derecho de voto respecto de un grupo de acciones pertenecientes a una sola
persona, siendo absolutamente entendido que a cada uno de los "votantes" se le
asigna una parte determinada de las acciones y por ende totalmente independiente
445
de las asignadas a los dems votantes .
La interrogante se presenta respecto a la validez del hecho en el que un accionista
titular de varias acciones vote en sentido diferente por cada grupo de sus acciones
o si los representantes de un solo accionista, a los que se les ha asignado diferentes
grupos de acciones estn obligados a emitirlos en el mismo sentido en cada
deliberacin concreta o, si pueden, por el contrario, cada representante puede
ejercitar los votos en un sentido que sea contrario o simplemente divergente al
emitido por otro representante del mismo accionista.
Es innegable que mirado el problema en su aspecto puramente dogmtico y formal
se puede llegar a la conclusin de que el accionista puede ejercitar cada uno de los
derechos de voto incorporados a sus distintas acciones en el sentido que tenga por
conveniente, porque esos derechos se atribuyen a las acciones como partes del
446
capital y no al titular de aqullas .
La doctrina se pronunci en favor del principio de la unidad del voto, que adquiri
pronto la categora de postulado comn en toda clase de personas colectivas
(asociaciones, corporaciones, sociedades, etc.), pues, se resiste a aceptar que un
accionista pueda votar en una junta general en favor y en contra de una misma
442
URIA G.,Rodrigo; MENENDEZ M.,Aurelio; MUOZ Jos. Ob. Cit.. Pg. 160 y 161; GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo.
Comentarios ...Pgs. 559 y 560
URIA G., Rodrigo; MENNDEZ M., Aurelio; MUOZ P. Jos. Ob. cit.. Pags. 163 y 164
GAMBOA MORALES, Nicols. La indivisibilidad del voto. Revista de Derecho Mercantil N 6 Enero-Abril 1985. Editorial Temis. Bogot-
Colombia. 1985. Pag. 47
446
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios...Pg 566
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
proposicin, porque, en definitiva, la emisin del voto es una declaracin de

voluntad, y una persona no puede tener en un mismo asunto dos voluntades
contrapuestas.
Pero en estos ltimos aos, expresan Ura, Menndez y Muoz, un sector importante de
autores tom una posicin radicalmente opuesta. Por el lado terico, se apoya esta posicin
con el argumento de que cada una de las acciones lleva en potencia un estado de socio e
incorpora un conjunto de derechos autnomos entre s e independientes de los conferidos
por las dems acciones, por lo que no hay razn alguna para negar la posibilidad de que los
diferentes derechos de voto de un mismo accionista sean ejercitados en sentido distinto.
Por el lado fctico, se invoca la
conveniencia de admitir el voto divergente como una exigencia de necesidades

prcticas sentidas por los accionistas, argumentndose que, sera vano pretender
oponerse al ejercicio dispar del derecho de voto, porque el accionista tiene siempre
en su mano el procedimiento de encubrir la disparidad recurriendo al empleo de
testaferros.
La conclusin a que llega esa doctrina, segn los juristas antes mencionados, constituye
uno de los puntos de crtica ms agudos de la sociedad annima moderna, ya que pone de
relieve el peligro de operar con el concepto de una entidad absolutamente deshumanizada,
construida como pura agrupacin de capitales.
Sin embargo, la posicin mayoritaria de la doctrina, en muchos casos, tampoco

puede sostener la firmeza de sus posiciones, como por ejemplo, cuando el
accionista titular de varios votos es una sociedad annima abierta, que se hace
representar por varios de sus miembros en las untasj generales de la sociedad
annima de que forma parte, el respeto absoluto al principio de la unidad exigira
que antes de la votacin los diferentes representantes de la entidad accionista se
pusieran de acuerdo sobre el sentido en que haban de ejercitar los derechos de
voto delegados en cada uno de ellos. Pero eso se traducira prcticamente en un
obstculo casi insuperable para el desarrollo de las juntas generales, en las que es
frecuente que surjan cuestiones incidentales que es necesario resolver sin que
pueda producirse el acuerdo previo de los representantes de la entidad accionista.
Por otra parte, en muchas ocasiones, la exigencia del voto unitario ira
contra el inters mismo de la entidad accionista, que al hacerse representar
en la sociedad annima por varios delegados suele escoger personas de
diferentes condiciones, conocimientos tcnicos, etc., con el fin de que
votando cada uno de ellos con independencia y autonoma se reflejen en la
junta general de la sociedad annima las tendencias u opiniones que
previsiblemente se habran manifestado en el seno de la entidad accionista
si el asunto propio de la votacin fuese sometido directamente a su
conocimiento. La autonoma de los distintos representantes o delegados de
las personas jurdicas accionistas, abre la puerta a la posibilidad de que los
votos correspondientes a esa entidad sean ejercitados en sentido diferente,
pero esa divergencia ya no implica, como en el caso del accionista
individual, una verdadera contradiccin de voluntades, siempre que cada
una de las personas fsicas que acuda a la junta general en
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
representacin de la entidad a que pertenezca vote en el mismo sentido con todas

las acciones que represente.
De otro lado, en el caso que una misma persona represente acciones ajenas
pertenecientes a diversos socios, resulta lgico, la admisin del ejercicio
divergente del voto por parte de un solo accionista, ya sea ste persona fsica o
persona jurdica, siempre que exista un fundamento equitativo para su ejercicio o
447
no responda ste a propsitos ilcitos .
Aparentemente, parece conveniente que se tome una posicin intermedia,
manteniendo el principio tradicional de la unidad en el ejercicio del derecho de
voto cuando el accionista sea una persona fsica, y admitiendo, en cambio, la
licitud de la emisin de votos divergentes o contrarios cuando la condicin de
accionista recaiga en una colectividad de personas, con personalidad jurdica o sin
448
ella . Pero esta solucin no deja de ser rgida para el caso que una persona fsica
que tenga una participacin mayoritaria en la sociedad annima (hecho frecuente
en el Per) y que desea ganarse la confianza de los accionistas minoritarios a fin de
que sigan invirtiendo en nuevos proyectos de inversin, para ello se hace
representar en las juntas por diversas personas, profesionales especializadas en la
actividad econmica que desarrolla la sociedad y que en una deliberacin
eminentemente tcnica tomen las decisiones ms eficientes y los accionistas
minoritarios tengan un papel de importancia en tales decisiones. Es de vital
importancia en nuestro pas, que todas las alternativas que permitan fomentar la
confianza del inversionista y que conviertan a nuestras sociedades annimas en
eficientes instrumentos de acumulacin de capitales para la inversin productiva.
En el Per, la ley derogada no se pronunci al respecto y el proyecto de ley se inclinaba a
favor de la aplicacin rgida del principio de la unidad del voto, finalmente el Art. 90 de la
ley, con un criterio ms flexible, prescribe que todas las acciones pertenecientes a un
accionista deben ser representadas por una sola persona, pero dejando al estatuto la
posibilidad de establecer reglas distintas. De igual modo, puede ser representado por mas
de una persona cuando las acciones pertenecen individualmente a diversas personas pero
aparecen registradas en la sociedad a nombre de un custodio o depositario, que
normalmente es un banco o un agente de bolsa.
De acuerdo al desarrollo de nuestras sociedades annimas, la ley debi otorgar

libertad para que dos o ms personas ejerzan el derecho de voto respecto de un
grupo de acciones pertenecientes a un mismo titular, con las siguientes
limitaciones: uso de tal facultad contraria al inters social; y ejercicio fraccionado
de los derechos de impugnacin y separacin.
URIA G., Rodrigo; MENNDEZ M., Aurelio; MUOZ P. Jos. Ob. cit.. Pgs. 168,169,170 y 171
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ... Pg 567
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Computo del voto

El inversionista de la sociedad annima hizo que se le reconociera la calidad de
socio, en funcin de sus aportaciones al capital social, aportaciones que resultan la
medida de los derechos sociales: participacin en las utilidades, en el patrimonio
resultante de la liquidacin, el de intervenir en la gestin social mediante el voto,
el de fiscalizarla. La Sociedad Annima regula el funcionamiento de sus rganos
sociales en el principio de mayora, que se integra, a su vez, sobre la base de los
449
votos emitidos por los accionistas .
El voto, en la sociedad annima, tiene que ser regulado conforme al principio de
proporcionabilidad, o sea, de acuerdo a la participacin en el capital social. Los
legisladores, para evitar la corruptela de llegar a un voto plural por la va indirecta,
en el artculo 82 de la Ley peruana, consagraron el principio de un voto por accin
y la igualdad del valor nominal de todas las acciones, sin embargo, la existencia de
las llamadas "acciones sin derecho de voto" y la atribucin de privilegios en la
asignacin de determinado nmero de directores a una clase de acciones ponen en
duda el propsito mencionado.
Con la finalidad de reforzar la confianza de los inversionistas debe reputarse
ilcitas todas las combinaciones que rompan el principio de la proporcin entre el
capital social y el derecho de voto, ya que se estara creando directa o
indirectamente un voto plural en favor de determinadas acciones. Es por ello que,
en ningn caso debera quebrantarse el principio de la proporcionalidad entre el
450
capital de la accin y el derecho de voto .
Condiciones estatutarias para la emisin del voto
El inciso 10 del artculo 78 de la Ley derogada permita a los estatutos establecieran
condiciones para el ejercicio del voto, ello se manifestaba de dos maneras:
Los estatutos podran fijar el nmero mximo de votos que un mismo accionista pueda emitir
cualquiera que sea el nmero de acciones que posea; se consideraba que es una medida que
facilitaba la defensa de las minoras frente a la acumulacin de grandes poderes sociales y
administrativos en una sola mano, limitando la influencia de los accionistas preponderantes
en el seno de las juntas generales. Aunque con ello se quebrara la ecuacin entre el voto y
el capital, se dice que, esa rotura no planteaba peligros para nadie, ni en definitiva
lesionaba la naturaleza del derecho de voto, ni rompe la igualdad de trato entre las distintas
acciones, siempre que la limitacin se hubiera hecho sobre una base comn para todas
ellas. Su efectividad prctica fue cuestionada, porque, en estos casos, los tenedores de
grandes paquetes de acciones acudan al instrumento del testaferro para eludir los efectos
de esa limitacin.
SALAS SANCHEZ, Julio. Ob. cit.. Pgs. 12 y 13

GARRIGUES, Joaqun Y URIA, Rodrigo. Comentarios..... Pgs. 393 y 395
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Los estatutos podran exigir condiciones con el propsito de evitar excesivas aglomeraciones
en las juntas generales e impedir que los partcipes en la sociedad con capitales mnimos
(desprovistos de todo inters apreciable en la marcha de la empresa) intervinieran en las
juntas. Se cercena parcialmente las facultades del pequeo accionista, que queda privado
de asistir a las juntas y viene obligado a agrupar sus acciones con las de otro u otros
accionistas para poder ejercitar el derecho de voto; se sustenta que tal limitacin no va
dirigido al derecho de voto incorporado a cada accin, sino al ejercicio personal de ese
derecho, obligando a los accionistas que no dispongan del suficiente nmero de ttulos a
agrupar sus acciones y conferir la representacin de las mismas a uno de ellos o a un
tercero, para que en nombre de todos asista a la junta y ejercite los derechos de voto
correspondientes a las acciones agrupadas
451
Acertadamente, apartndose de lo dispuesto por la legislacin derogada, la Ley

General de Sociedades no ha adoptado tales posiciones, ya que el nico requisito
que exige para que un accionista tenga el derecho de asistir y votar en la junta
general es que figure inscrito como titular en la matricula de acciones con una
anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de dicha junta.
Exclusin del voto
8.1 Conflicto de intereses con la sociedad
En el actual desarrollo del trfico mercantil es frecuente observar que algunos
accionistas partcipes en diferentes compaas, al emitir su voto en la junta de una
sociedad, no persiguen la finalidad normal y directa de favorecer al inters de sta,
sino al fin torcido e indirecto de beneficiar a una sociedad rival en la que tienen un
inters superior. Se sacrifica el inters de una sociedad en beneficio de otra. El
accionista pierde gustoso en una sociedad para resarcirse de esa prdida con las
452
ganancias superiores que espera obtener en otra sociedad distinta .
No puede negarse que el socio busca en la sociedad la satisfaccin de un inters propio,
pero ese inters personal debe buscarse a travs del inters social comn a todos los
accionistas, por que sin esa convergencia de los intereses individuales de los socios en un
inters nico y comn no se podra hablar de sociedad. La esencia y el fundamento de toda
sociedad, descansa en la existencia de un fin comn que unifique las voluntades
particulares de los socios. El derecho de voto como derecho sustancial al accionista, no se
atribuye a aquel para que pueda ejercitarlo en un sentido egosta y antisocial
453
El socio que est en conflicto de intereses con la sociedad tiene un deber de abstencin. El
presupuesto del conflicto de intereses que acabamos de sealar, es un inters del socio (o
de terceros) en la deliberacin, que sea contrario al inters de la sociedad. Dicho conflic to
454
debe entenderse entre intereses patrimoniales . Pero no debe darse a la colisin de
intereses un sentido demasiado amplio. El conflicto de intereses debe
GARRIGUES, Joaqun Y URIA, Rodrigo. Comentarios.... Pgs. 395, 396, 397, 398 y 399
URIA G.,Rodrigo; MENENDEZ M.,Aurelio; MUOZ P.Jos. ob. cit.. Pgs. 165 y 166
FRANCESCO MESSINEO. Ob. cit.. Pg. 438
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
resultar de operaciones, actos o negocios jurdicos individuales y concretos en los que

el accionista participe directa o indirectamente con inters que normalmente tendra
como socio en la operacin. Slo entonces, al asumir el accionista frente a la
sociedad en modo directo o indirecto la posicin de la contraparte, puede hablarse de
un verdadero conflicto de intereses que vede al socio el ejercicio del derecho de voto.
Los supuestos en que el accionista asume directamente la posicin de parte contraria a
la sociedad, deben ser fcilmente cognoscibles y no ofrecer dificultades en su
apreciacin. En general puede afirmarse que siempre que el accionista obtenga un
lucro o ventaja patrimonial, beneficiando a tercera persona contra el inters colectivo o
social, estaremos ante un supuesto en el que el socio ser indirectamente titular de un
455
inters personal contrapuesto al de la sociedad .
En el caso que se presente un conflicto de intereses entre el accionista y la sociedad, y
tal accionista no observa su deber de abstencin del voto, el artculo 133 de la LGS
contiene dos sanciones: La impugnacin del acuerdo y la responsabilidad solidaria, por
los daos y perjuicios, de los que votaron indebidamente, pero esta responsabilidad no
se aplica si el voto irregular emitido no era indispensable para obtener la mayora
necesaria para el acuerdo; Elas Laroza hace notar que esta exencin solo alcanza a la
responsabilidad por los daos y perjuicios y no por la impugnacin del acuerdo, lo que
456
considera excesivo formalismo ; el Cdigo Civil Italiano dispone que la
impugnacin no se admite cuando, mediante la denominada prueba de resistencia, se
compruebe que, aun sin el voto de aquel determinado socio, se habra obtenido
457
igualmente la mayora (simple o cualificada) .
Mora en el pago de los dividendos pasivos

La ley parte del principio de la suscripcin ntegra del capital social, permitiendo
que las aportaciones sean desembolsadas parcialmente, ello supone convertir a la
sociedad en acreedora del socio; la obligacin del socio de aportar a la sociedad lo
no entregado en el momento de la suscripcin del capital se le denomina
"dividendos pasivos". La mencionada obligacin del accionista es de origen
convencional, ya que el acto o contrato de suscripcin es su fuente.
El accionista est obligado a pagar los dividendos pasivos en el plazo establecido en la
escritura de constitucin o de aumento de capital, en caso contrario, incurre en mora; al
producirse este estado, empiezan a producirse diversos efectos, como la afectacin de los
derechos contenidos en la accin, dentro de los que se encuentra el derecho de voto.
En efecto, el socio que se halle en mora en el pago de los dividendos pasivos no podr
ejercer el derecho de voto, pero este accionista moroso solamente pierde el derecho de voto
de las acciones cuyos dividendos pasivos no han sido desembolsados, no el de aquellas
otras de las que pudiera ser titular y que estuviesen totalmente liberadas; basados en este
hecho, el artculo de la ley, buscando no dificultar la constitucin de las
URIA G.,Rodrigo; MENENDEZ M.,Aurelio; MUOZ P.Jos. Ob. cit.. Pg.167 y 168
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General de ..... Pg. 286
FRANCESCO MESSINEO. Ob. cit.. Pg. 439
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
juntas, establece que para el computo del qurum y mayoras, las acciones cuyos
importes de los dividendos pasivos que estn en mora sern descontados del
capital social. La privacin del derecho de voto se refiere tanto a las juntas
458
generales como a las especiales para las acciones privilegiadas .
Como se puede apreciar, la privacin del ejercicio del derecho de voto al accionista
moroso es una medida coactiva que tiene por finalidad impeler al socio al ms rpido
459
cumplimiento de su deber de aportacin
8.3 Control Indirecto de las Acciones

El artculo 105 de la ley establece que las acciones de propiedad de una sociedad
que es controlada por la sociedad emisora de tales acciones no dan a su titular
derecho de voto ni se computan para formar qurum.
Esta figura contiene dos elementos, el primero, la existencia de participaciones
recprocas, y la segunda, que tales participaciones tengan como efecto el control
de una sociedad por otra.
Las operaciones de participacin recproca entre sociedades se presentan como:
participaciones recprocas directas y participaciones recprocas indirectas. Estaremos
en el primer caso, cuando dos sociedades participan recprocamente en sus
respectivos capitales sociales: La sociedad A participa en el capital de la sociedad B,
y sta participa en el capital de A. En el segundo caso, las participaciones recprocas
pueden constituirse a travs de filiales (por va indirecta), por ejemplo: A controla a
460
B, sta a C, sta a D y esta ltima, participa en A .
URA seala que es una situacin que el legislador debe controlar, cuando las
461
reciprocas participaciones confieran el control interno de una de las sociedades .
Para que exista "control" es menester que las empresas estn vinculadas; las formas como
se pueda presentar la vinculacin puede ser diversa: una sociedad puede tomar el control
de otra directa o indirectamente, mediante la primera forma una sociedad posee acciones
suficientes para asegurar mayora de votos en las asambleas ordinarias; en la segunda
forma, mediante vnculos contractuales, como pueden ser los contratos de Franquicia,
Know-how y otros. El artculo 105 de la ley seala que se entiende por sociedad
controlada aquella en la que, directa o indirectamente, la propiedad de ms del 50% de
acciones con derecho a voto o el derecho a elegir a la mayora de los miembros del
directorio corresponda a otra sociedad. La ley no contempla la forma de control
efectuado mediante vnculos contractuales; solo considera como control la obtenida
mediante la posesin de la mayora de las acciones de otra sociedad, o, de la primera
sociedad de la cadena que domina o
458
OTERO LASTRES, Jos Manuel. DIVIDENDOS PASIVOS. Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles. Dirigido por
Rodrigo Uria, Aurelio Menendez y Manuel Olivencia.Tomo III. Editorial Civitas. Madrid 1992. Pgs. 234, 238, 241, 262, 266 y 267.
URA, Rodrigo. "Derecho Mercantil". Marcial Pons, Ediciones Jurdicas, S.A. Madrid, 1992. Pgs. 293,298, 299 y 300
URA, Rodrigo. Obra citada Pg. 298
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
controla a las sucesivas. Messineo utiliza el trmino dominar o controlar,

que significa mantener en subordinacin, de donde viene la denominacin de
462
sociedades controladas .
De presentarse la figura antes mencionada, la ley dispone que durante el tiempo
en que las acciones de la sociedad dominante tengan como titular a la sociedad
controlada, quedarn en suspenso el ejercicio del derecho de voto y dems
derechos de carcter poltico incorporados a tales acciones, en razn de que la
participacin recproca se reduce, en realidad, a que la sociedad se vota a s
463
misma con acciones que llevan el nombre de otra sociedad por ella dominada .
8.4 Acciones en cartera por adquisicin de propias acciones
El artculo 104 de la LGS dice que al sociedad puede adquirir sus propias
acciones en los siguientes supuestos:
Con cargo al capital nicamente para amortizarlas, previo acuerdo de reduccin
del capital adoptado conforme a ley. Con cargo a beneficios y reservas libres
de la sociedad, se cubrir la diferencia del precio, si la adquisicin efectuada
se realiza por un monto mayor al valor nominal.
Con cargo a beneficios y reservas libres de la sociedad, sin necesidad de amortizarlas,
mantenindolas en cartera, cuando la adquisicin se haga para evitar un dao grave,
en cuyo caso debern venderse en un plazo no mayor de dos aos;
Con cargo a beneficios y reservas libres de la sociedad, sin necesidad de

amortizarlas, previo acuerdo de la junta general para mantenerlas en cartera
por un perodo mximo de dos aos y en un monto no mayor al 10% del
capital pagado.
La sociedad puede adquirir sus propias acciones a ttulo gratuito en cuyo caso
podr o no amortizarlas, en el caso que los amortice, se requiere acuerdo
previo de junta general para incrementar proporcionalmente el valor nominal
de las dems acciones; si no los amortiza, necesitara previo acuerdo de la
junta general para mantenerlas en cartera.
Mediante la adquisicin por la sociedad de sus propias acciones, los
administradores pueden asumir el control directo de dichas acciones, con los
riesgos que la gran mayora de legislaciones buscan disuadir. Entre los riesgos
mencionados tenemos los siguientes: a) que el capital se afectase con las
adquisiciones, en perjuicio de los acreedores, ya que el capital constituye garanta
de los terceros; b) el abuso de los directores en el empleo de las acciones
adquiridas por la sociedad mediante el voto a ejercitar en las juntas generales, la
sociedad se convertira en socio de s misma, y c) que las sociedades especulasen
con sus propios ttulos.
MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg. 367
GARRIGUES, Joaqun. Hacia un nuevo Derecho ...Pg. 190
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Si las acciones se adquieren solo para ser amortizadas (sacarlas del mercado y
reducir el capital social), se elimina el peligro de que pueda especularse con ellas y
si se dejan en suspenso los derechos incorporados en ellas, se impide que se
puedan utilizar los votos que a esas acciones corresponde464. Cuando la
adquisicin se hace con cargo al capital social es obligatoria la amortizacin de las
acciones, para lo cual habr de acordarse previamente la reduccin por los

465
trmites previstos por ley .
La finalidad, tanto del artculo 104 de la Ley, como de sus antecesores, el Art.
117 de la Ley de Sociedades Mercantiles y el Art. 173 del Cdigo de Comercio,
es de impedir y /o evitar los riesgos antes enunciados.
Si la sociedad detenta sus propias acciones sin amortizarlas, es preciso recordar
que no puede ser su propio accionista, y por lo tanto, no podr percibir dividendos
ni votar en las Asambleas Generales. Estos ttulos quedarn paralizados en sus
manos, lo que puede, por otra parte, provocar inconvenientes en cuanto al
466
clculo del qurum y de la mayora en las juntas generales . Por tal razn, las
legislaciones establecen que las acciones adquiridas por la sociedad estn
suspendidas el derecho de voto, y dems derechos; as por ejemplo, los
467
dividendos relativos a dichas acciones aprovecharan a las otras acciones .
El ltimo prrafo del artculo 104 de la ley seala que mientras las acciones
adquiridas se encuentren en poder de la sociedad, quedan en suspenso los
derechos correspondientes a las mismas; dichas acciones no tendrn efectos para
el cmputo del qurum y mayoras y su valor debe ser reflejado en una cuenta
especial del balance, lo que significa que se encuentra en suspenso el derecho de
voto entre otros derechos.
Titularidad del derecho de voto
Todos los derechos, facultades y poderes que integran la posicin jurdica del accionista
emanan en definitiva de la cualidad de socio, una cualidad que se adquiere originariamente
suscribiendo las acciones al constituirse la sociedad, o ms tarde, en los aumentos de
capital; pudiendo acceder, tambin, a ttulo derivado, recibiendo acciones del titular
468
anterior mediante su trasmisin por actos inter vivos o mortis causa .
La anotacin de las transferencias de las acciones nominativas en la matrcula de acciones no
tiene fuerza constitutiva, pero sirve para legitimar ante la sociedad la condicin de socio del
adquirente de las mismas. Por eso la sociedad slo reputar accionista a quien se halle inscrito
en dicho registro, y de ah que la persona que las haya adquirido, aunque sea por transferencia
legtima, si no aparece inscrita como adquirente en la matricula de acciones

GARRIGUES, Joaquin. Ob. cit.. Peg 459
RIPERT, Georges. "Tratado Elemental de Derecho Comercial". Tomo II. Tipogrfica Editora Argentina. Buenos Aires. 1954. Pg. 310
SNCHEZ ANDRES, Anbal. Ob. cit.. Pg. 109
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
con la antelacin que la ley exige no pueda ejercitar el correspondiente derecho de

469
voto en las juntas .
La existencia de un tiempo mnimo de posesin de los ttulos (no menor a 2 das-Art.
121 LGS), como requisito indispensable para asistir y votar en las juntas, est dirigida,
de una parte, a permitir a los administradores disponer de tiempo suficiente para
examinar la verdadera condicin de los accionistas, y por otra, a evitar, en la medida
posible, las transmisiones de acciones realizadas a ltima hora con el propsito de dar
acceso a la junta a personas desprovistas de verdadero inters en la marcha de la
470
empresa para crear as en la junta una oposicin interesada .
Acuerdo de voto y Sindicacin de acciones
Antecedentes
Como se ha mencionado en captulos anteriores, en la legislacin del siglo XIX, aparece
la Junta General como el rgano supremo de la sociedad annima, es el rgano que
expresa la voluntad social, esta voluntad se identifica con la mayora, y a su vez, la
mayora se forma en el seno de la Junta General; en la bsqueda de lograr esa mayora
que le permita controlar la voluntad social comenzaron a presentarse diversos mtodos
dentro de los cuales los ms conocidos son la delegacin de voto, los simples acuerdos
entre accionistas y la sindicacin de acciones.
El origen de la delegacin del voto lo encontramos, en aquel derecho de voto flotante
en el aire concedido al pequeo accionista y no ejercitado por ste, ya que este
accionista, al no tener el estmulo de inters, no hace uso del derecho del voto que se le
concede. Dicho derecho de voto flotante se aleja a buscar un inters adecuado, tal
inters se encuentra en los grandes bancos, los cuales desean ejercer en las juntas
generales el derecho de voto de las acciones que se encuentran
471
depositadas en sus cajas . El banco asume una actividad ligada a

administracin de los efectos depositados, por cuanto no se limita al cobro
dividendos sino que ejerce, previas instrucciones del cliente, el derecho
conversin y otros actos jurdicos. En esta abdicacin
de facultades,
la
de
de
los
depositantes llegan a desprenderse, a favor del banco, del ejercicio del derecho de voto.
El depositante, sea por indolencia, sea por el deseo de congratularse por el banco,
autoriza a ste para que vote por las acciones depositadas. Los bancos no piden una
autorizacin para representar al accionista, sino una autorizacin para representar
acciones, esta frmula les permite maniobrar libremente en las juntas
generales votando con las acciones de sus clientes en el sentido que les dicta, no
472
los intereses de stos, sino los intereses del Banco .
URIA G.,Rodrigo; MENENDEZ M.,Aurelio; MUOZ P.Jos Pg. 156

URIA G.,Rodrigo; MENENDEZ M.,Aurelio; MUOZ P.Jos Pg. 157
Los accionistas titulares de pequeos paquetes de acciones, para evitar los riesgos de la propia custodia y facilitar el cobro de dividendos,
tiene la costumbre de depositar sus acciones en establecimientos bancarios. 472
GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo......

Pgs. 72, 80, 81, 82 y 93
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Con respecto a los simples pactos sobre el ejercicio del derecho de voto, se debe
establecer que estos son acuerdos entre accionistas que se toman respecto a una
junta en particular y para lograr objetivos coyunturales, no permanentes.
Garrigues expresa, que los hombres de negocios inventaron un sistema mucho ms
seguro que el simple pacto sobre el ejercicio del derecho del voto; un sistema que
consiste en obtener seguridad, desposeyendo de sus acciones a los accionistas y
confiando el derecho del voto a un tercero, a un gestor, a un director de un

473
sindicato, a un sndico .
Mossa dice que frecuentemente los organismos que se prestan a la obtencin de
fines ambiciosos, adoptan una forma o estructura sindical, ya que con esta forma
se busca la constancia y certeza, o sea, consolidarse en cuanto tiene de prctico y
474
de til para las distintas necesidades
El Sindicato generalmente tiene un objeto: la gestin, la venta, el dominio de la
Sociedad y por consiguiente el voto y la disponibilidad de las acciones. Messineo
manifiesta que el sindicato tiene por objeto la garanta de utilidades sociales, la
concentracin de las acciones, la atribucin del cargo de administrador a un
determinado socio, la garanta de una retribucin al administrador, contratos que
tienen por objeto la obligacin de dar crdito a la sociedad o de responder por la
475
sociedad y otros similares . Garrigues considera que los pactos sobre el voto se
suelen establecer con la finalidad primordial de conseguir un influjo estable y seguro
en la marcha de la sociedad, observando una misma conducta en las juntas generales.
De este modo, cuando el pacto rene a una mayora considerable de accionistas, se
convierte en un medio eficaz para garantizar la estabilidad de la administracin, y si
slo rene a un grupo de socios minoritarios, puede funcionar como til
476
instrumento de defensa de las minoras .
Los objetivos inmediatos que persiguen los convenios de sindicacin, puede
condensarse en los siguientes: primero, en hacer una masa con las acciones
sindicadas, sustituyendo la accin dispersa por la accin unitaria, la diversidad por la
unidad; segundo, dar el manejo de las acciones a un gestor que no quede expuesto a
la revocacin de sus mandantes. Al gestor del sindicato no se le transmite la
propiedad de las acciones, sino tan slo la posesin de estas acciones con el fin
477
exclusivo de ejercer el derecho del voto . En sntesis, el sindicato gira siempre en
torno a los siguientes pilares fundamentales: la gestin, el voto y la circulacin
478
de las acciones .
GARRIGUES DAZ_CAABATE, Joaqun. "Sindicato de Accionistas". Anales de la Academia Matritense del Notariado . Tomo IX.
Instituto Editorial Reus. Madrid 1957. Pg. 70
MOSSA, LORENZO. Los Sindicatos de Accionista. Revista de Derecho Privado. Fundada por Felipe Clemente de Diego y Jos Ma.
Navarro de Palencia. Ao XXXII. Tomo XXXII. Nm. 370. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. Enero_Diciembre 1948.
Ob.cit.. Pg. 2
MESSINEO, Francesco. Ob. cit... Pg 305
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ....Pg 569
GARRIGUES, JOAQUN. "Sindicato de Accionistas. Pg. 77
MOSSA, LORENZO. Ob. cit.. Pg. 12
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La importancia de esas formas de control, seala Mossa, radica en el hecho de que la

presencia de un grupo determinado a la cabeza de la Sociedad annima puede
479
significar su suerte o su desgracia, y con ello la de la economa colectiva .
Frente a los fenmenos antes sealados, algunos juristas, siguiendo un criterio

racionalista, consideran que los accionistas investidos de su derecho de voto,
asisten a la asamblea, se informan de los asuntos pendientes, los discuten con sus
consocios y, como consecuencia de esa deliberacin, forman un criterio que
luego se traduce en la emisin del voto. Dentro de esta concepcin no cabe ni
que el voto se comprometa antes, ni que la mayora se forme fuera de la Junta
General. La mayora, segn esta nocin, debe ser, en cada caso, resultado de una
480
deliberacin dentro de cada Junta de accionistas .
Estas concepciones y los fundamentos del derecho moderno para justificar la
aceptacin de estas formas de control, lo comentaremos posteriormente.
10.2 Definiciones
Olaechea lvarez Caldern, define al sindicato de accionistas como un pacto que
estipula un nmero de accionistas al interior de una sociedad y que generalmente lo
481
hacen porque existe una situacin que les es hostil y de la cual deben protegerse .
Garrigues indica que el sindicato es el que agrupa a diversos accionistas con la

finalidad de hacer con todos ellos y con todas sus acciones una masa nica, que
482
logre una mayora compacta en la junta general de la sociedad .
Richard, Escute y Romero mencionan que la Sindicacin de Acciones es un
negocio jurdico externo a la sociedad, mediante el cual dos o ms accionistas
establecen derechos y obligaciones respecto al ejercicio de sus derechos, sea para
votar conjuntamente, sea para no enajenar sus acciones fuera del grupo, etc., y
que por tanto, adquieren la calidad de ejercicio de un derecho de consecucin en
483
forma externa a la sociedad .
Gutirrez Camacho define al sindicato de acciones como un contrato que
celebran una pluralidad de accionistas cuyo propsito es controlar una sociedad o
defender los derechos de un grupo de accionistas minoritarios frente a una
mayora que controla la sociedad, mediante la actuacin en bloque aumentando
484
su capacidad de decisin o accin al interior de la sociedad .
479
480
MOSSA, Lorenzo. Ob. cit. Pg 4
GARRIGUES DAZ_CAABATE, Joaqun. "Sindicato de Accionistas......... Pg. 65
OLAECHEA ALVAREZ CALDERN, Juan de Dios. "LA LEY DE SOCIEDADES MERCANTILES Y LA PROTECCIN DEL
INVERSIONISTA". Bolsa de Valores de Lima. Diciembre de 1982. Pg. 72
GARRIGUES, JOAQUN. "Sindicato de Accionistas.. Pg. 70
RICHARD, Efrain H. ; ESCUTE, Ignacio A. ; y ROMERO, Jos F. Manual de Derecho Societario. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo
Depalma. Buenos Aires. 1980. Pg 281
GUTIRREZ CAMACHO. Walter. El Contrato de Sindicacin de Acciones. Gestin del 23 de Abril de 1998. Pgina 10.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Finalmente Mossa expresa que es una coalicin de accionistas, entendida sta como
485
un medio de lucha y de garanta para la obtencin de determinados fines .
De lo antes indicado, se puede definir a dicho sindicato de accionistas como el contrato
consistente en el acuerdo entre dos o ms accionistas con el objeto de reunir sus acciones
mediante el voto conjunto, la limitacin de la circulacin de stas y el otorgamiento de
poder irrevocable a un sndico elegido por los contratantes, para la obtencin de
determinados fines relacionados con la gestin social.
Naturaleza jurdica
El sindicato de acciones o de accionistas es un pacto o acuerdo que vincula a
varios socios de la sociedad con el objeto de combinar los derechos de voto que
las componen, conforme a aquello que se decida fuera de la sociedad y/o de
limitar o impedir la transmisin de las acciones o partes sociales de que son
486
titulares , entregando el manejo de las acciones a un gestor que no quede
487
expuesto a la revocacin de sus mandantes
. La finalidad comn de los
integrantes del Sindicato es el dominio econmico, ya sea agrupando a titulares
de la mayora de acciones con derecho de voto para consolidar su direccin o
agrupando a los accionistas minoritarios, que buscan adquirir importancia sobre
la mayora, hasta convertirla en mayora cuando las circunstancias lo permitan,
488
haciendo as pasar a las filas de la minora a la anterior mayora .
La reciprocidad no es la nota tpicamente de este contrato, pues no es un contrato
de cambio, las prestaciones a cargo de las partes son independientes, paralelas.
Sin embargo, esto no quiere decir que el incumplimiento de una de las partes no
permita a las otras, si as lo deciden, resolver el vnculo respecto del que hubiere
489
incumplido o exigir el cumplimiento .
Arias Schreiber define a los contratos con prestaciones plurilaterales autnomas
como aquellos en los cuales las prestaciones no son recprocas sino autnomas
dentro de un mismo contrato, de modo que las partes las satisfacen con la finalidad
de obtener conjuntamente una ventaja (fin com n). Cada prestacin tiene su propio
inters y no existe contraprestacin; por ello, sus efectos son distintos a los contratos
de prestaciones recprocas ya que la imposibilidad o incumplimiento conducen
490
ordinariamente a una resolucin parcial (Art. 1434 del Cdigo Civil) .
Como primera conclusin, podemos establecer que el contrato de sindicacin de

accionistas es un contrato con prestaciones plurilaterales ya que las prestaciones
de las partes son autnomas (combinar los derechos de voto, limitar o impedir la
485
MOSSA, LORENZO. Ob. cit. Pg. 4
486
ZAMENFELD, Vctor. Sindicacin de Acciones . Temas de Derecho Comercial. Conflictos Societarios. Instituto Argentino de Derecho
Comercial. Editorial Abaco de Rodolfo Depalma. Buenos Aires. 1983.. Pg. 221
GARRIGUES DIAZ-CAABATE, Joaquin. "Sindicato de ...". Pg 77

MOSSA, Lorenzo. Obra cit. Pg 4
GUTIRREZ CAMACHO, Walter. El Contrato de Sindicacin.... Pgina 10.
ARIAS SCHREIBER Pezet, Max. "Exgesis". Tomo I. Segunda Edicin. 1987. Libreria Studium Ediciones. Pg. 58
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
transmisin de las acciones y siendo la finalidad comn conseguir o mantener el

dominio de la sociedad)
De otro lado, Garrigues y Uria dicen que hay quienes estiman que los sindicatos
son tambin contratos parasociales ligados al contrato principal de sociedad por
491
un vnculo de accesoriedad . Pedrol expresa que al lado del contrato de
sociedad se encuentra un grupo de pactos diferenciados a los que Oppo bautiz
con la denominacin de contratos parasociales; estos, por una parte pueden
quedar fuera del ordenamiento social porque surgen de acuerdos marginales al
mismo, por otra parte, viven inevitablemente a la sombra de la sociedad, con
492
cuyo desenvolvimiento estn conexionados .
Messineo resalta que la nota caracterstica de estos contratos llamados parasociales es el
ser diferente a la relacin social y a la disciplina de la sociedad, pues tienen por objeto
vnculos asumidos por los socios entre s, como individuos, respecto a la sociedad u
rganos sociales, resulta de ello una vinculacin entre tales contratos y contrato social;
tal vinculacin produce la dependencia del contrato parasocial del
contrato social, o bien con menos frecuencia hay interdependencia entre el uno y
493
el otro .
Como segunda conclusin, es que podemos determinar que el contrato de
sindicacin de accionistas es un contrato parasocial ligado al contrato principal
de sociedad por un vnculo de accesoriedad.
Garrigues opina que los pactos de sindicacin, no pertenecen al derecho
corporativo de las sociedades annimas, pueden estar al margen de sta, aunque
494
tengan el concepto de pactos parasociales . En efecto, el hecho de que algunas
legislaciones, como la peruana, reconozcan la validez y exigibilidad ante ella, no
le otorgan la naturaleza de contratos sociales, ya que de entrar en contradiccin
495
con el pacto social o estatuto solo tendrn efecto entre los que suscribieron .
El convenio de accionistas no puede convertirse en un pacto social, a pesar de que la ley
nacional admita que adicionalmente puede incorporarse al estatuto con fines de su
inscripcin en los Registros Pblicos, publicidad y oponibilidad a terceros, estos
convenios tienen independencia del pacto social, y su inscripcin en el Registro puede
efectuarse despus de inscrita la escritura publica de constituciones; por otro lado, su
modificacin e inscripcin en el Registro no significar la modificacin de los estatutos,
es ms, desde el inicio o al modificarse estos convenios pueden estar en
491
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pg 570
492
PEDROL RIUS, ANTONIO. "La annima actual y la sindicacin de Acciones". Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1969..
Pg. 17
493
494
495
MESSINEO, Francesco. obra citada. Pg. 304

GARRIGUES, JOAQUN. "Sindicato de Accionistas Pg. 74
El artculo 8 de la Ley General de Sociedades establece que son vlidos ante la

sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sea concerniente, los convenios
entre socios o entre stos y terceros, a partir del momento en que le sean
debidamente comunicados. Agrega, adems, que si hubiera contradiccin entre
alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el estatuto,
prevalecern estos ltimos, sin perjuicio de la relacin que pudiera establecer el
convenio entre quienes lo celebraron.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
contradiccin con las clusulas estatutarias, entonces su validez se ceir solo a

496
los que celebraron el convenio .
Como se puede advertir, no puede confundirse el sindicato de accionistas con el
contrato social, porque ste establece un vnculo entre el socio y la sociedad,
mientras que en el contrato parasocial el vnculo viene stablecido exclusivamente
entre socios y la sociedad simplemente reconoce su validez y cumplimiento
respecto a los que han intervenido en ellos.
Pedrol seala que en el Contrato de Sociedad el inters a considerar es el inters
social, mientras que en el contrato parasocial (como es el de sindicacin) se
497
establece una relacin exclusivamente "uti singuli" entre varios socios .
De igual manera, debemos establecer la distincin entre el sindicato de accionistas y los
simples convenios de voto. Garrigues describe a los puros pactos entre accionistas a
como aquellos en el que, conservando las acciones en poder de su titular, se
comprometen a votar en un determinado sentido, de acuerdo con las directrices que para
cada Junta o para todas las Juntas que se convengan. Se considera que estos pactos no
son ms que puros compromisos de honor, que quedan siempre sustrados a la
posibilidad de una ejecucin forzosa; ya que no se puede sustituir al contratante por el
Juez para que ste emita la declaracin de voluntad, en este caso el voto que estaba
obligado a emitir el accionista. Estos pactos no tienen ms eficacia que la de los
contratos preparatorios.
Es por ello, observa Garrigues, que quienes siendo minora, aspiran a conquistar
la mayora de una sociedad, saben perfectamente que no lo conseguirn nunca
por el simple procedimiento del convenio sobre el ejercicio del derecho del voto
(las acciones van a seguir en poder de los mismos contratantes); por tal motivo se
desarroll una prctica mucho ms segura que el simple pacto sobre el ejercicio
del derecho del voto, un procedimiento que consiste en obtener seguridad,
despojando de sus acciones a los accionistas y confiando el derecho del voto a un
tercero, a un gestor, o a un director de un sindicato, mediante el otorgamiento de
498
poderes irrevocables
Finalmente, debemos diferenciar al sindicato de accionistas con la delegacin de votos,
consistiendo ste en el negocio jurdico, unilateral o convencional, por el cual el
accionista le otorga la representacin de sus acciones a otro para que lo represente en una
determinada Junta de Accionistas; al respecto Botella Dorpa manifiesta que, el poder de
mando de la sociedad annima se puede obtener con la posesin de los votos
procurndose delegaciones de voto en la medida precisa para tomar aquellos acuerdos
que influyan en la marcha de la sociedad, es por ello que en los Estados Unidos se
genera, con ocasin de cada Junta General, un autntico mercadillo de los
496
El artculo 55 de la ley, dispone que adicionalmente el estatuto puede contener los convenios societarios entre accionistas que los
obliguen entre s y para con la sociedad. Los convenios que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura
pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto
497
PEDROL RIUS, Antonio. Ob. cit.. Pg. 19
498
GARRIGUES DIAZ-CAABATE, JoaquiN. "Sindicato de ...". Pgs 69 y 70
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
denominados proxy rights. Pero sucede que llegar a aglutinar un nmero de

votos importante por este camino no siempre resulta fcil y que, adems, hay que
volver a formarlos en cada ocasin que interese votar y es prcticamente difcil
de organizar donde falta el mencionado mercado de proxies; asimismo, se
presenta como un mtodo poco estable para los accionistas con pretensiones
duraderas de control, por lo que prefieren sustituir mediante pactos permanentes
con otros socios, a fin de votar en la misma direccin en las Juntas Generales.
Surgen as los denominados "Voting Trusts", conocido como "Sindicatos de
499
Voto", que pueden articularse formal o informalmente .
Tipos sindicato de accionistas
500
Pedrol esboza la siguiente clasificacin de los tipos de sindicatos de accionistas:

Por la clase de Acciones: acciones al portador; acciones Normativas; acciones
ordinarias; acciones de Voto Plural;
Por la situacin de acciones Sindicadas: con depsito de los ttulos o sin depsito;
Por la naturaleza del compromiso: compromiso simple del voto del propio
accionista; compromiso de poder o delegacin y compromiso de cesin total
o parcial o de gravamen para la cotizacin de negocios jurdicos indirectos;
Por su finalidad: sindicato de mando y Sindicato de defensa;
Por su estructura: los que exigen la adopcin de acciones por unanimidad, los
que exigen la adopcin de acciones por mayora y los que conceden
facultades direccionales al Sindico Gerente;
Por su contenido: toda clase de decisiones, unos temas determinados, o, un solo
asunto;
Por facultades Concedida al Sndico o Gerente: simple mandatario; ciertas
facultades autnomas y no revocables.
Con mayor frecuencia se presentan los tipos de sindicatos de accionistas que a
continuacin desarrollaremos:
a) El sindicato de bloqueo es el convenio consistente en una limitacin a la libre
transmisibilidad de las acciones, por la cual los accionistas o los contratantes, para
diferenciarse de los otros accionistas, acuerdan otorgarse el derecho de preferencia
en la venta de sus acciones antes que un tercero pueda adquirirlas; el sindicato de
bloqueo se apoya sobre un convenio por el que los accionistas sindicados se
comprometen a no desprenderse de sus acciones o a cederlos en todo caso en favor
de los otros sindicados durante el perodo de vigencia del
499
BOTELLA DORPA, Antonio: Espaa. Reestructuracin Empresarial: OPAs y Procesos de Fusin y Escisin. Revista Valores.- Revista
especializada de la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores - CONASEV. Ao VII N21. Abril-1996Pgs 30 y 31
500
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
convenio; este convenio, va a existir en otros tipos de sindicatos, en el de

mando y en el de defensa. El sindicato de bloqueo tiene un carcter
puramente obligacional: si el accionista sindicado contraviniendo el pacto,
efecta una transmisin a un tercero, quedara sujeto a la clusula penal que
al efecto se hubiera convenido; salvo que tal convenio estuviera inscrito en la
matricula de acciones, en este caso no podra inscribirse tal transferencia, o
sea, no tendra efecto para con la sociedad.
Por otro lado, en el caso de las sociedades annimas abiertas no son vlidos
ante la sociedad ni ante terceros lo estipulado por el sindicato de bloqueo,
pues en este tipo de sociedades no se reconocen los pactos que limiten o
prohban temporalmente las transferencias de acciones, as como cualquier
forma que restrinja la negociacin de las acciones o que establezcan un
501
derecho de preferencia para la adquisicin de stas (Art. 254 LGS) , pero si
tiene validez entre las partes contratantes.
El sindicato de voto, este tipo de sindicato concentra el poder del voto de los
accionistas sindicados hacia un fin determinado, de acuerdo a tal finalidad se
puede distinguir en dos subtipos:
El sindicato de mando, que consiste en que un grupo de accionistas
acuerdan dirigir una empresa de una manera determinada, a efectos de
enfrentarse contra otro grupo de accionistas, o un accionista que
constituye peligro para ellos, es decir, que tiene un porcentaje accionario
bastante significativo en una sociedad; y
El sindicato de defensa, comprende aquellos acuerdos entre accionistas, en
que se conviene mantener una unin que, si bien no va a dar mayora para
el manejo de la sociedad, va a permitir alcanzar ciertos porcentajes que
las leyes de sociedades mercantiles requieren para efectos de ejercer
algunos derechos, tales como el de pedir informacin, el de impugnar
acuerdos, suspender Juntas, exigir el reparto de utilidades, o pedir la
502
convocatoria a Juntas Generales .
El Sindicato de voto necesita del sindicato de bloqueo para obtener una
verdadera efectividad del compromiso de voto en que se apoya, porque, si los
accionistas pudieran desprenderse de sus acciones libremente, resultaran
ilusorios en muchos casos los compromisos contrados y el mando social
perder la estabilidad buscada. En ese sentido, el sindicato de bloqueo
503
constituye un instrumento indispensable del sindicato de mando .
Garrigues y Uria sealan, que los miembros de los sindicatos de accionistas de
ordinario se someten a una disciplina en el ejercicio del derecho de voto y en la
transmisin de sus respectivas acciones (sindicato de mando y de bloqueo de
501
GUTIRREZ CAMACHO. Walter. El contrato de sindicacin.... Pgina

10. 502OLEACHEA ALVAREZ CALDERN, Juan de Dios. Ob. cit. Pg. 72
503
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
acciones). Por un lado, el sindicato combina fuera de la sociedad los derechos

de voto de las acciones sindicadas para influir en la vida social de acuerdo
con las directrices determinadas por el grupo sindicado, y por otro, para dar
estabilidad y eficacia al sindicato, se hace preciso someter a determinadas
restricciones la enajenacin de las acciones pertenecientes a los accionistas
sindicados, evitando as que stos puedan desvincularse de los compromisos
adquiridos sobre el ejercicio futuro del derecho de voto transmitiendo
504
libremente sus acciones a personas extraas al grupo sindicado .
c) Los sindicatos financieros, menciona Montoya Manfredi505 , reflejan el inters
de los sindicados en los ttulos accionarios, no como inversin, sino para
especular con ellos, adquirindolos o transmitindolos segn su cotizacin en
el mercado, sin interesarse en la relacin societaria, Todos estos sindicatos
estn formados por accionistas y no accionistas, lo que no ocurre con los
sindicatos de voto y los de bloqueo, que estn integrados slo por socios.
Estos sindicatos pueden ser:
De emisin y colocacin de acciones, caso en el cual el sindicato suscribe
la totalidad o parte de las
acciones emitidas para colocarlas
simultneamente o posteriormente, buscando obtener un beneficio entre
una y otra operacin;
De resistencia y clasificacin, los primeros, impidiendo la oferta excesiva
en vista una baja en la cotizacin de las acciones, o bien, comprando las
que puedan originar su descenso. Los segundos, buscando inducir
oscilaciones burstiles, o sea provocar alzas o bajas en determinados
ttulos en Bolsa y beneficiarse con esas fluctuaciones;
Los de rescate, que pretenden garantizar al suscriptor, en la colocacin
privada de acciones, la posibilidad de negociar sus ttulos posteriormente,

pues al no estar cotizado en Bolsa sus acciones, la dificultad en la
negociacin impide la colocacin masiva de los ttulos.
Caractersticas
En todas las personas jurdicas, la mecnica del poder o direccin est condicionada
al sistema de eleccin y al rgimen de mayoras, el secreto del xito de quienquiera
que aspire a su dominacin, est en el voto. Con el voto, penetran en el gobierno de
la Sociedad tanto las tendencias polticas, como las participaciones econmicas, las
que irradian luego a los rganos de la empresa, en los que basta la intervencin de un
506
miembro activo para que la directriz se incline en un sentido ms que en otro .
Los accionistas se agrupan entre s antes de la junta general, cambian impresiones
entre ellos y se comprometen a votar en la Junta en un determinado sentido, bien sea
respecto de la junta que se va a celebrar inmediatamente o bien respecto de un
507
nmero indeterminado de futuras Juntas ; pero necesitan conseguir no solo un
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios.... Pg 569
MONTOYA MANFREDI, Ulises. "Sindicato de Accionistas". Libro de Homenaje a Carlos Rodrguez Pastor. Cultural Cuzco S.A. 1992
LORENZO. Ob. cit.. Pg. 4
GARRIGUES, JOAQUN. "Sindicato de Accionistas.. Pg. 65
507
506
MOSSA,
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
convenio duradero sobre el derecho de voto, sino de asegurar la efectividad del

convenio designando un rgano ejecutor suyo, llamado "sindico" que cumplir los
acuerdos adoptados por el sindicato y har efectiva la prohibicin de enajenar los
ttulos. El sndico es un representante, pues va a cumplir, por cuenta de otro, en la
Junta General, las instrucciones recibidas en el seno del sindicato. Para evitar toda
508
duda se le atribuye a esa representacin el carcter de poder irrevocable .
El sindicato accionario de voto, se caracteriza por que se confa las acciones a un

tercero (mandatario, director del sindicato), para que ejercite el voto en las
asambleas, en sentido determinado, o a su libre arbitrio, o se abstenga del voto
509
(obligacin negativa) .
Mientras el sndico tenga un carcter de representante para una Junta General
determinada, no hay dificultad jurdica alguna, porque la posibilidad del ejercicio
del derecho del voto para una materia y en una determinada Junta general, es
cosa que est en todos los estatutos de las sociedades annimas.
La dificultad empieza cuando, aun concebido el sndico como representante, su
representacin se extiende a un perodo de tiempo determinado y, adems, se
pacta con el carcter de irrevocable durante este plazo. El artculo 153 del
Cdigo Civil establece que "el poder es irrevocable siempre que se estipule para
un acto especial o por tiempo limitado (no mayor a un ao) o cuando es otorgado
en inters comn del representado y del representante o de un tercero". El Art.
122 de la Ley General de Sociedades reconoce los efectos de los poderes
irrevocables, o sea, que el accionista sindicado no puede revocar los poderes al
sndico si le ha otorgado poder irrevocable, as asista personalmente a la junta
general. De igual manera, si dentro del contrato de sindicacin existe pacto
expreso que establezca la irrevocabilidad de la representacin por el gestor y
que sea puesto en conocimiento de la sociedad.
Legitimidad y fuerza vinculante del sindicato de voto
Legitimidad del sindicato de voto
Para Vivante, el accionista no puede vincularse vlidamente a votar segn la voluntad de
otro ni a ceder a otro su derecho de voto con una entrega en precario de las acciones,
considera este jurista, que estos convenios seran ilegtimos para el accionista, ya que
debe concurrir con su voto libre a formar la voluntad social en la junta general,
ampliando los fundamentos de su concepcin, expresa, que la ley someti a los socios
ausentes y disidentes a la voluntad de la mayora, presumiendo que la libertad de la
discusin y del voto son elementos esenciales de toda asamblea; concluye Vivante
indicando, que una deliberacin, cuya mayora ha sido formada en virtud de acuerdos
preconstituidos, deben considerarse nulas y seran nulos sus
508
GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pgs. 152153. 509MESSINEO, Francesco.. Ob. cit..
Pg. 443
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
acuerdos, porque la ley no puede reconocer la validez de actos que conducen o

510
pueden conducir a la realizacin de negocios nulos por su ilicitud .
Mossa examina tanto a la delegacin de voto como a la sindicacin de acciones,
ya que los dos tienen como centro nuclear al voto, y respecto de la primera dice
que sta implica una cesin del voto, siendo que esta figura es inconcebible en la
sociedad annima, en la que el voto es la prueba autntica de la participacin
debida e inteligente en la Sociedad, y no puede serle suprimido al accionista;
menos an cabra hacer esta supresin dndole la apariencia del accionista inerte
e indiferente, del accionista abstencionista, cuando el abstencionismo es una
forma de rebelda, mientras que la sustraccin del voto implica una castracin.
Repara este jurista que, en la sociedad annima todo puede someterse a discusin, desde
la altura de la justicia social, que recoge en un conjunto los intereses del accionista y los
de la Sociedad, los intereses de la empresa y los ms amplios y generosos intereses de la
comunidad nacional. Es por ello que llamando a la
delegacin de voto "venta del voto", lo califica de un hecho inmoral, en el

511
sentido que se vende el voto, ms no la accin .
Respecto al Sindicato de Accionistas, Mossa considera que la coalicin no puede
ser condenada por s misma, porque puede estar abocada a fines ptimos, que se
alcanzan a travs de los mviles inmediatos y constantes del Sindicato. Reconoce
que, en principio hay que admitir la validez del Sindicato, cuando en lugar de ir
contra la Sociedad annima tiende a protegerla, lo que sucede cuando los fines
inmediatos de la coalicin no destruyen la libertad de la Sociedad y de los
accionistas, y cuando las formas y los organismos del Sindicato no son vejatorios
para la integridad social
.
512
513
PEDROL , sistematiza los argumentos a favor de la cesin del voto, negociabilidad del
mismo o ser objeto de un contrato de sindicacin, mencionando lo siguiente:
a) Los principios generales tienden a admitir que los derechos son siempre divisibles.
Nadie discute que una accin pueda pertenecer a una persona en cuanto a la nuda
propiedad y a otra en cuanto al usufructo. Por qu no admitir que el derecho de voto
puede desmembrarse de los dems derechos de la accin? De la misma manera que
se cede un cupn que da derecho al percibo del dividendo o a la suscripcin
preferente de unas nuevas acciones en la ampliacin de capital, podra cederse un
cupn concediendo determinado nmero de votos.
Puede hacerse todo lo que la ley no prohba, y la prohibicin de la cesin del

derecho de voto no suele encontrarse de manera expresa en las legislaciones
positivas de los pases.
510
GARRIGUES,
JOAQUN. Ob. "Sindicato de Accionistas.. 65
511
y 66 MOSSA, LORENZO. Ob. cit.. Pgs. 5 y 6
512
MOSSA, Lorenzo. Ob. cit.. Pg 11
PEDROL RIUS, ANTONIO.Ob. cit. Pg. 172
513
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El derecho de voto es un derecho que se encuentra en el comercio, un derecho

patrimonial susceptible de estimacin econmica; por consiguiente, no puede
considerarse la imposibilidad de su transmisin por la naturaleza del derecho.
Las
sociedades annimas son abstracciones capitalistas constituidas

independientemente de cualquier consideracin personal. Una sociedad
annima es siempre el mismo ente cualquiera que sean las manos a las que
pasen sus acciones. Por consiguiente, puede decirse que en las Juntas
Generales no son los accionistas quienes votan, sino acciones. Poco importa
por tanto, quien representa stas acciones.
Segn el mencionado jurista, el verdadero obstculo para la cesin separada del

derecho de voto o de su ejercicio, se encuentra en el hecho, que se trata de un
derecho subjetivo inserto en una relacin social cuya finalidad es la proteccin, a
travs de la participacin en la formacin de la voluntad del ente, de los intereses
del socio en el patrimonio comn. Cuando tales intereses no existen el
instrumento de proteccin carece de sentido.
Pedrol concluye manifestando que pueden desmembrarse del status de socio
aquellos derechos que por su contenido patrimonial son susceptibles de una vida
en cierta manera autnoma. As ocurrir, por ejemplo, en el derecho a la cuota
liquidatoria, en el derecho al dividendo o en el derecho de suscripcin preferente.
No son, aparentemente, susceptibles de desmembraciones el derecho de voto ni,
por supuesto, el derecho de asistencia a la Junta, porque se trata de poderes, a
primera vista, puramente jurdicos, supuestamente sin contenido patrimonial, que
solo puede operar inserto en el conjunto de la relacin social sirviendo a la
514
realizacin de derechos de naturaleza patrimonial .
Garrigues y Ura sostienen que el derecho de voto es un derecho personal del
accionista, que por su peculiar naturaleza, slo puede ser ejercitado por el legtimo
titular de las acciones por s o por medio de representante, y que a diferencia de los
derechos patrimoniales o econmicos de los accionistas, que pueden ser cedidos a
tercera persona con independencia de la accin, el derecho de voto no puede
separarse de los dems que integran la condicin o estado de socio para ser
enajenado a ttulo oneroso o gratuito, y ejercitado as por quien, no siendo titular de
la accin, no tenga la condicin de accionista. Expresan que las acciones quedaran
desnaturalizadas y privadas de una parte esencial de su contenido al ser despojadas
del derecho de voto, que es el nico resorte de que dispone el accionista para
intervenir en la gestin de los asuntos sociales, y que la cesin de ese derecho podra
dar intervencin en la marcha de la sociedad a personas no accionistas, desprovistas
de toda participacin econmica en aqulla y carentes de un verdadero inters social,
515
cuando no, titulares de un inters contrario a los de la propia sociedad .
Pero en los hechos los bancos dominan las sociedades annimas sin riesgo de
capital ni responsabilidad propia; los bancos suelen votar de acuerdo con las
514
PEDROL RIUS, ANTONIO. Ob. cit.. Pgs. 177 y 178
515
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios.....Pgs 420 y 421
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
proposiciones de la administracin de los grandes accionistas, por lo que se

pregunta si est justificado este refuerzo de la administracin precisamente por
quienes no son socios de la sociedad ni arriesgaron ningn capital en la
516
empresa . La doctrina mayoritaria considera que solo podrn contribuir a la
formacin de la voluntad social asistiendo y votando en las juntas generales, por
s o por representante, aquellas personas que por haber invertido capital en la
empresa han adquirido la condicin de accionista, y que, por el contrario, no
estarn legitimados para asistir y votar en las juntas quienes pretendan fundar la
legitimidad de su presunto derecho en una simple cesin del voto hecha a su
517
favor por cualquier accionista .
El propio Garrigues considera que no hay motivos que justifiquen impedir que un
accionista otorgue su representacin a quien quiera y haga la delegacin en los
trminos que a l le parezca bien, bien sea dando sus instrucciones al banco, bien
conociendo la propuesta hecha por el banco, bien firmando bajo un nombre ya
conocido, bien firmando en blanco; sin considerar que solo gracias al gran nmero
de representaciones que llevan los bancos las juntas pueden celebrarse stas en un
local adecuado, cuando los accionistas se cuentan por miles o por cientos de
518
miles .
Con respecto a la "sindicacin de acciones", Garrigues estima, que no hay
realmente razn clara para declarar ilcito el convenio sobre el ejercicio del
derecho de voto en una determinada junta; menciona que todos los que hayan
conocido el funcionamiento de los parlamentos, como aquellos que han asistido a
reuniones internacionales, en los cuales rige tambin el principio mayoritario, saben
que los acuerdos no se adoptan en las asambleas sino antes en los pasillos; los
miembros se ponen de acuerdo sobre lo que van a votar y cuando llega el momento
de votar se sabe de antemano el resultado. Si esto es admitido en el Derecho Pblico,
en las organizaciones internacionales, no hay inconveniente que los accionistas
cambien impresiones antes de la junta y que se prometan a votar en ella en un
sentido determinado; asimismo, no existe inconveniente que para cumplir lo
519
convenido otorguen poderes de representacin . El accionista puede limitar
voluntariamente la libertad del voto obligndose con otros socios o con tercera
520
persona a votar en las juntas generales en determinado sentido .
Finalmente, aprecia este ilustre jurista, cuando el mandato se quiere hacer
irrevocable con carcter duradero para varias juntas, por un determinado plazo,
etc. se cae en el terreno de la cesin del voto, la doctrina imperante en esa poca
considera que tal figura no es lcita porque es incompatible con la cualidad de
accionista, ya que el accionista propietario de las acciones no puede desprenderse
de ellas cediendo, aunque sea por perodo determinado, ese derecho esencial que
521
es el derecho de voto .
516
GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pgs. 94-95

GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ....Pgs 421 y 422
GARRIGUES, Joaqun. - "Hacia un nuevo...... Pag. 146.
519 GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pag. 150.
520 GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios......Pg 568
521 GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pag. 153.
517
518
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Actualmente, estimando que el derecho de voto puede ser suprimido como

derecho incorporado a las acciones a cambio de privilegios patrimoniales, y en
los hechos existe una tendencia a su cosificacin, juristas como Zamenfeld y
Boggiano manifiestan que el derecho de voto del accionista nada tiene que ver
con sus derechos polticos, sino en el mbito patrimonial, este derecho no se
sustenta en la personalidad de aquel accionista, sino que constituye una fraccin
de su esfera patrimonial ya que este derecho se mide exactamente, por la
cantidad de acciones que su titular posea, acciones que representan unidades
alcuotas de capital de la sociedad; inclusive en el derecho espaol se trata de
someter a las reglas del mercado el rgimen de las llamadas Delegaciones de
522
voto
y en Estados Unidos con ocasin de cada Junta General se genera un
autentico mercadillo de los denominados "proxy rights" (delegacin de voto), tal
y como lo mencionamos al examinar la naturaleza del derecho de voto.
Como se puede apreciar, la doctrina ha reaccionado de diversas maneras ante un
fenmeno que se presenta en la vida de la sociedad annima, las posiciones tradicionales
se han visto debilitadas con la aparicin de las acciones sin derecho de voto, y la verdad
es que la sindicacin de acciones es una alternativa para devolver a la Junta General de
Accionistas su categora de rgano supremo de la sociedad annima; por otro lado, se
puede diferenciar el derecho genrico de voto y la facultad concreta del ejercicio del
mismo; el primero es inseparable de la accin, el segundo es sujeto a la negociabilidad,
sea mediante simples delegaciones de voto o mediante duraderas delegaciones de voto a
travs de un sindicato de accionistas, que se materializa, comnmente, mediante el
otorgamiento de poder irrevocable.
Eficacia del Sindicato de Accionistas

Como se ha podido examinar, no se pueden poner reparos a la licitud de los sindicatos de
accionistas, sin embargo, su eficacia prctica fue reducida y menguada, por la dificultad
de imponer coactivamente a los accionistas sindicados el respeto a la
523
disciplina y al vnculo sindical .
A pesar de lo regulado ltimamente por la Ley General de Sociedades, despus

de suscrito el pacto, este no contiene pacto expreso de otorgarle al gestor poder
irrevocable, el accionista sigue en libertad en cuanto a su derecho de voto, en el
sentido de que su voto, aun estando emitido en contra de lo que est convenido
524
en el pacto sigue siendo un voto vlido .
Respecto a los pactos del Sindicato de Bloqueo, tambin existen importantes
innovaciones en la ley actual, ya que con la legislacin derogada tales pactos producan
simples efectos obligatorios, susceptibles esencialmente de desencadenar por su parte la
obligacin al resarcimiento de daos, pero incapaces de hacer restituir
522
SNCHEZ ANDRS, Anbal. "Ley de Sociedades y Mercado de Valores" Rev. VALORES N 20. Ao VII, Edit. FIMART, Enero 1996.
Pg. 61
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios.......Pg 572

GARRIGUES DIAZ-CAABATE, Joaquin. "Sindicato de ...". Pg 69
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
las acciones al patrimonio de quien prometi no hacerlas circular o hacerlas

525
circular slo en las condiciones permitidas por el Sindicato .
La Ley General de Sociedades presenta como novedad el reconocimiento de la
validez y eficacia no solo de los poderes irrevocables en las Juntas Generales,
sino que dicho poder puede encontrarse contenido en los contratos de sindicacin
de acciones, ya que sin tal reconocimiento tales convenios de sindicacin carecen
de eficacia en caso de incumplimiento, porque el convenio para votar en uno u
otro sentido determinado era algo ajeno a la sociedad misma, por ejemplo, si uno
de los accionistas incumpliendo su obligacin contractual, acude a la junta y
pretende ejercitar en ella su derecho de voto, la sociedad tendra que admitirle a
l como accionista propietario de las acciones y de nada valdra alegar que se
haba comprometido antes con sus consorcios a votar en un sentido determinado
526
mediante representante . El reconocimiento de los pactos de sindicacin y de la
representacin irrevocable, hacen eficaces estos pactos frente a la sociedad y
terceros, siempre y cuando se comunique a la sociedad.
Con la legislacin derogada, se interpretaba que cuando se trataba de la eficacia de
las indicadas convenciones, se hablaba de las relaciones entre aquel que promete el
voto y el promisorio, a los efectos de un eventual resarcimiento de los daos, y no en
las relaciones entre ente (la sociedad) y accionista, pues, frente al ente, el promisorio
527
no tena ningn derecho a hacer valer
. La relacin que naca del contrato
528
parasocial era inoponible a los otros socios, a la sociedad y a los terceros .
Como se puede apreciar, el problema se polarizaba en torno al binomio: licitud y

eficacia de los convenios sobre el voto; se llegaba a una consecuencia realmente
contradictoria y es que cuando la ley no se opone a los convenios sobre el voto,
el pacto era jurdicamente ineficaz, como simple pacto entre caballeros que se
puede ejecutar o no; y cuando se quera hacer eficaz mediante el nombramiento
529
de un sndico con poderes irrevocables, entonces la ley se opona a su validez .
Lo que no se ha podido dilucidar en la legislacin nacional vigente, es cuando el
accionista, ligado por un pacto, que no implica la representacin por un sndico,
incumple dicho pacto en el momento de la votacin. Se debe considerar que esa
circunstancia no influye sobre la validez del voto emitido, y la persona (sea
accionista o no) con quien el socio se haya comprometido a votar en sentido
determinado no puede impugnar la validez del voto argumentando la violacin de
ese compromiso; en dicho caso, slo podr ejercitar, contra el socio, una accin
530
personal de incumplimiento de contrato .
MOSSA, Lorenzo. Ob. cit.. Pg 8

GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pag. 152.
DE GREGORIO, Alfredo. Ob. cit. Pag. 625
MESSINEO, Francesco. Ob. cit..Pgs 304 y 305
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios.....Pgs. 568 y 569
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Aspectos especficos en la Legislacin Nacional

El Artculo 8 de la Ley, dispone el reconocimiento por la sociedad de la validez y
exigibilidad de los Convenios entre socios o entre stos y terceros, a partir del
momento en que le sean debidamente comunicados a la sociedad, estableciendo
la diferencia entre la sindicacin de accionistas y los otros convenios, ya que
menciona a los pactos no solo entre accionistas sino de stos con terceros. Pero el
reconocimiento antes mencionado no significa que tales acuerdos obliguen a
otros accionistas ajenos al pacto y a la sociedad, si no que tales acuerdos les son
oponibles, o sea, que deben tener presente su existencia y hacerlo respetar a los
accionistas vinculados, salvo que hubiera contradiccin entre alguna estipulacin
de dichos convenios y el pacto social o el estatuto, en tal caso prevalecern estos
ltimos. Siempre el efecto vinculante entre quienes celebraron el pacto de
sindicacin permanece inalterable.
Con el objeto de proporcionar mayor publicidad y transparencia a este tipo de
convenios, en especial a los sindicatos de accionistas, se dispone en el Artculo
55 que el estatuto puede contener adicionalmente los convenios societarios entre
accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad; en este dispositivo se
ratifica la afirmacin antes expuesta, que los convenios entre accionistas no
puede llegar a ser pacto social ya que el vnculo es entre los accionistas,
existiendo casos que puede generar obligaciones para con la sociedad como un
contrato a favor de tercero, pero no puede generar obligacin alguna a cargo de la
sociedad que no sea el reconocimiento de su existencia. Lo antes mencionado
explica por que estos convenios, cuando se celebren, modifiquen o terminen
luego de haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se
inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto.
Buscando garantizar la eficacia, no solo de los sindicatos de accionistas sino de los
convenios suscritos con tercero que afecten a la circulacin de acciones o algn derecho
contenido en ellas, establece el artculo 92 de la Ley que, en la matrcula de acciones se
debe anotar los convenios entre accionistas o de accionistas con terceros que versen
sobre las acciones o que tengan por objeto el ejercicio de los
derechos inherentes a ellas (participacin en utilidades, derecho de voto,

circulacin, derechos de suscripcin preferente). En concordancia con la norma
antes citada, el artculo 101 de la referida ley prescribe, que las limitaciones a la
libre transmisibilidad, prohibicin temporal de transferir, gravar o de otra
manera afectar acciones que se originen en convenios entre accionistas o
entre accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la sociedad se
anotarn en la matrcula de acciones y en el respectivo certificado. De
igual modo, se reconoce la eficacia del convenio entre accionistas
debidamente registrado en la sociedad que restrinja la libre transferencia
del derecho de suscripcin preferente, no pudiendo, en este caso, ser
incorporado tal derecho al certificado de suscripcin preferente, as lo
establece el artculo 209 de la Ley.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El sindicato de accionistas ejecuta sus acuerdos sobre el voto mediante el nombramiento

de representante para cada junta, de acuerdo al artculo 122 de la Ley, si tal sindicato
permanece oculto la representacin debe constar por escrito y con carcter especial para
cada junta general o se otorgue de poderes irrevocables, que reconoce su validez dentro
de los alcances sealados en el artculo 153 del Cdigo Civil, ya que es otorgado en
inters comn del representado y del representante e inclusive de un tercero, pero su
duracin no puede ser mayor de un ao. Si el pacto de sindicacin y el nombramiento
del sindico es puesto en
conocimiento de la sociedad, la asistencia personal del representado, en este caso

el sindicado, a la junta general no producir la revocacin del poder conferido, o
sea, el nombramiento de un sndico con poderes irrevocables por periodos
mayores al ao, debe ser respetado por la sociedad si se le comunica. En esta
situacin, no se aplicarn supletoriamente los dispositivos del Cdigo Civil
respecto a los poderes irrevocables, que hara ilusorio el reconocimiento
proclamado por la ley societaria de los pactos entre accionistas. Sin embargo,
esto merece una precisin legislativa.
Lo que parece un exceso, es que el convenio de los socios registrado ante la
sociedad pueda establecer causales de disolucin de la propia sociedad (artculo
407 inciso 9), determinar las facultades, atribuciones y responsabilidades de los
liquidadores de la sociedad (artculo 416), o fijar los periodos de formulacin de
balances por otros perodos distintos al anual que los liquidadores deben presentar
a la junta general (artculo 418), reiteramos lo antes expuesto, el reconocimiento
por la sociedad de la validez y exigibilidad a los Convenios entre socios no debe
significar que tales acuerdos vinculen a otros accionistas y a la sociedad, sino que
tales acuerdos les son oponibles, o sea, que los otros accionistas y la sociedad
deben tener presente su existencia y hacerlo respetar a los accionistas vinculados.
El voto plural
11.1 Antecedentes
Originalmente el voto plural servia para asegurar la mayora en las asambleas a un
grupo de accionistas; era la garanta de los fundadores y de los administradores de la
sociedad contra un cambio de la mayora obtenido mediante la adquisicin
especulativa de los ttulos en la Bolsa. Despus de la guerra de 1914, por ejemplo, en
Francia, las acciones de voto plural se consideraron como un medio para defender a
la sociedad contra el control extranjero, pues los extranjeros podan adquirir la
531
mayora de las acciones aprovechando la devaluacin del franco ,
Posteriormente, el pas antes mencionado, tom la decisin de prohibir para el

futuro la creacin de esas acciones (ley de 29 de abril de 1930) y ulteriormente,
con la ley del 13 de noviembre de 1933, esa prohibicin se extendi a las
acciones ya existentes, consagrando el dogma de la proporcin entre el nmero
de votos y el valor nominal de las acciones.
531
RIPERT, Georges. Ob. cit.. Pg. 328
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
De igual modo, en Alemania se estableci la prohibicin de crear ese tipo de

acciones con la ley de 1937 (artculo 12); en Italia se decidi tambin prohibir la
532
creacin de tales acciones en su vigente Cdigo Civil (artculo 2.351) .
Por otro lado, el voto plural es aceptado por diversos ordenamientos legales, como el
artculo 693 del Cdigo de Obligaciones suizo, que autoriz un voto plural indirecto,
permitiendo que cada accin tenga un voto, aunque las acciones sean de diferente
valor nominal; as tambin los anglosajones han tenido siempre, y siguen teniendo en
materia del derecho de voto, un criterio muy flexible, por ejemplo, en Inglaterra, las
533
acciones con un poder privilegiado de voto se admiten sin dificultad .
11.2 Definicin
Broseta y Gagliardo definen a la accin de voto plural como la que infringe el
principio de proporcionalidad entre el capital de la accin o valor nominal y el
534
derecho de voto que sta atribuye ; si bien esta definicin condensa lo medular
de esta figura, se puede prestar a confusiones, pues, de una u otra manera las
acciones sin derecho de voto alterara la proporcionalidad entre el voto y el valor
nominal de las acciones.
Se puede definir a las acciones de voto plural, como aquellas que estn dotadas de un
mayor nmero de votos que otras acciones de igual valor nominal y a todas las
acciones, que rompiendo el principio de la proporcin entre el capital de la accin y
el derecho de voto tienen como privilegio un derecho de voto mas elevado que el
535
otorgado a otras acciones que generalmente son las acciones ordinarias .
Alcances
Las acciones denominadas de voto plural o mltiple, contienen como privilegio
sobre las acciones ordinarias, mayores votos por cada accin, a pesar que tienen
igual valor nominal. Cada una de stas pueden abarcar no un solo voto, sino
varios votos, alterando la proporcionalidad entre el valor nominal de la accin y
el derecho de voto atribuida. Snchez Andrs menciona que la sociedad annima
se inspira en los principios de proporcionalidad, equivalencia entre la aportacin
y el poder, y paridad de tratamiento, precisamente las acciones de voto plural son
536
las que causan la ruptura de tales principios .
Al hablar de acciones de voto plural, la ley ha querido abarcar con esa denominacin
todas las acciones que rompan el principio de la proporcin entre el capital de la
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios ... Pg 391 y 392

PEDROL RUS, Antonio.Pg 81
Ver: BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit.. Pg. 235 y GAGLIARDO, Mariano. "Derecho Societario. Buenos Aires: Ad-Hoc, 1992. 262p.
23cm. Pg 112
Ver: GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Ob. cit.. Pgs 389 , 390 y 393; GARRIGUES, Joaquin. Curso de Dere... . Pg. 453; URIA,
Rodrigo. "Derecho Mercantl". 19 Edicin. Ed. Marcial Pons. Ediciones Jurdica S.A. 1992. Pg. 272; y SANCHEZ ANDRS, Anibal. La
Accin... Pg. 326
SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 329
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
537
accin y el derecho de voto . En el caso de legislaciones que admiten las

acciones de distinto valor nominal, como nuestra derogada ley, aunque sea igual
el nmero de votos conferidos por cada accin, siempre que unas confieran un
voto proporcionalmente mayor con relacin al capital que el conferido por las
538
otras, estaremos en presencia de un supuesto de voto plural indirecto . Entre los
539
casos de voto plural indirecto tenemos:
Concesin del mismo voto a las acciones de distinto valor nominal;
Concesin de un mismo voto por grupos iguales de acciones de distinto valor
nominal, o por grupos desiguales de acciones del mismo valor;
Concesin de un voto por accin ordinaria y un voto tambin por grupos de acciones
especiales del mismo valor nominal que las ordinarias; En este caso las
acciones ordinarias resultaran privilegiadas frente a las especiales con un

derecho de voto tanto ms fuerte cuanto mayor sea el nmero de estas
acciones que hubieran de agruparse para tener derecho a un voto;
Establecer limitaciones desiguales a un nmero mximo de votos de las acciones
de distinta serie;
Establecer la limitacin en el nmero mximo de votos para determinadas
acciones exclusivamente;
Atribuir a los titulares de acciones de una determinada serie, presentes o representados
en la junta y cualquiera que sea el nmero de sus acciones, nmero total de votos
igual al que corresponda en cada junta a los dems accionistas que
tomen parte en la votacin;

Conceder a determinadas acciones un nmero de votos variable que est siempre
en determinada proporcin con el total de votos correspondientes a las
acciones ordinarias, aunque se realicen sucesivas ampliaciones de capital
(voto de escala mvil o variable);
Limitar el voto de las acciones especiales a determinados acuerdos;
Reducir el capital rebajando el valor nominal de las acciones de determinada
serie sin rebajar proporcionalmente el derecho de voto de las acciones;
Las llamadas acciones de asiento, que consisten en dar derecho, a una clase
determinada de acciones, a la eleccin de uno o ms directores de esa clase,
540
aun siendo minora .
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...... Pg. 393
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios ...... Pgs 389 y 390
Ver: GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios ...... Pgs 393 y 394; URA, Rodrigo, Pg. 272 y 273; y SANCHEZ
ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 334, 335 y 336.
540
ARECHA, Martn y GARCIA CUERVA, Hctor. Ob. cit. Pg 334
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
11.4 Fundamentos a favor del voto Plural

En favor del voto plural se ha dicho que es el instrumento adecuado para asegurar la
estabilidad de la direccin frente al capricho, la veleidad o incomprensin de accionistas
dispersos, accionistas muchas veces desinteresados de la vida social, casi siempre sin
conocimientos empresariales y algunas con una presencia inversora en la compaa
puramente fugaz; se ha dicho tambin que tales acciones permiten alternativamente
atraer capitales sin motivaciones de mando, reservando el voto plural a quienes
contrariamente s tienen esa vocacin; tambin es til en la oferta de ese mayor poder de
voto como incentivo, all donde la bsqueda de capitales ajenos se dificulta si no va
acompaada de posiciones de control; se seala, por otra parte, que son ttulos que sirven
para proteger a las sociedades emitentes de acciones cuyos titulares estn vinculados a
empresas rivales y ms poderosas, que permiten aduearse de ellas; puede facilitar la
adquisicin y entrada en otras sociedades que interesan al adquirente, mediante el
recurso a ofertas de compra slo parciales sobre esas acciones privilegiadas con voto
mltiple; se aade que ese mayor poder de voto evita que nuevos socios advenedizos
mermen los derechos de los primitivos o
prescindan de elementos patrimoniales que debilitaran la posicin empresarial

541
de la sociedad ;
Pedrol considera que con las acciones de voto plural, se busca dotar a un
determinado grupo de accionistas, de un poder superior al que le correspondera por
su capital, en reconocimiento de los riesgos corridos por aqul inicialmente, para
asegurarle una cierta estabilidad en el desarrollo de una poltica de direccin, para
compensar su affectio societatis, o para impedir que la aportacin de capital
542
extranjero pueda traducirse en la dominacin de las sociedades nacionales .
Finalmente mencionamos que en nuestro pas, Gonzles Barrn asevera, que entre
las ventajas que brinda la emisin de acciones con voto plural, se encuentra, el
otorgar a ciertos socios un privilegio por los riesgos asumidos al iniciar la empresa
(anlogo a las partes del fundador), o para asegurar la
estabilidad en la
administracin social a aquellos promotores a quienes los inversionistas tienen
especial confianza, eliminando la posibilidad de que el control de la sociedad pase
a los competidores en el mercado o simplemente con el fin de hacer ms
543
atractivos el valor emitido frente a los ttulos accionarios sin voto .
11.5 Fundamentos en contra del voto Plural
Ripert comenta que en la prctica comercial, el voto plural, ha dado lugar a criticas muy
vivas, se denunciaron los abusos del podero financiero, sobre todo, teniendo en cuenta
que en algunas sociedades las acciones de voto plural conferan decenas de votos y a
veces mas de cien. Segn el mencionado jurista, el voto plural
541
542 Verr:
SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 328 y GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios .....Pg 390
PEDROL RIUS, Antonio. Ob. cit.. Pg. 79
GONZALES BARRN, Gunther Hernan. Las Acciones de voto plural. EL PERUANO,

12/11/96Pag. B9
543
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
constitua la disociacin del poder y de la responsabilidad, o sea, fascismo

544
accionario .
Snchez Andrs lo considera como causa de la ruptura de los principios inspiradores
del tipo social (proporcionalidad, equivalencia aportacin-poder y paridad de
tratamiento) y tienen el grave defecto de favorecer el afianzamiento de grupos
dominantes que pueden desembocar en un autntico feudalismo financiero, que
aseguran el control de la sociedad sin que los tenedores de esa posicin de dominio
arriesguen por su parte en la empresa social el capital correspondiente al poder que
efectivamente ejercitan; se aade, que la presunta ventaja de una direccin estable
puede llegar a fosilizar la posicin de administradores incompetentes que no podrn
ser fcilmente sustituidos por el voto comn; se precisa, que esa situacin dificulta, a
la larga, la captacin de recursos, ya que a muy pocas personas le puede interesar
invertir su dinero en proyectos cautivos que nunca lograrn controlar o modificar.
Pero ha sido la experiencia adversa que el desarrollo del voto plural vino a ofrecer,
antes o despus, en casi todas partes, lo que ha conducido a consolidar el
posicionamiento contrario a tales acciones por parte del legislador que hoy luce en la
545
mayora de los ordenamientos .
De otro lado, en las legislaciones contemporneas, el mbito de los privilegios

estn circunscritos a los derechos de contenido estrictamente patrimonial y no
pueden proyectarse, en ningn caso sobre el voto ni otros derechos de naturaleza
546
administrativa (informacin, asistencia, impugnacin de acuerdos. etc.) .
Por tales motivos, los juristas que estn en contra la posibilidad que se permita el
establecimiento del voto plural, estiman que, en ningn caso podr quebrantarse el
547
principio de la proporcionalidad entre el capital de la accin y el derecho de voto ;
debindose reputar ilcitas, sin excepcin, todas las combinaciones que rompan el
principio de la proporcin entre el capital y el derecho de voto, creando directa o
548
indirectamente un voto plural en favor de determinadas acciones .
11.6 Tratamiento de la Ley Nacional Vigente

En nuestra legislacin derogada, a pesar de la existencia de la expresa prohibicin de las
acciones de voto plural, exista duda en su aplicacin por la presencia de acciones de
distinto valor nominal, en tal sentido, la doctrina interpret que tal prohibicin se hacia
extensiva a todas las combinaciones posibles que tiendan a romper el principio de la
proporcin entre el capital de la accin y el derecho de voto. En la actualidad el artculo
82 de la ley dispone que todas (las acciones) tienen el mismo valor nominal y dan
derecho a un voto, de esta manera se intenta cerrar la posibilidad del establecimiento de
acciones con voto plural.
Ver: SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 329; y GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo.Pg 391
SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs. 318 y 319
Ver: GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo.Pg 395; y SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 336
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo.Pg 393; GARRIGUES, Joaquin. Curso de Dere..... Pg. 454; MONTOYA MANFREDI, Ulises. Ob. cit.. Pgs. 204; y SANCHEZ
ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 334
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Pero se presentan serias dudas, al permitirse legalmente la emisin de acciones sin
voto, debilitando el fundamento econmico y jurdico que sustenta la prohibicin

de crear acciones con voto plural; ya que si es posible crear acciones con voto
frente a acciones sin voto de la misma sociedad, es an ms lgico que otorguen
549
dos votos frente a acciones que atribuyen un voto .
Otra excepcin al principio de proporcionalidad, en el que se manifiesta la
existencia del voto plural indirecto, es la eleccin de directores por clases distintas
de acciones (artculo 164 de la ley), en el que la cantidad de directores que
pretenda elegir cada clase de acciones no debe ser necesariamente proporcional
550
al porcentaje del capital que detenta cada clase . Como se puede observar, el
principio de proporcionalidad podra ser lesionado en uno de los actos de mayor
importancia en el que se ejerce el derecho de voto y se puede presentar un caso
de voto plural indirecto.
Voto acumulativo
12.1 Antecedentes
Este sistema fue tomado de las regulaciones estadounidenses cuyo rgimen en
materia de Corporations ofrece diferencias estructurales y funcionales respecto del
esquema europeo continental. En 1870, Illinois fue el primer estado que incorpor a
su Constitucin la regla por la cual la eleccin de directores de una corporation
debera necesariamente efectuarse por el sistema del voto acumulativo.
Posteriormente, la Model Business Corporation Act adopta el voto acumulativo, pero
deja a los Estados la posibilidad de optar por su variante imperativa o simplemente
permisiva. La redaccin propuesta (#31 prrafo 4) es la siguiente: "En toda eleccin
de directores, cada accionista con derecho a voto en la misma, tendr, personalmente
o por poder, derecho a votar el nmero de acciones que tenga por tantas personas
como directores deban ser elegidos y en cuya eleccin tenga derecho a votar o a
acumular sus votos dando a un candidato tantos votos como resulten de multiplicar
el nmero de tales directores por el nmero de sus acciones, o a distribuir estos votos
551
de acuerdo con los mismos principios entre cualquier nmero de candidatos" .
12.2 Definicin
El Sistema del voto acumulativo es una forma de representacin proporcional por la que
se adjudica cada asiento del Directorio a todo grupo o accionista cuya tenencia de
acciones sea suficiente para ello, en funcin de las vacantes totales, que permite a las
minoras tener acceso en la eleccin de uno o ms integrantes del referido
Directorio y de manera general, a los miembros de los rganos pluripersonales

552
de la sociedad .
GONZALES BARRN, Gunther Hernan. Las Acciones de .... Pag. B9
ELIAS LAROSA, Enrique. Ob. cit. Pag. 332)
LE PERA, Sergio. Voto Acumulativo. Ed. ASTREA. Buenos Aires 1973. Pgs. 11 , 13 y 15
LE PERA, Sergio. Ob. cit Pgs. 25 y 73
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
12.3 Fundamentos
En la actividad de las sociedades annimas estadounidenses (Compaas) las "Reuniones
Generales de Accionistas" tienen una funcin secundaria, limitndose a elegir directores,
es por ello que requieren asegurar una representacin proporcional de los grupos de
accionistas en el Directorio, cuyo mecanismo se articul para estos fines en el del voto
acumulativo. En los Estados Unidos el Directorio confecciona y aprueba balances,
decide los dividendos a distribuir, en ocasiones, modifica la Carta Orgnica o
Reglamento Social del que resulta sus propias facultades, es decir, tiene facultades
constituyentes.
El voto acumulativo no significa, en ninguna hiptesis, el despojo del gobierno

de la mayora, sino que limita a otorgar, en algunos casos y a ciertas minoras, un
derecho de representacin que solo podr cumplir una funcin de vigilancia o
contralor de la gestin de la mayora.
Las objeciones que ha recibido este sistema de votacin son diversas, entre ellas
mencionamos: Confundir los problemas polticos de organizacin de un Estado
con las formas de gobierno y administracin de una empresa; los directores
elegidos por la minora, en realidad no consiguen coparticipar, en los hechos, en
el proceso de formacin de las decisiones; la existencia moderna de organismos
pblicos de control, permiten a las minoras contar con una proteccin adecuada
cuando realmente la precisan; la participacin de las minoras en el gobierno de
la sociedad o en su Directorio hara abdicar a estos rganos de su facultad
ejecutiva; por el sistema del voto acumulativo puede ocurrir que la mayora
pierda el control de la sociedad y la minora lo obtenga; finalmente, es posible
que, por una ausencia circunstancial de uno o mas directores de la mayora, la
553
minora puede adoptar decisiones fundamentales.
Mecnica del voto acumulativo
De acuerdo al artculo 164 de la Ley General de Sociedades, cada accin da derecho a
tantos votos como directores deban elegirse y cada votante puede acumular sus votos a
favor de una sola persona o distribuirlos entre varias; sern proclamados directores
quienes obtengan el mayor nmero de votos, siguiendo el orden de stos; si dos o ms
personas obtienen igual nmero de votos y no pueden todas formar parte del directorio
por no permitirlo el nmero de directores fijado en el estatuto, se decide por sorteo cul o
cules de ellas deben ser los directores.
Como ejemplo, se ha elaborado el siguiente cuadro detallando la cantidad de

directores a elegir y los votos que le correspondera, en relacin con la cantidad
de acciones que detenta cada accionistas, para la eleccin de los directores:
553
LE PERA, Sergio. Ob. cit Pgs . 18,19, 21,22,23,24 y 98
Derechos
corporativos
Accionistas
A
B
C
D
E
Total
individuales
social de la
Acciones
51
9
20
10
10
100
del
accionista
y
el
N de directores
7
7
7
7
7
Votos
357
63
140
70
70
700
El accionista mayoritario ordinariamente desea copar el mximo de cantidad de

directores, un errado clculo lo podra llevar a pretender obtener la totalidad de
asientos del directorio, como se describe en el siguiente ejemplo:
Accionista
A
Mayora sin acumular

Directores q'
N de Votos
pretende
357
7
Distribucin
de votos a c/u
51
De presentarse el caso anterior, los accionistas minoritarios pueden agruparse y

acumular sus votos en el nmero de directores que calculan colocar para lograr la
mayora de asientos en el directorio:
Accionista
B+C+D+E
Minora acumulando
N de Votos
Directores q'
pretende
343
5
Distribucin
de votos a c/u
68.6
Como se aprecia, en este caso, los accionistas minoritarios habran logrado cinco
asientos de un total de siete.
Una adecuada utilizacin del sistema de voto acumulativo puede reflejar la
composicin del accionariado en forma proporcional al capital invertido, en este
caso, la minora lograra 3 asientos y la mayora 4 asientos de los 7 directores a
elegir, como a continuacin ilustramos:
Accionista
A
Accionista
B+C+D+E
Mayora acumulando
N de Votos
Directores q'
pretende
357
4
Minora acumulando
N de Votos
Directores q'
pretende
343
4
270
3
73
1
Distribucin de
votos a c/ u
89.25
Distribucin de
votos a c/u
90
73
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Cuando afirmamos, que el uso incorrecto del sistema del voto acumulativo puede traer
como consecuencia el ser despojado del control de la sociedad, no es solo especulacin,
en los Estados Unidos se present el "Caso PIERCE vs. COMMONWEALTH" en 1883.
Se trataba all de elegir 6 miembros de un Directorio, en una votacin en la cual la
mayora tena el 52,79% de las acciones (con derecho de voto) y la minora tena el
47,21%. Pero la minora concentr sus votos sobre cuatro candidatos, y la mayora los
distribuy sobre seis (igual nmero de vacantes a llenar); como consecuencia, los cuatro
candidatos votados por la minora obtuvieron, cada uno mayor nmero de votos que
cualquiera de los candidatos de la mayora, que igualaron los votos entre s. Como
resultado, fueron considerados elegidos los cuatro candidatos de la minora y ninguno de
la mayora (por haber empatado todos ellos entre s). No satisfechos con este resultado, y
dado que cuatro
directores constituan qurum, el nuevo Directorio se reuni y declar

554
desplazado al anterior .
El temor a este sistema de eleccin gener medidas defensivas como por ejemplo: la
reduccin del nmero de directores, pues, toda reduccin del nmero de directivos trae
como consecuencia que un "grupo" de accionistas que contaba con representacin en el
Directorio (o con derecho a lograrla) deje de tenerla; otra de las medidas defensivas
consista en la Renovacin Escalonada del directorio, mediante esta medida el Directorio
se renovaba por tercios cada ao, siendo necesario el control de mas de un cuarto de
tales votos para imponer un director en cada una de estas ocasiones; se dice que la
"Renovacin Escalonada" pone freno a la apetencia de grupos insurgentes al obligarlos,
no slo a obtener la victoria en una asamblea, sino a reiterar este predominio en varias
consecutivas, multiplicando grandes costos y
arriesgadas inversiones, que seran necesarias para enfrentar exitosamente la

555
lucha por el control de la sociedad annima .
El voto acumulativo y la legislacin nacional
El Art. 158 de la derogada Ley de Sociedades, estableca que las sociedades que no
tengan Consejo de Vigila ncia, estn obligadas a constituir su directorio con
representacin de la minora. Para obtener tal representacin, disea el siguiente
mecanismo "cada accin da derecho a tantos votos como directores deban elegirse
y cada votante puede acumular sus votos a

favor de una sola persona o
distribuirlos entre varias", dispone que "sern proclamados directores quienes
obtengan el mayor nmero de votos, siguiendo el orden de stos", y evitando
nueva votacin, precepta que en el caso que dos o ms personas obtengan igual
nmero de votos y no puedan todas formar parte del directorio por no permitirlo
el nmero de directores fijado en el estatuto, se decidir por sorteo cul o cules
de ellas deben ser los directores. Igual sistema de participacin de la minora, se
aplicar en cada una de las votaciones de las juntas especiales de accionistas que
representen a cada clase de acciones con derecho a elegir un nmero determinado
de directores por separado.
LE PERA, Sergio. Ob. cit Pg 36
LE PERA, Sergio. Ob. cit Pgs 43, 44, 45, 46 y 84.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Evaluando la bondad de esta norma legal, dice Elas Laroza, que ha sido
francamente beneficioso en la vida de las sociedades annimas, ya que se determina
un rgimen de participacin de las minoras en el Directorio a travs de un sistema
de eleccin, y que de lo que se ha comprobado, en la prctica profesional, que en el
556
Per ha funcionado . Por tal motivo, la legislacin vigente, en el artculo 164,
reproduce con ligeras variantes lo establecido por el artculo 158 de la ley anterior.
Acciones sin derecho de voto

Antecedentes
Garrigues y Ura sealan que, el principio de que todo accionista tiene derecho a
participar en la gestin de los asuntos sociales a travs de las deliberaciones de la
junta general ha sido ratificado en las modernas legislaciones europeas y si bien
es cierto que las legislaciones admiten la posibilidad de que se emitan acciones
privilegiadas sin voto, lo aceptan como excepciones que no empaan la pureza
557
del principio .
Estas excepciones son expresiones legislativas, que tienen su sustento en una
corriente doctrinal de manifiesta importancia, propugn la restriccin del
derecho de voto de los pequeos accionistas, por ello, merecen ser estudiadas.
En la Ley alemana de 1937, se prevea la posibilidad de crear acciones preferentes sin
voto, siempre que stas no excediesen de la mitad del capital nominal total, pero
adquiran tal derecho de voto, si se dejaban de pagar durante un ejercicio, el dividendo
previsto (artculos 115 y 116). En la Ley de 6 de septiembre de 1965 (artculos 139, 140
y 141), se sigue autorizando la creacin de acciones preferentes
558
sin voto, que lo adquieren si existen atrasos, aunque sean de un solo ao . Al parecer
no han tenido una acogida en la prctica societaria alemana, por que, aparentemente,
no se habra atribuido a las acciones sin voto un dividendo lo suficientemente
atractivo como para justificar, de un lado, la privacin del derecho de voto y, de otro
559
lado, el menor valor de cotizacin de aquellas en la Bolsa .
En el Cdigo Civil italiano (artculo 2.351) se permite la creacin de acciones

preferentes en los beneficios y/o en la cuota liquidatoria, denominndolas
acciones de ahorro, privando a sus tenedores del derecho a voto, se concede,
adems de las mencionadas ventajas patrimoniales, beneficios de ndole fiscal,
otorgando derecho de voto en las Juntas destinadas a tomar acuerdos sobre
modificaciones del acto constitutivo, emisin de obligaciones, y nombramiento y
revocacin de liquidadores, as como un control externo pblico que verificara
la exactitud y veracidad de la informacin; de otro lado, estas acciones de voto
560
limitado, no pueden exceder de la mitad del capital nominal de la Sociedad .
ELIAS LAROSA, Enrique. "La proteccin del inversionista .... Pgs. 101y 102
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios.... Pg 418
PEDROL RUS, Antonio. Ob. cit.Pg 89
SALAS SANCHEZ, Julio. Las acciones sin ... Pg 20
Ver: PEDROL RUS, Antonio. Ob. cit..Pg 89 y SALAS SANCHEZ, Julio. Las acciones sin ... Pg 21
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
En Francia se intent de introducir las acciones sin voto en la ley de 1966, fueron
permitidos en la ley del 13 de Julio de 1978 y modificado el 03 de Enero de 1983.
En Espaa el Art. 90 y siguiente del Texto Refundido de la Ley de Sociedades

Annimas, que entr en vigencia el 01.01.90, regula las acciones sin derecho de
voto con las siguientes caractersticas: emisin facultativa, importe nominal no
superior a la mitad del capital pagado, confiere como derecho preferente la
percepcin de un dividendo anual mnimo condicionada existencia de beneficios
distribuibles, y la recuperacin del voto si no se distribuyen utilidades o en
cualquier modificacin estatutaria que lesione, directa o indirectamente, sus
privilegios, las que deben ser aprobadas por la mayora de las acciones sin voto.
El Derecho Comunitario Europeo dispone, como principio general, que el
derecho a voto es proporcional a la parte del capital suscrito representado por la
accin, no obstante, permite a los Estados miembros limitar o excluir el derecho
de voto para aquellas acciones que atribuyan ventajas especiales y que deben ser
561
de carcter patrimonial .
La Ley brasilea de Sociedades de 1940, faculta la creacin de acciones
preferentes sin derecho de voto o con voto restringido, que lo recuperan en el
caso de falta de pago de los dividendos. Las acciones ordinarias, o sea las que
tienen el pleno derecho de voto, se reservan a los sectores econmicos ms
562
importantes del pas, para los nacionales .
La prctica norteamericana ha implantado las non voting shares, o accin sin
derecho de voto, hace ya muchos aos, su utilizacin se ha hecho mucho ms amplia
desde 1910. Generalmente se les concede el carcter de acciones preferentes, aunque
tambin pueden ser ordinarias (El derecho a voto al parecer no sera esencial a la
condicin de accionista), pero en este caso, tales acciones son miradas con cierto
recelo en la Bolsa, incluso, no se admiten a cotizacin. En Inglaterra, la Companies
Act de 1985 establece la exclusin del voto de las acciones, pero no la condiciona
con el otorgamiento de ventajas patrimoniales, pudindose emitir tanto acciones
563
ordinarias sin derecho de voto como acciones preferenciales sin ese derecho .
En el Per el antecedente ms lejano se puede encontrar en el D.S. 089-87 EF, este
dispositivo legal autoriz la emisin de acciones sin derecho a voto a Sociedades
Annimas Abiertas con acciones colocadas a travs de la Bolsa en mas del 50% de su
capital social y un mnimo superior a 100 accionistas. Las mencionadas acciones sin
derecho de voto tendran los siguientes derechos: Rentabilidad anual garantizada no
menor al 50% de la tasa de inters activa, para prstamos a largo plazo, sujeta a la
existencia de utilidades; derecho a voz en las Juntas Generales de Accionistas; derecho a
voto en los supuestos de suspensin de cotizacin en bolsa, de prdida de la inscripcin,
transformacin, fusin, disolucin, traslado de sede, retiro de
SALAS SANCHEZ, Julio. Las acciones sin .... Pgs 21, 22 y 23
PEDROL RUS, Antonio.Ob. cit..Pg 91
Ver: PEDROL RUS, Antonio.Pg 86 y SALAS SANCHEZ, Julio. Las acciones sin ... Pg 20
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
cotizacin, reduccin del capital. El D.S. 089-87 EF fue derogado al entrar en

vigencia el D.L. 755, Ley del Mercado de Valores, que solo esboz la existencia
de las acciones sin derecho a voto, mas no prevea una regulacin Integral en
cuanto a ella.
La Ley 26356, que modific la derogada Ley General de Sociedades, otorgaba, a
cambio del voto, derechos patrimoniales consistente en la distribucin preferencial
de utilidades, prescribiendo el recupero del derecho de voto en los casos de
incumplimiento de la distribucin preferencial de utilidades, suspensin o retiro de
cotizacin en bolsa, transformacin, fusin, escisin, disolucin, traslado de sede,
564
reduccin del capital y cuando se pretenda modificar o excluir sus derechos .
La vigente Ley General de Sociedades (Ley No. 26887), permite crear una o ms
clases de acciones sin derecho a voto a cambio de los siguientes privilegios:
derecho a percibir el dividendo preferencial; obligatoriedad de la distribucin del
dividendo preferencial existiendo utilidades distribuibles y en caso de liquidacin
de la sociedad, confieren a su titular el derecho a obtener el reembolso del valor
nominal de sus acciones, descontando los correspondientes dividendos pasivos,
antes de que se pague el valor nominal de las dems acciones (artculos 94, 96 y
97) y tiene derecho de voz y voto en las juntas especiales, en caso que los
acuerdos de la junta general afecten sus derechos particulares (artculo 132).
13.2 Definicin y naturaleza jurdica
13.2.1 Definicin
Las acciones sin voto constituyen un instrumento para la financiacin de las
sociedades cuya caracterstica fundamental es permitir la obtencin de fondos
propios (capital social) sin que los aportantes puedan participar en la adopcin de
565
acuerdos sociales , brindndoles a cambio, privilegios de ndole econmico
patrimonial, pudiendo consistir en un dividendo preferente frente al de las restantes
acciones, un dividendo anual mnimo, y/o una preferencia en el reparto del
patrimonio resultante de la liquidacin de la sociedad.
13.2.2 Naturaleza Jurdica
Por las caractersticas peculiares de las acciones sin derecho a voto, se pretende
desconocer su condicin de accin, identificndola con las obligaciones y con otros
ttulos de participacin patrimonial; sin embargo, los atributos que detenta, confirman la
naturaleza jurdica propia de las acciones; tales atributos son: se computan y forman
parte del capital social, el titular de estas acciones, como cualquier otro socio, realiza una
aportacin social que pasa a integrar el referido capital social; participa en los resultados,
prsperos o adversos, de la actividad econmica desarrollada por la
Ver: FARIAS PRECIADO, Jhonny: Un ptimo sistema de financiamiento empresarial. "El Peruano" del 28/09/94. Pg B-9. y SALAS
SANCHEZ, Julio. Las acciones sin ... Pg. 34
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg 392
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
sociedad; su derecho econmico fundamental, a pesar de ser privilegiado, no desborda

los lmites de una participacin en las ganancias sociales y los dems socios no se ven
privados del derecho a participar en tales ganancias sociales; soporta las prdidas
sociales hasta el lmite de su aportacin, si bien con posterioridad a los restantes
accionistas, y disfruta de todos los dems derechos integrantes de la condicin de socio,
tanto administrativos como patrimoniales, con la excepcin del derecho a voto, salvo
para la constitucin de juntas especiales en caso que los acuerdos de la junta general
pretenda modificar o excluir sus derechos particulares. En otras legislaciones recuperan
el derecho de voto, en los casos de incumplimiento de la distribucin preferencial de
utilidades, suspensin o retiro de cotizacin en
bolsa, transformacin, fusin, escisin, disolucin, traslado de sede, reduccin

566
del capital .
13.3 Fundamentos
13.3.1 Desarrollo de las relaciones internas de la sociedad annima
La sociedad annima, nace en el siglo XVIII a imagen de la Monarqua absoluta
y tena dependencia frente al Estado, ya que su creacin obedeca a un acto del
567
Rey
En el siglo XIX, la sociedad annima asimila el rgimen parlamentario y
democrtico pero implantando una pura democracia capitalista por la que el Poder
se adjudica exclusivamente en funcin del capital posedo y apartando cualquier
factor de tipo personal, las "Juntas generales en las annimas estn constituidas por
sacos de dinero que deliberan" y empiezan a hablarse del status de socio como de un
estado de ciudadana con sus derechos inderogables. Las sociedades annimas logran
tener su independencia frente al

Estado y su
constitucin depende
568
fundamentalmente de la voluntad de sus accionistas .
569
GARRIGUES
dice que a mediados del siglo pasado, la lnea de la evolucin
histrica de la sociedad annima pareca que se cerraba sobre s misma y volva a
su punto de partida, esto es, a una estructura aristocrtica representada por los
grandes dirigentes de las compaas en el estado y la propia sociedad annima
volvi a sufrir la intromisin creciente del Estado. Esta situacin fue originada por
la difusin del accionariado y la necesidad de especializacin de sus directivos,
que trasciende el funcionamiento de la junta Generales y los intereses de los

accionistas.
La Junta General contina siendo, en la legislacin de sociedades, el mximo
instrumento de formacin y expresin de la voluntad social, el rgano encarnador del
poder supremo, cuyos acuerdos, tomados por simple mayora, obligan a todos,
Ver: MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pgs. 396 y 400; SALAS SANCHEZ, Julio. Las acciones sin ... Pgs 25 y 26
GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo ... Pag. 121.
Ver:GARRIGUES, Joaqun. - "Hacia un nuevo...... Pag. 121. y PEDROL RUS, Antonio.Ob. cit..Pg 60
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
administradores y accionistas, incluso a los ausentes y a los que hayan votado en

contra; pero, la intervencin directa en la vida econmica de la sociedad est en
manos de los administradores, stos son los verdaderos seores de la empresa:
los que hacen y deshacen, dirigen y ejecutan. En realidad, la junta slo ejerce
sobre su gestin, un control posterior, censurando la memoria, las cuentas y el
balance de cada ejercicio social.
En las sociedades annimas abiertas, la agrupacin de grandes masas de accionistas,
fcilmente cambiantes por la movilidad de las acciones, muchas veces alejados de la
sede social o interesados en la sociedad por mero afn especulativo, la falta de
conocimiento directo de los negocios y actividades de la sociedad, que se limita a
informar de ao en ao a los socios en las juntas generales ordinarias con motivo de
la aprobacin de las cuentas y balances, la limitacin de las materias sobre las cuales
son llamados a opinar los socios y la dejacin que hace el pequeo accionista de sus
derechos, constituyen una serie de concausas que han llegado a reducir la
570
importancia prctica de las juntas generales y a rebajar su funcin .
Para comprender tal problema, se necesita observar el modo de funcionar de las
juntas generales, especialmente de las grandes sociedades, en las cuales el capital
est muy fraccionado, de manera que es difcil obtener una afluencia considerable de
accionistas a las asambleas; se puede comprobar un altsimo ausentismo de los
pequeos accionistas, a los cuales, ms que el control sobre la marcha de la gestin
social, les interesa la cuanta del dividendo: dividendo que ellos perciben, aun sin
intervenir en la asamblea, mientras que con tal no intervencin, pierden la funcin
571
ms importante desde el punto de vista social, que es el indicado control .
Es por ello que, resulta imposible que la Junta General sea la reunin de los
socios que acuden a ella para contribuir con sus opiniones a una acertada poltica
de direccin de la empresa y que despus de or las opiniones de los dems,
formen en definitiva su criterio sobre los asuntos debatidos y emitan entonces el
572
voto correspondiente .
La minora gobierna con una apariencia democrtica, recabando y obteniendo,
mediante los bancos, las delegaciones de voto de la mayora inhibida, delegaciones
prcticamente en blanco que le permiten votar con arreglo a su personal y soberano
criterio, en tal sentido, resulta que la Junta ha dejado de ser una Junta de socios para
convertirse en una reunin de representantes de socios, con la extraa particularidad
de que el representante no acta ni siguiendo instrucciones de su representado, ni
interpretando un criterio del que el representado carece, ni siquiera sintindose
573
ligado a un deber de proteccin a los intereses de aqul. .
El poder efectivo ha pasado de la Junta General al Directorio, compuesta por personas a
quienes los accionistas ni siquiera eligen y ni conocen. La atribucin del poder de voto al
capital no le da a ste el verdadero mando de la empresa. Y la
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios .... . Pgs 494 y 495
MESSINEO, Francesco.Ob cit.. Pg 453
PEDROL RUS, Antonio. Ob. cit..Pg 61
PEDROL RUS, Antonio. Ob. cit. Pgs 62 y 63
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
democracia accionista se traduce, al final, en un simblico derecho de

574
aprobacin de lo actuado a sus espaldas .
En sntesis, la Junta de Accionistas se ha convertido en una especie de comedia bien
representada para el goce de escaso pblico, con escaso nmero de asistentes, aunque no
de escaso nmero de capital por la intervencin de los bancos
(delegacin del voto); las propuestas de los Directorios se aprueban sin debate y
por aclamacin que excusa la votacin; no se lee la memoria, no se interesa nadie
por las cuentas. Lo que demostrara que la organizacin democrtica
de la
575
sociedad annima habra fracasado .
Los accionistas de la sociedad annima, se pueden clasificar en dos grupos que
tienen distintos intereses y efectos sobre el funcionamiento de la sociedad
(accionistas de control y los pequeos inversionistas), es por ello que
desarrollaremos un breve estudio sobre el particular, en los prrafos siguientes.
El capital de control de mando o dirigente, se ubica en poder de los grandes
576
accionistas ; stos tienen vocacin y finalidad empresariales, su inters se
encuentra en la empresa misma y aspiran por eso a participar en ella de un modo
permanente, influyendo o dominando su direccin. Estos accionistas y los
administradores designados por ellos, aspiran a consolidar la empresa y a su
capacidad de autofinanciacin, siendo por ello renuentes a la poltica de
distribucin de importantes y frecuentes dividendos. La motivacin en la
adquisicin de acciones es el control social, sea individual o colectivamente,
supuesto que entraa una operacin empresarial.
La mayora de los pequeos accionistas, al adquirir las acciones, no propugnan ejercer
influencia en la marcha de la empresa y participar de manera activa en la administracin
577
social, sino que nicamente quieren colocar su capital con las acciones , a fin que les
578
produzca algn dividendo o les permita obtener alguna plusvala ; abandonando el
aspecto social y el ejercicio de los poderes sociales porque no tienen inters suficiente, ni
579
la capacidad para el ejercicio de tal derecho .
Los pequeos accionistas, a pesar de tener los derechos de voto y asistencia a las
juntas generales, no hacen uso de estos derechos, ya que se encuentran
desprovistos de inters y al faltarles tal inters, no tienen estmulo alguno para
intervenir en la marcha de la sociedad, generando el ausentismo en las Juntas
Generales. Las causas de tal ausentismo se desarrollar de inmediato.
Los accionistas poseedores de pequeos paquetes de acciones que no tienen
suficiente inters para seguir de manera eficiente los problemas cada vez ms
PEDROL RUS, Antonio.. Ob. cit. Pg 68
PEDROL RUS, Antonio. Ob. cit.. Pg 62
PEDROL RUS, Antonio.Pg 90
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
580
difciles y la administracin cada vez ms complicada de las grandes empresas ,

reconocen en los grandes accionistas y en los administradores sociales designados
por stos, a las personas idneas para esa labor, tomando conciencia de su pequea
importancia en la toma de decisiones por la Junta de Accionistas. Tambin al
accionista le parece cmodo que los Administradores le eviten la molestia de acudir
a la Junta, si adems la Sociedad tiene vnculos con una entidad que desarrolla
actividad bancaria y el accionista recibe o espera recibir crditos de dicho Banco,
acompaar la delegacin con una carta especialmente amistosa para los
581
directores .
La incorporacin de la cualidad de socio a un ttulo valor y la fcil enajenabilidad
de ste ttulo, trae como consecuencia, que los socios cambien constantemente, sin
tiempo para tomar algn apego de inters social582. Por otro lado, el pequeo
accionista, que probablemente posee varios grupos de acciones en distintas
sociedades, no puede cada vez que llega el da de una junta ordinaria o
extraordinaria, interrumpir su actividad por la maana o por la tarde para asistir a
583
ella . En estas condiciones, su presencia en la Junta general carecera de sentido y
no se justificara siquiera un desplazamiento, a su cargo, hasta el lugar de la reunin.
Finalmente, entre otras causas de ausentismo a las Juntas Generales, se
encuentran: la imposibilidad fsica de reunir en un solo local a todos los
accionistas; la dispersin geogrfica de los mismos; las labores que les impide
584
asistir a una Junta; el gasto que ello implica .
La accin sin derecho de voto como alternativa a la quiebra del principio
democrtico
Pedrol considera que la creacin de acciones preferentes sin voto obedece al
reconocimiento del hecho de que existe una gran masa de accionistas desprovistos de
todo inters por la gestin social y con mentalidad puramente inversora o
especulativa, afirma este jurista que, adjudicarles un derecho de voto a estos
accionistas produce como resultado facilitar el falseamiento de una supuesta
voluntad mayoritaria y permite que ese derecho de voto disperso juegue en favor de
los directores o administradores de la sociedad y de los Bancos vinculados a
aquellos; es por ello que propone que se debe dejar que la voluntad social se forme
por quienes realmente estn interesados y quieren conocer la marcha del negocio;
contrariamente, a esta masa sin affectio societatis, que percibe a la accin puramente
como un ttulo en el que invierte sus ahorros o permite la especulacin, se le debe
privar del derecho de voto a cambio de un privilegio que les asegure una percepcin
585
preferente de los beneficios y un cobro preferente en el evento de liquidacin .

GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pag.70
GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo...... Pag. 72
PEDROL RUS, Antonio. Ob. cit. Pg 88
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
13.3.3 Otras funciones

586
Menndez y Beltrn mencionan, que la funcin genuina de las acciones sin voto,
en el momento constitutivo de las sociedades, consiste en permitir el control de la
sociedad por un grupo minoritario cualificado (de carcter estatal, nacional, familiar,
etc.), mientras que la creacin de estas acciones con posterioridad al nacimiento de
las sociedades permite a estas entidades la obtencin de nuevos fondos propios sin el
riesgo consiguiente para el grupo dominante de perder el control de la sociedad.
Estas acciones constituyen, tambin, un poderoso instrumento de proteccin preventiva
contra las Ofertas Pblicas de Adquisicin de acciones (OPA), ya que si una parte del
capital social se encuentra privada del derecho de voto, se dificultar su realizacin.
Tambin la emisin de acciones sin voto puede influir negativamente sobre el mercado
de valores al obstaculizar una asignacin eficiente de los recursos.
Asimismo, se dice que su emisin interesa tambin a la economa en general

como un medio de romper con la creciente tendencia al endeudamiento de las
empresas; presentndose como un instrumento ms de recapitalizacin, incluso
de reorganizacin y reestructuracin empresarial, que permite adecuar la relacin
entre fondos propios y fondos ajenos. Aunque las acciones ordinarias o con
derecho de voto cumple igual papel.
Finalmente, la emisin de acciones sin voto puede beneficiar tambin a los
ahorradores, que encuentran en ellas una nueva fuente de ahorro, caracterizada,
en principio, por una alta rentabilidad vinculada a los beneficios sociales.
Se debe tener en cuenta, que el xito de la emisin de estos valores depender
que los privilegios legales puedan "compensar" la disminucin de valor que
implica la ausencia (o limitacin) de su poder poltico (el voto).
13.3.4 Funcin que se pretende que cumpla en el Per
Bardella en 1978 describa una de las principales causas que impiden el desarrollo de las
sociedades annimas y el mercado de valores en el pas, sealando que la mayora de
acciones no se cotizan en la bolsa o que las pocas que se cotizan no se mueven de
manera efectiva debido a que sus actuales propietarios, son muchos casos, integrantes de
grupos familia res cerrados y que no quieren contar con participaciones ajenas al grupo;
para esta circunstancia propone la creacin de acciones preferenciales sin derecho a voto
pero con dividendo garantizado, cuya
emisin permitira a los grupos de familiares antes referidos, a recurrir al mercado

587
sin perder el control de sus empresas . Este diagnstico y recomendacin
efectuada hace ms de dos dcadas han sido reproducidos en estos ltimos aos
588
589
por Salas Snchez y Vidal Ramrez .
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg 392 y 393
BARDELLA, Gianfranco. Banca y Bolsa. Revista del Instituto Peruano de Bancario. Diciembre 1978. Pag. 78 y 79
SALAS SANCHEZ, Julio. Las acciones sin .... Pgs 39
Derechos
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social de la
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accionista
y
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Otro de los motivos, es dar como una alternativa a otros ttulos de participacin
patrimonial, porque tenemos en el Per el rgimen de las acciones de trabajo,
que es un rgimen que tiene cotizacin en bolsa y que justamente goza de un
590
margen importante de negociacin en bolsa .
Pero la realidad demuestra que las acciones sin derecho a voto, a pesar que su
591
vigencia data de 1995 con la ley La Ley 26356, no se utilizaron mayormente
;
situacin que se ha mantenido constante, a pesar de que la Ley General de
Sociedades lo ha regulado detalladamente.
13.3.5 Reparos a considerar
El derecho de voto, ordinariamente, es considerado un derecho poltico por
excelencia, sin reconocerle su contenido patrimonial, desde ese punto de vista se
menciona que las acciones sin voto implican la ruptura con el dogma fundamental
de la organizacin de poderes en el seno de la sociedad annima tradicional,
regida democrticamente por la voluntad mayoritaria de los socios en rgimen de
592
igualdad de derechos
y que la consideracin del voto como derecho mnimo
593
del accionista queda reducida ahora a la simple declaracin de ese derecho
Se ha podido determinar anteriormente, que el derecho de voto es un derecho
poltico con aspectos patrimoniales y adems susceptible de ser patrimonializado,
en ese sentido, se puede entender que si la mayora pretendiera suprimir o limitar
la facultad de votar a un nmero de acciones cualquiera, slo podr hacerlo, si
contemporneamente les concede el correspondiente privilegio patrimonial y
articula con todas ellas la oportuna categora especial, ya que cualquier otra
594
supresin o limitacin del voto queda fuera del poder mayoritario ; Asimismo,
se debe mencionar que las acciones ordinarias (con derecho de voto) tienen en el
derecho de voto un derecho que puede ser econmicamente atractivo, como en
las ofertas pblicas de adquisicin (OPA) o ser objeto de acuerdos entre
accionistas o con terceros.
Garrigues expresa, que las llamadas "acciones de ahorro" o sin derecho a voto, se
deben emitir a condicin de que se limite a un determinado porcentaje del capital
y que se respete el derecho de los accionistas a transformar las acciones sin voto
en acciones ordinarias, pues, no se debe olvidar que los accionistas quieren
seguir siendo siempre accionistas; quieren tener en potencia el derecho de
intervenir en la marcha de la sociedad, aunque no lo ejerciten; no quieren
reducirse a la condicin de meros obligacionistas que prestan su dinero y no
595
tienen ms derecho que el de la distribucin de su prstamo .
589
VIDAL RAMIREZ, Fernando. Derecho Societario. VALORES.- Revista especializada de la Comisin Nacional Supervisora de
Empresas y Valores - CONASEV. Ao VII N20. Enero-1996.. Pg 70
FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo: Sociedades Abiertas Cerradas, Acciones sin Voto VALORES.- Revista especializada de la Comisin
Nacional Supervisora de Empresas y Valores - CONASEV. Ao VII N20. Enero-1996.. Pg 69
Suplemento Especial de "El Peruano" del 21/05/96. "Instrumentos de Renta fija se incrementarn en 1996" (Entrevista periodstica a Yagui
Tamona, Alberto presidente de CONASEV).
URA, Rodrigo. Obra citada. Pg. 278

Derechos
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del
accionista
y
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Caractersticas
Las acciones sin derecho de voto presentan las siguientes caractersticas:
a) Accin privilegiada.- Las acciones sin voto son acciones legalmente
privilegiadas; esta caracterstica se concibe como la principal contrapartida de la
ausencia (o limitacin) de poder que la privacin del voto lleva implcita 596. Se
debe sealar que, si las acciones de voto limitado son privilegiadas, no todas las
597
acciones privilegiadas son necesariamente acciones sin derecho de voto . Se
debe tener en cuenta que la accin privilegiada es el gnero y la accin sin
derecho de voto es la especie.
Los estatutos pueden ampliar la extensin de los privilegios legales en relacin
con todas las acciones sin voto, o con una parte de ellas, creando clases -e incluso
series- de las mismas; pero el "diferente contenido de derechos" que caracteriza a
598
cada clase, debe respetar siempre los privilegios legalmente atribuidos . Los
privilegios de las acciones preferentes, por definicin, slo pueden referirse a
599
derechos de contenido patrimonial .

b) Ausencia del voto.- Las nicas acciones que pueden ser privadas del derecho de
600
voto son aquellas a las cuales
se ha otorgado algn privilegio patrimonial ; los
accionistas sin voto no contribuyen a formar la voluntad social y por tanto, no
participan con su voto en la adopcin de acuerdos, cualquiera que sea su
naturaleza, con excepcin de aquellas modificaciones estatutarias que lesionen
sus derechos; ya que pertenecen al gnero de las acciones privilegiadas y para la
modificacin estatutaria de sus privilegios deben contar con la aprobacin de
estas en juntas especiales. Como se observa, la privacin del derecho de voto no
es total, porque este derecho existe siempre que la sociedad pretenda realizar una
modificacin estatutaria que lesione los derechos de esta categora de acciones.
Por otro lado, la privacin del derecho de voto ha de ser general; no es posible
llevar a cabo exclusiones parciales del mismo (ejemplo: limitar su ejercicio a
determinado tipo de acuerdos o a determinadas juntas), ni atribuir un derecho de
voto disminuido, pues estaramos entonces ante un reconocimiento encubierto o
601
indirecto de acciones de voto plural, no admitida en principio por la ley .
En nuestra legislacin derogada (ley 26356), as como en la ley Espaola, Argentina

e Italiana, el derecho de voto se recupera cuando el dividendo mnimo previsto legal
o estatutariamente no sea acordado por la junta general, en el caso de que no reciban
el beneficio en que consista su preferencia, cuando el capital social se reduzca por
prdidas con la consecuencia de que amorticen todas las acciones comunes, o si
cotizaren en bolsa si se suspendiere y mientras dure la
MESSINEO, Francesco. Ob. cit..Pg 414
SANCHEZ ANDRES, Anibal Ley de S... .Pg 64
ARECHA, Martn y GARCIA CUERVA, Hctor.Ob. cit.. Pg 332

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y
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suspensin, o si se retira la cotizacin, igualmente, estas acciones tienen un

voto en las asambleas en que se trate la transformacin, prrroga o disolucin
anticipada de la sociedad, la transferencia de su domicilio al extranjero, el
cambio fundamental de su objeto, la fusin propiamente dicha, la escisin, la
reintegracin total o parcial del capital, la constitucin de reservas que no
602
sean legales cuando exceden del capital y las reservas legales .
Conserva los dems derechos inherentes a la accin.- Las acciones sin voto, adems
de la preferencia o privilegio, participa junto a las dems acciones
ordinarias, en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la
liquidacin y gozan de todas aquellas facultades vinculadas a la condicin de socio,
se trate de derechos de carcter individual, ya de otros derechos atribuidos a una
minora, siempre que no se encuentren indisolublemente unidas al derecho de voto;
ello significa, que el accionista sin voto no queda desprotegido, porque disfruta de
los sistemas de tutela atribuidos a todas las acciones.
La ley reconoce todos los derechos de socio que tienen una finalidad tuitiva,
ya sean de carcter individual (derecho de informacin, derecho de
separacin, derecho de impugnacin de acuerdos sociales, etc.) o atribuidos a
las minoras. La ausencia del derecho de voto no puede considerarse como un
obstculo a la legitimacin activa para impugnar, pues ambos derechos,
603
aunque complementarios, son independientes
A continuacin se comentar que algunos de los derechos que conserva esta
clase de acciones con caractersticas particulares:
c1) Derecho de Suscripcin preferente de acciones en caso de aumento
de capital
En caso de aumento de capital, corresponde a las acciones sin voto el
derecho de suscripcin preferente sobre cualquier clase de acciones y de
obligaciones convertibles que emita la sociedad, en la misma proporcin y
604
condiciones que a las restantes acciones ; es por ello que el artculo 96 de
la Ley de Sociedades dispone que a los titulares de estas acciones se les
concede el derecho a suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su
participacin en el capital, en el caso de que la junta general acuerde
aumentar el capital nicamente mediante la creacin de acciones con
derecho a voto; asimismo, tienen el derecho a suscribir acciones con
derecho a voto de manera proporcional y en el nmero necesario para
mantener su participacin en el capital, en el caso que la junta acuerde que
el aumento incluye la creacin de acciones sin derecho a voto, pero
en un nmero insuficiente para que los titulares de estas acciones
conserven su participacin en el capital; del mismo modo, tienen derecho
Ver: URA, Rodrigo, Ob. cit..Pg. 278; MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg 397; ARECHA, Martn y
GARCIA CUERVA. Ob. cit...Pg 332; MESSINEO, Francesco. Ob. cit..Pg 414
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pgs 434, 435,441
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pgs 435 y 436
Derechos
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del
accionista
y
el
a suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participacin en

el capital en los casos de aumento de capital en los que el acuerdo de la
junta general no se limite a la creacin de acciones con derecho a voto o
en los casos en que se acuerde aumentar el capital nicamente mediante
la creacin de acciones sin derecho a voto; finalmente, tienen derecho a
suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones, a prorrata de su participacin de las
obligaciones o ttulos convertibles.
Menndez y Beltrn consideran que cuando un acuerdo de aumentar el
capital social se realiza mediante la emisin de acciones con voto y de
acciones sin voto, el derecho de suscripcin preferente sobre las
acciones de cada una de esas clases corresponde a los titulares
anteriores de acciones de la misma clase, siempre que se respete la
proporcionalidad entre una y otra clase, pues la funcin del derecho de
suscripcin preferente estriba tanto en mantener el valor real de la
605
accin como en conservar el statu quo preexistente .
c2) Impugnacin de acuerdos de juntas generales y especiales
Este derecho tiene una finalidad tuitiva, en los casos de acciones sin
derecho a voto, la impugnacin slo puede ser interpuesta respecto de
acuerdos que afecten los derechos especiales de los titulares de dichas
acciones, tal como lo seala el artculo 140 de la Ley. Lo que se
impugna es el acuerdo social, que tiene en estos supuestos naturaleza
compleja, ya que para tener validez los acuerdos que afecten los
derechos especiales, tiene que existir el acuerdo especial de los
accionistas sin derecho de voto, si ello no se produce o es contrario al
acuerdo de la junta general, la decisin de sta es ineficaz; lo que quiere
decir, que no puede ser impugnado separadamente el acuerdo de la junta
606
del acuerdo de la clase (acciones sin derecho de voto) . Las acciones
sin voto se tendrn en cuenta tambin para el cmputo de la minora
legitimada para solicitar la suspensin del acuerdo impugnado.
c3) Derecho de Separacin
El derecho de separacin constituye un derecho establecido para tutela
del socio frente a la mayora y no puede ser excluido en el acto
constitutivo, ni ser abolido o modificado por la mayora de la junta
general de accionistas, sin embargo, luego de presentarse alguna causal
de separacin, puede ser renunciable. Los acuerdos que concede el
derecho a separarse de la sociedad son: el cambio del objeto social; el
traslado del domicilio al extranjero; la creacin de limitaciones a la

Derechos
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social de la
del
accionista
y
el
trasmisibilidad de las acciones o la modificacin de las existentes; la

transformacin, fusin y escisin de sociedades.
El artculo 200 de la ley atribuye directamente, a las acciones sin voto, el
derecho de separacin por el mero hecho de ser titular de esa clase de

607
acciones .
Es una excepcin al carcter esencial del derecho de voto.- Las acciones
ordinarias dan derecho a un voto, es por ello que existe la imposibilidad legal
608
de que existan acciones ordinarias sin derecho a voto . Una excepcin al
carcter esencial del derecho de voto son las acciones sin derecho de voto,
que constituyen una ruptura del dogma sobre la necesaria correspondencia
entre participacin en el capital social y participacin en la direccin de la
sociedad. Se trata de una excepcin que viene a sumarse a las limitaciones
estatutarias admitidas tambin por algunas legislaciones extranjeras en
609
materia de derecho de voto , a la sancin prevista legalmente para el
accionista moroso (Art. 79), al supuesto de adquisicin de sus acciones
propias y al control indirecto de acciones (Art. 104 y 105).
e) Libertad para la creacin, emisin y adquisicin. El artculo 94 de la Ley de
Sociedades dispone que puede crearse una o ms clases de acciones sin
derecho a voto, y ello se puede efectuar en el acto constitutivo o mediante
modificacin estatutaria. Ello quiere decir que estas acciones pueden ser
suscritas o adquiridas derivativamente por cualquier persona, incluso por los
accionistas mayoritarios (con voto), o por los propios administradores, con el
consiguiente riesgo de que se debilite el derecho de los accionistas
610
minoritarios a participar en el reparto de las ganancias sociales .
Limites cuantitativos.- Estableciendo diferencias con la legislacin extranjera,
nuestra ley no seala limites cuantitativos a la creacin y emisin de acciones
sin derecho de voto, pero qu buscan los ordenamientos extranjeros con
tales limitaciones?; a continuacin se mencionar algunos de los
611
fundamentos de las mismas:
Se trata de impedir que la titularidad de un pequeo nmero de acciones
permita ejercer el dominio de la sociedad, a travs de la emisin de un
gran nmero de acciones sin voto, los titulares de estas acciones, al no
participar en las asambleas ordinarias, no pueden influir sobre el
nombramiento de los administradores.
Indirectamente, se protege tambin al propio accionista sin voto, ya que
cuanto menor sea el capital representado por estas acciones, mayores
sern las posibilidades de que, de hecho, se satisfagan sus privilegios.
ARECHA, Martn y GARCIA CUERVA, Hctor. Ob. cit.. Pg 332
Ver: MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg 404, y MESSINEO, Francesco. Ob. cit.. Pgs. 414, 415
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y
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Al no sealar lmites a la emisin de acciones sin derecho de voto, podra

llegarse a casos absurdos como tener la mayora de acciones sin voto y con
privilegios inexistentes por que se habran diluido en tales cantidades de
acciones. Interpretando creativamente este instituto se podra afirmar que las
acciones sin derecho de voto no podran superar la mitad del capital social.
No se computan para el qurum y acuerdos.- De acuerdo a los artculos 94 y
127 de la ley de sociedades, las acciones sin derecho a voto no se computan
para determinar el qurum ni para la adopcin de acuerdos de las juntas
generales. El qurum y la adopcin de acuerdos se calcularn, tomando como
base el capital social que resulte despus de detraer el representado por
612
acciones sin voto .
La ley espaola exige, para la vlida constitucin de la junta universal, la presencia
de todo el capital social y que los asistentes acepten por unanimidad la
celebracin de la junta, es por ello que Menndez y Beltrn se preguntan, si la

exigencia de la presencia de "todo el capital social" incluye o no a las
613
acciones sin voto . En la ley peruana no existe tal interrogante, ya que el
artculo 120 de la ley exige la presencia de la "totalidad de las acciones
suscritas con derecho a voto", y en este caso, las acciones sin derecho a voto,
tampoco se computan para determinar el qurum de las juntas generales.
Derecho Especial de Voto.- El haz de derechos vinculados a las acciones sin voto se
completa con la atribucin de un derecho especial de voto en el caso de
modificaciones estatutarias que lesionen directa o indirectamente los derechos de la
clase. Este derecho debe ejercitarse a travs de una junta especial de accionistas sin
voto, debidamente convocada al efecto. Por otro lado, la ley exige el acuerdo de la
mayora de las acciones pertenecientes a la clase afectada, no bastar, que el acuerdo
se adopte por la mayora de las acciones presentes. Cuando sean varias las clases
afectadas por la modificacin estatutaria, ser necesario el acuerdo separado de cada
una de ellas.
La modificacin estatutaria lesiva exige la concurrencia del doble acuerdo (o

del acuerdo mltiple, si existen varias clases de acciones sin voto y todas
ellas resultan afectadas), de modo que si el acuerdo especial no se produce o
es contrario al acuerdo de la junta general, la decisin de sta es ineficaz. La
necesidad de acuerdo de la mayora de las acciones sin voto tiene como nica
finalidad conciliar los intereses de la sociedad y de la clase de acciones.
Para el ejercicio de este derecho especial de voto, la modificacin estatutaria debe
lesionar los derechos de las acciones sin voto. La lesin puede ir referida tanto a la
propia desaparicin de la clase (conversin en acciones con voto, transformacin en
sociedad de responsabilidad limitada, fusin o escisin con entrega de acciones con
voto de la nueva sociedad o de la absorbente) como a la
Derechos
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social de la
del
accionista
y
el
modificacin perjudicial de sus derechos especiales, es decir, de aquellas

facultades que diferencian a estas acciones del rgimen ordinario de derechos
del accionista.
La atribucin del voto no se produce, cuando el acuerdo social de modificacin
estatutaria ocasiona eventualmente un simple perjuicio de hecho (ejemplo:
acuerdos de aumento o de reduccin de capital que afecten por igual a todas las
acciones, de prrroga de la sociedad, de disolucin, de sustitucin del objeto,
etc.). El doble acuerdo no ser necesario tampoco, cuando la modificacin
estatutaria susceptible de causar perjuicio se encuentre expresamente prevista y
autorizada por los propios estatutos (una disposicin estatutaria prev, por
ejemplo, la conversin de una clase de acciones sin voto en acciones con voto o
una disminucin de sus privilegios -dentro siempre de los lmites legales614
transcurrido un determinado perodo de tiempo) .
13.5 Privilegios
a) Dividendo preferencial.- El artculo 97 de la Ley establece, que las acciones
sin derecho a voto dan a sus titulares el derecho a percibir el dividendo
preferencial que establezca el estatuto. La ley faculta a la sociedad para que
libremente disee el contenido del dividendo privilegiado. Si la ley
estableciera un derecho preferencial mnimo irrisorio, ello, acarreara que
dicha accin no resulte atractiva en el mercado, por lo cual ningn
inversionista lo adquirira; si se estableciera derechos preferenciales
excesivos, ello determinara sacrificios patrimoniales extremos por parte de la
sociedad en perjuicio de ella misma, pudiendo significar la muerte de la
propia empresa emisora, es por ello que, resulta correcto que se deje esta
determinacin al libre albedro de los particulares, o sea, al buen criterio de
los inversionistas y ejecutivos financieros de las empresas, a efecto de que
615
plasmen el nivel de rendimiento de la propia empresa emisora .
El artculo 96 expresa que la accin sin derecho a voto confiere a su titular el
derecho de participar en el reparto de utilidades con la preferencia que se indica en el
artculo 97, o sea, que al dividendo preferencial se suma un segundo dividendo
616
equivalente al que corresponde a las acciones ordinarias o con voto .
El artculo 97 de la Ley dispone que existiendo utilidades distribuibles, la sociedad
est obligada al reparto del dividendo preferencial a que se refiere el prrafo anterior.
El carcter esencial del dividendo preferencial se deduce de los trminos mperativos
del precepto legal; no existe discrecionalidad de la junta, la percepcin del dividendo
preferencial tiene que ser acordada siempre que existan beneficios distribuibles, ya
provengan del mismo ejercicio, ya de reservas de libre
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg 442, 443, 444, 445 y 446; y ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General de
Sociedades... Pgina 262
FARIAS PRECIADO, Jhonny: Un ptimo sistema ... Pg B-9.
SNCHEZ ANDRS, Anbal. "Ley de Sociedades y Mercado de Valores". Rev.

VALORES N20. Edit. FIMART. Lima, Enero 1996. Pg. 65.
616
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
disposicin, y siempre que el valor del patrimonio neto contable supere la

cifra del capital social. Por consiguiente, los administradores incurren en
responsabilidad si no proponen a la junta la distribucin; asimismo; el
acuerdo que incumpla aquel mandato podr ser impugnado por ser contrario a
la ley e incluso, que la falta de acuerdo de la junta podr ser suplida por la
617
correspondiente resolucin judicial
En Espaa, la Ley de sociedades annimas, que entr en vigencia el 01.01.90,

confiere a los titulares de las acciones sin derecho de voto, el derecho preferente
a la percepcin de un dividendo anual mnimo no inferior al 5% del capital
pagado en cada accin sin voto, luego participan en el mismo dividendo que
corresponde a las acciones ordinarias. El dividendo mnimo anual est
condicionado nicamente a la existencia de beneficios distribuibles. El dividendo
mnimo es acumulable, en el supuesto que no haya sido satisfecho en un ejercicio
determinado, obligndose a pagar con los beneficios de los cinco ejercicios
618
siguientes, en su defecto, adquieren el derecho a votar en las juntas .
Preferencia en el desembolso del valor nominal en caso de liquidacin.- El

artculo 97 de la Ley establece que en caso de liquidacin de la sociedad, las
acciones sin derecho a voto confieren a su titular el derecho a obtener el
reembolso del valor nominal de sus acciones, descontando los
correspondientes dividendos pasivos, antes de que se pague el valor nominal
de las dems acciones. Se trata de una prioridad en la oportunidad del reembolso del
valor aportado por el socio cuando la sociedad se liquide; es una preferencia no un
privilegio, cobran "antes" pero no "ms" que lo que corresponde a las acciones
ordinarias, luego de haber satisfecho la deuda a los terceros.
Se dice que si el capital representado por las restantes acciones -respetando

los privilegios que entre ellas puedan haberse establecido- es suficiente para
cubrir dichas prdidas, las acciones sin voto no se vern afectadas, pero como
lo hemos advertido antes, debe tenerse en cuenta que, no se podra privar a
ningn accionista del derecho a participar en la cuota de liquidacin y la ley
prohbe la exoneracin de responsabilidad por prdidas.
Ventajas en la reduccin del capital social por prdidas.- En Espaa, la Ley
de sociedades annimas, en el caso de reduccin del capital social, excluye a
las acciones sin voto, salvo que superen el valor nominal de las restantes
acciones; se trata de una posicin ventajosa respecto de las dems acciones
en caso de prdidas; el privilegio no se extiende a la reduccin de capital que
no sea consecuencia de prdidas.
Chubaneix Belling dice que las prdidas tienen su origen en operaciones
infortunadas derivadas de la accin u omisin de la sociedad, lo que implica
responsabilidad de las acciones que tenan a su cargo la administracin, es decir
SALAS SANCHEZ, Julio. Las acciones sin ... Pg 21 y 22
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
las que tenan derecho a voto y por tanto la capacidad de tomar decisin, en su
oportunidad, en tal sentido, una reduccin de capital por prdidas, no debera
afectar a las acciones sin derecho a voto, ya que ellas no participaron en la

619
toma o no de decisin .
Revalorizacin del derecho de voto
La sociedad annima como persona jurdica requiere formar la voluntad social y
es el voto el componente sustancial en la formacin de la voluntad de la
sociedad, es por ello que, todas las acciones ordinarias dan derecho a un voto;
con lo cual se est remarcando la imposibilidad legal de que existan acciones
ordinarias sin derecho a voto.
En todas las personas jurdicas, la mecnica del poder o direccin est
condicionada al sistema de eleccin y al rgimen de mayoras, el secreto del
xito de quienquiera que aspire a su dominacin, est en el voto.
El voto, adems de que su computo se halla ntimamente ligado a un hecho
econmico, al aporte al capital social, adquiere valor patrimonial para quienes
tienen como expectativa la captura o control de la sociedad, es por ello, que en
todos los sistemas econmicos del mundo, normalmente las acciones sin voto se
cotizan con una rebaja respecto del precio que tienen las acciones que s gozan de
620
ese derecho . Por otro lado, hemos mencionado, que las acciones ordinarias
(con derecho de voto) tienen en el derecho de voto un derecho que puede ser
econmicamente atractivo, como en las ofertas pblicas de adquisicin (OPA) o
mediante los acuerdos entre accionistas o con terceros.
En la actualidad, los inversionistas institucionales, que son dueos de mas del
50% de las acciones de las empresas ms grandes del mundo, a pesar que su
finalidad principal es la rentabilidad de este tipo de valores, participan
activamente en las juntas generales de accionistas, desterrando el ausentismo que
fue la caracterstica del comportamiento de los accionistas en dcadas pasadas
originados por la dispersin de stos y por la falta de suficiente inters y que fue
el fundamento de la creacin de las acciones sin derecho de voto. Lo notable es
que estos inversionistas institucionales adquieren no slo las acciones con
derecho de voto sino otros instrumentos con privilegios patrimoniales
significativos, que en el futuro podran ser las acciones sin derecho de voto.
Pretender utilizar las acciones sin derecho de voto, para abrir las sociedades familiares,
sin que vaya acompaado con la toma de conciencia del empresariado de las ventajas de
la colocacin de acciones, tanto ordinarias como privilegiadas, para el financiamiento de
los programas de inversin; de su deber de informacin clara, suficiente y oportuna; y
del respeto de los derechos patrimoniales del accionista,
Mauricio Chubaneix Belling. "Acciones sin Derecho a voto y Reduccin de capital". Gestin ... Pg 23
La prctica norteamericana, que ha implantado las non voting shares o accin sin derecho de voto, estos instrumentos son mirados con cierto recelo en
la Bolsa y en los pases anglosajones las acciones sin voto o con voto limitado, su negociacin burstil en muchos casos resulta
prohibida
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
llevar inevitablemente al fracaso en el intento de lograr la incorporacin masiva

de la poblacin a la participacin accionariada de las empresas.
Conclusiones Preliminares
a) El reconocimiento del derecho de asistencia por la ley, como una facultad protegible
en si misma, tiene suficiente fundamento que tal derecho pueda ejercerse
desvinculado de la emisin del voto. Asimismo, la regla consistente en que no debe
extenderse las limitaciones ms all de los supuestos previstos en la ley, ofrece la
ocasin a los socios para ejercer facultades autnomas o complementarias en la
junta general de accionistas que no tienen legalmente prohibidas. Por ello se afirma
que el derecho de Asistencia presenta rasgos propios y puede presentarse
independientemente al derecho de voto.
Por medio del voto se forma la voluntad de la mayora, la cual se identifica con la
voluntad de la sociedad. El acuerdo de la junta general es una manifestacin de
voluntad colegial, el cual es un acto unilateral no recepticio y que debe ser expresado,
despus del eventual debate, por medio de votacin. Con el ejercicio del derecho de
voto el accionista interviene o influye en la adopcin de los acuerdos sociales, elige
a quienes dirigen y representan a la sociedad, y controla o puede controlar el
desarrollo de la explotacin de la empresa de la que es titular la sociedad annima.
En las legislaciones contemporneas, el mbito de los privilegios se encuentran circunscritos a
los derechos de contenido estrictamente patrimonial y no se proyectan sobre el voto ni
otros derechos de naturaleza administrativa (informacin, asistencia, impugnacin de
acuerdos. etc.). El voto, en la sociedad annima, tiene que ser regulado conforme al
principio de proporcionalidad, o sea, de acuerdo a la participacin en el capital social. En
el Per, los legisladores, para evitar la corruptela de llegar a un voto
plural por la va indirecta, consagraron el principio de un voto por accin y la igualdad del
valor nominal de todas las acciones. De acuerdo a dicha regla general, en ningn caso
podra quebrantarse el principio de la proporcionalidad entre el capital de la accin y el
derecho de voto; debindose rechazar, sin excepcin, todas las combinaciones que rompan
el principio de la proporcin entre el capital y el derecho de voto, creando directa o
indirectamente un voto plural en favor de determinadas acciones. Sin embargo, la
existencia de las llamadas "acciones sin derecho de voto" y la atribucin de privilegios en
la asignacin de determinado nmero de directores a una clase de acciones, ponen en duda
el propsito mencionado.
d) El derecho de voto es un derecho poltico con aspectos patrimoniales y
adems susceptible de ser patrimonializado; ello se fundamenta en algunas
caractersticas de este derecho, entre los que tenemos: En primer lugar, la
medida de su ejercicio depende del aporte efectuado; en segundo lugar, la
supresin o limitacin de la facultad de votar a un nmero de acciones slo
es posible si les concede el correspondiente privilegio patrimonial; en tercer
lugar, las acciones ordinarias (con derecho de voto) tienen en el derecho de
voto un derecho que es econmicamente atractivo en las ofertas pblicas
de adquisicin (OPAs); asimismo, puede ser objeto de convenio y contratos
entre accionistas o con terceros. Se debe diferenciar el derecho genrico de

voto y la facultad
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
concreta del ejercicio del mismo; el primero es inseparable de la accin, el segundo

es sujeto a la negociabilidad, sea mediante simples delegaciones de voto o
mediante duraderas delegaciones de voto a travs de un sindicato de accionistas,
que se materializa, comnmente, mediante el otorgamiento de poder irrevocable.
Por todo ello, se puede afirmar, que el derecho de voto es un derecho poltico con
aspectos patrimoniales y que adems es susceptible de ser patrimonializado.
El principio de que todo accionista tiene derecho a participar en la gestin de los
asuntos sociales a travs de las deliberaciones de la junta general ha sido
reconocido por todas las modernas legislaciones societarias y si bien es cierto que
se admite la posibilidad de que se emitan acciones privilegiadas sin voto, lo
aceptan como excepciones que no empaan la plenitud del principio. Pero cuando
la legislacin no seala lmites a la emisin de acciones sin derecho de voto, podra
llegarse a pensar que se podra tener la mayora de acciones sin voto, pero con
privilegios inexistentes por que se habra diluido en las cantidades de acciones. Es
por ello, que interpretando creativamente este instituto, se podra afirmar que las
acciones sin derecho de voto no podran superar la mitad del capital social.
El fundamento para la aparicin legislativa de las llamadas "acciones sin derecho de voto", que
son acciones preferenciales con el recorte del derecho de voto, ha sido el fenmeno
presentado en numerosas empresas de los pases desarrollados llamadas sociedades
annimas pblicas o abiertas, que mostraban una caracterstica: la gran mayora de
accionistas no asista a las Juntas Genera, pues entre las causas tenemos el poco inters de
los pequeos accionistas y la vocacin rentista de stos. Por tal motivo se puede considerar
que las disposiciones sobre la creacin y emisin de acciones sin derecho a voto slo
debiesen alcanzar a las sociedades annimas abiertas.
Pretender utilizar las acciones sin derecho de voto, para abrir las sociedades familiares, sin que
vaya acompaado con la toma de conciencia del empresariado de las ventajas
de la colocacin de acciones, tanto ordinarias como privilegiadas, para el

financiamiento de los programas de inversin; de su deber de informacin clara,
suficiente y oportuna; y del respeto de los derechos patrimoniales del accionista,
llevar inevitablemente al fracaso cualquier intento de lograr la incorporacin
masiva de la poblacin a la participacin accionariada de las empresas.
El contrato de sindicacin de accionistas es un contrato con prestaciones plurilaterales las
cuales son autnomas (combinar los derechos de voto, limitar o impedir la trasmisin de
las acciones y siendo la finalidad comn conseguir o mantener el dominio de la sociedad).
Este es calificado como un contrato parasocial, el cual est ligado al contrato principal de
sociedad pero por un vnculo de accesoriedad.
El convenio de accionistas no puede convertirse en un pacto social, a pesar de que la ley
nacional admita que adicionalmente puede incorporarse al estatuto con fines de su
inscripcin en los Registros Pblicos, publicidad y oponibilidad a terceros, estos convenios
tienen independencia del pacto social, y su inscripcin en el Registro puede efectuarse
despus de inscrita la escritura publica de constituciones. Su modificacin e inscripcin en
el Registro no significar la modificacin de los estatutos, es ms, desde
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
el inicio o al modificarse estos convenios pueden estar en contradiccin con las

clusulas estatutarias, entonces su validez se ceir solo a los que celebraron el
convenio. No puede confundirse el sindicato de accionistas con el contrato social,
porque ste establece un vnculo entre el socio y la sociedad, mientras que en el
contrato parasocial el vnculo viene establecido exclusivamente entre socios; la
sociedad simplemente reconoce su validez y cumplimiento respecto a los que han
intervenido en ellos. El reconocimiento de la sociedad del pacto de sindicacin no
significa que tales acuerdos obliguen a otros accionistas ajenos al pacto y a la
sociedad, si no que tales acuerdos les son oponibles o sea que deben tener presente
su existencia y hacerlo respetar a los accionistas vinculados, salvo que hubiera
contradiccin entre alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el
estatuto, en tal caso prevalecern estos ltimos; siempre el efecto vinculante entre
quienes lo celebraron permanece inalterable; es por ello que es un exceso, que el
convenio de los socios registrado ante la sociedad pueda establecer causales de
disolucin de la propia sociedad, determinar las facultades, atribuciones y
responsabilidades de los liquidadores de la sociedad, o fijar los periodos de
formulacin de balances por otros perodos distintos al anual que los liquidadores
deben presentar a la junta general.
Cuando el accionista ligado por un pacto, que no implica la representacin por un sndico,
incumple en el momento de la votacin, ello no influye sobre la validez del voto emitido, y
el accionista con quien el socio se haya comprometido a votar en sentido determinado, no
puede impugnar la validez del voto que entrae la violacin de ese compromiso; slo
podr ejercitar, en su caso, contra el socio, una accin personal de incumplimiento de
contrato. Pero si el pacto de sindicacin y el nombramiento del sindico es puesto en
conocimiento de la sociedad, la asistencia personal del representado, en este caso el
sindicado, a la junta general, no producir la revocacin
del poder conferido, o sea, el nombramiento de un sndico con poderes irrevocables por
periodos mayores al ao, debe ser respetado por la sociedad si se le comunica.
Sin embargo, podra errneamente interpretarse, utilizando los dispositivos del

Cdigo Civil respecto a los poderes irrevocables, que hara ilusorio el
reconocimiento proclamado por la ley societaria de los pactos entre accionistas, es
por ello que merece una precisin legislativa.
k) En la actualidad, con los pactos de sindicacin y la presencia cada vez ms preponderante
de los accionistas institucionales (AFPs, Fondos Mutuos), que son dueos de mas del 50%
de las acciones de las empresas ms grandes del mundo, la junta general de accionistas
empieza a recobrar su funcin e importancia, o sea, ser el rgano supremo de expresin de
la voluntad social; asimismo, el ejercicio del derecho a voto en tales asambleas est
regresando, en las grandes sociedades, a ser un medio para la fiscalizacin de la gestin
social. De esta manera se comienza a desterrar el ausentismo, que fue la
caracterstica del comportamiento de los accionistas en dcadas pasadas
originados por la dispersin de stos y por la falta de suficiente inters y
que fue el fundamento de la creacin de las acciones sin derecho de voto.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO VIII
DERECHO PREFERENTE DE SUSCRIPCIN
Fundamentos del Derecho de Suscripcin Preferente
El Accionista y el Patrimonio de la Sociedad
El patrimonio de la Sociedad Annima comprende inicialmente los aportes de los
accionistas (Capital Social); luego de varios ejercicios econmicos y de ser
prspero el negocio, puede observarse que el activo supera al pasivo, es ms, la
diferencia entre activo y pasivo empieza a ser superior que el capital social,
expresando utilidades y beneficios.
Parte de tales utilidades debe ser destinado, por mandato legal, a componer la
Reserva Legal. Por otro lado, la Junta General de Accionistas, puede retraer de
las utilidades, antes de ser distribuidas en calidad de dividendos a los accionistas,
parte de stas para formar las reservas facultativas. Estas reservas son parte del
patrimonio de la sociedad annima y sobre este patrimonio el accionista tiene un
derecho expectaticio, ya sea en los casos de liquidacin de la sociedad, en el
reparto de tales beneficios, o en el caso de capitalizacin de las reservas
(recibiendo a cambio acciones de nueva emisin).
Como se ha podido apreciar, el derecho del accionista no es, pues, solamente, un
derecho a exigir cada ao una parte de los beneficios, sino, el derecho a no ser
indebidamente privado de sus derechos sobre los beneficios realizados y las
621
reservas constituidas .
Aumento del Capital Social y derechos del Accionista
Toda accin representa virtualmente una cuota del patrimonio social, y no solamente del
capital social; cuando la marcha de la empresa social es floreciente y la compaa tiene
un patrimonio neto superior a su cifra de capital, cualquier ampliacin de capital
realizada a la par, en la que los suscriptores se limitan a desembolsar el nominal del
ttulo, reducir proporcionalmente la diferencia entre capital y patrimonio, produciendo
la correlativa desvalorizacin de las acciones antiguas; lo que significa, que una nueva
colocacin de acciones al valor nominal, cuando el patrimonio social ha crecido, a
tiempo que perjudica a los antiguos tenedores, favorece notablemente a los nuevos
suscriptores. En la medida en que la cifra de patrimonio se reparte ahora entre un nmero
mayor de ttulos, la diferencia entre el valor nominal y el terico-contable que
presentaban las acciones antiguas no slo se reduce, sino que una parte de aquel valor
intrnseco emigra tambin a las acciones nuevas, determinando un fenmeno de
"aguamiento" o dilucin patrimonial de los antiguos ttulos. El valor econmico de la
accin antigua, sufre una merma proporcional al nmero de nuevas
RIPERT, Georges. "Tratado Elemental de Derecho Comercial". Tipogrfica Editora
Argentina. Buenos Aires. 1954. Pg. 360
621
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
acciones colocadas, en tanto que el valor econmico de la nueva accin, queda

622
tambin, automticamente, por encima del valor nominal que se ha pagado .
Es por ello que Garrigues y Ura consideran, que toda emisin de acciones
nuevas en una sociedad prspera, con buenas reservas y perspectivas halageas,
reduce la proporcin en que se encuentran las acciones viejas con el patrimonio
social, e implica necesariamente la rebaja del valor de esas acciones en la medida
en que las acciones nuevas van a absorber una parte de las reservas y de las
623
expectativas de futuros beneficios .
Ripert precisa, que se vulnera el derecho del accionista sobre los beneficios
acumulados cuando la sociedad aumenta su capital social. Los nuevos accionistas
adquirirn un derecho igual al de los antiguos y, sin embargo, son estos ltimos
624
los que han constituido las reservas .
El aumento del nmero de ttulos tendr, tambin como consecuencia, la aminoracin
del porcentaje de facultades polticas y administrativas que previamente disfrutaban los
625
viejos accionistas . Esta afectacin se reflejar en una disminucin de su porcentaje
accionario, que inclusive puede llevar a que el accionista deje de tener los derechos que
626
se derivan de la tenencia de un determinado nmero de acciones .
La influencia mayor o menor de cada accionista depende sencillamente de la proporcin
en que estn sus acciones en relacin con el capital social, y esa proporcin disminuye
cuando se emiten acciones nuevas. Por ejemplo, la ley concede a quienes representen la
quinta parte del capital la facultad de obligar a los administradores a convocar la junta
general de accionistas, o la de solicitar la convocatoria judicial en los trminos de los
Arts. 113 y 117 e igualmente la facultad de exigir el reparto del 50% de las utilidades del
ejercicio luego de aplicarse la reserva legal (Art. 231). De estos preceptos se infiere que
el accionista o accionistas tenedores de la quinta parte del capital, tienen en sus manos
unas posibilidades que perdern cuando el nmero de sus acciones deje de representar
ese porcentaje del capital social por consecuencia de un aumento de ste, y en el que no
se les conceda
la opcin para suscribir las acciones nuevas, sufriendo, una importante merma en
627
sus derechos .
En sntesis, se puede decir que la emisin de otras acciones afecta directamente al inters
de los antiguos accionistas, debido a que las nuevas van a participar juntamente con las
antiguas en el reparto de dividendos, en las reservas y en el activo de la sociedad en el
momento de su liquidacin
628
; asimismo, se perdera el "status
622
Ver: SNCHEZ ANDRES, Anibal. La Accion ... Pg. 76 y 77; RESTREPO DUMIT, Carlos. Acciones y Accionistas. Rev. Estudios de
Derecho. Vol. XV, N 43, Octubre 1953. Fac. Derecho y CC. PP.. Univ. de Antioqua. Pg. 487
623
624 Ver:
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pg 406; SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg 200
RIPERT, Georges. Ob. cit. Pg. 361
SNCHEZ ANDRES, Anibal. La Accin ...Pg 77
626
627HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial. Tomo I. U. Lima. 1989. Lima-Per. Pg. 96
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pginas 406 y 407
625
628
GARRIGUES, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil". Tomo II. Reimpresin de la

sptima edicin. Editorial Temis. Bogot-Colombia. 1987. Pg. 216
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
quo" de derechos conseguidos por los socios con la tenencia de un determinado

629
nmero de acciones .
1.3 El derecho de suscripcin preferente como medio de proteccin frente a la
dilucin de derechos del accionista
1.3.1 Proteccin de los derechos econmicos
Como se ha observado, con la expresin "dilucin" o "aguamiento" de las acciones

antiguas, se hace referencia al hecho de que cuando se aumenta el capital y las
nuevas no se emiten por su valor real, el patrimonio de la sociedad no aumenta en la
misma proporcin que el capital, por lo que el valor real de cada accin es menor
630
que antes de la ampliacin . Es por ello que Snchez Andrs dice que la funcin
econmica del derecho de suscripcin preferente es la de evitar el aguamiento o
dilucin del porcentaje de participacin social que disfrutaban los viejos socios
631
como consecuencia de una ampliacin de capital con entrada de terceros .
En efecto, como seala Messineo, desde el punto de vista econmico y jurdico,
considerando que la sociedad ha alcanzado un grado de prosperidad, con acumulacin de
reservas, por obra de los actuales accionistas, ellos deben ser los primeros en gozar de
una nueva emisin de acciones a un precio que, de ordinario, es inferior al valor efectivo
de las acciones que estn ya en circulacin, y representa
objetivamente una
ventaja
633
para la emisin .
632
, o en todo caso contra el pago del precio fijado
Si no se reconociera al accionista antiguo, que ha puesto su capital y su esfuerzo

en la sociedad y ha corrido riesgos que ya no soportarn los accionistas nuevos,
el derecho de optar a la suscripcin de esas nuevas acciones, quedara
634
desprotegido contra la natural disminucin del valor de sus viejas acciones .
1.3.2 Proteccin de los derechos polticos o de consecucin
En los Estados Unidos de Norteamrica, el tribunal reconoci, en el caso Stokes

v. Continental Trust Co., que si no existiera del derecho de suscripcin, la
mayora podra privar a la minora de su proporcional poder en la eleccin de los
administradores y de su proporcional derecho sobre los beneficios. En la
precedente afirmacin se condensa el fundamento del derecho de suscripcin
como instrumento de tutela del accionista, no solo frente a la dilucin de sus
629
MONTOYA MANFREDI, Ulises. "Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles". Imprenta de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos. Lima-Per. 1967. Pg. 208
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de suscripcin preferente. Ed. Civitas. Madrid, 1995. Pg.72
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 200
MESSINEO, Francesco. Ob. cit. Pg 514
633
HEINSHEIMER, Karl."Derecho Mercantil". Editorial Labor S.A. Barcelona 1933. Pg. 168
634
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg.s 200 y 201
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
derechos econmicos, sino tambin frente a la dilucin de los derechos polticos

635
que puede producirse en los aumentos de capital .

Snchez Andrs, profundizando el anlisis, expresa que la medida inferior de los
derechos polticos, producto del aumento de capital por emisin de nuevas acciones,
nunca podr ser conjurada por la exigencia de una prima de emisin, incluso aunque el
sobreprecio exigido por las nuevas acciones fuera mayor que la dilucin patrimonial
experimentada por las antiguas; asimismo, al proteccin de los derechos
polticos se presenta incluso cuando no existe menoscabo econmico, as por

ejemplo, cuando como consecuencia de
prdidas acumuladas, la cuota de
participacin del accionista no vale prcticamente nada en trminos de capital
estatutario y la sociedad se ve obligada a reducir ese capital a cero, acordando para
su supervivencia ulterior un aumento de capital correlativo (operacin acorden), el
derecho del socio a permanecer como tal y a no ver suprimida esa cualidad de
accionista por decisin de la Junta se concentra nica y exclusivamente en la
636
preferencia para suscribir (si lo desea) las nuevas acciones .
En consideracin a lo antes sealado, algunos juristas estiman que la finalidad
del derecho de suscripcin no es tanto la proteccin de los derechos econmicos
del antiguo accionista, ya que ello podra lograrse exigiendo simplemente la
emisin de las nuevas acciones con prima, sino, la proteccin de la posicin
637
administrativa (del peso relativo) de los antiguos accionistas
Proteccin del Status Quo
Del anlisis efectuado en los numerales anteriores, se puede deducir que el
fundamento del derecho de suscripcin preferente radica en el reconocimiento legal
de mantener el status quo de derechos conseguido por los socios con la tenencia de
638
un determinado nmero de acciones , o sea, la necesidad de mantener todo el
conjunto de derechos que nutran la posicin jurdica alcanzada por cada accionista
639
con anterioridad, merced a la posesin de un determinado nmero de acciones . Se
debe tener en cuenta que existen determinados derechos que slo se conceden a los
tenedores de un cierto porcentaje de acciones, como por ejemplo: El Derecho de los
accionistas que representan no menos de un dcimo (10%) del capital suscrito de
designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin ( Art. 414 de la
LGS); los derechos de los accionistas que representan no menos de un quinto (20%)
de los accionistas suscritos con derecho a voto de solicitar la convocatoria de una
junta general (Art. 117), as como solicitar el reparto del 50% de las utilidades del
ejercicio, luego de aplicarse la reserva legal (Art. 231), etc..
En sntesis se puede afirmar que el fundamento del derecho de suscripcin

preferente esta dada por la necesidad de mantener el status quo del conjunto de
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin preferente a la luz de la experiencia estadounidense". Revista de Derecho
Mercantil. Nro 196-197. (abril - setiembre) Madrid 1990.. Pg. 196; Nota pie de Pg. 946 y 947
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs. 77 y 196
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de suscripcin preferente. Ed. Civitas. Madrid, 1995. Pg. 73
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pg 406
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
derechos atribuido a los accionistas, en razn de un determinado nmero de

acciones.
Proteccin contra maniobras dolosas
Ascarelli considera que a travs del derecho de suscripcin preferente se trata de
prevenir la prctica de adquisicin dolosa de nuevas acciones por la mayora o por
terceros. La emisin de nuevas acciones sin el derecho de suscripcin preferente
produca un doble inconveniente, por un lado, permita alterar la proporcin de los
varios grupos sociales en las juntas de accionistas y, por el otro, posibilitaba a la
640
mayora o a los terceros apoderarse indirectamente de las reservas sociales .
Es por ello, que la supresin del derecho de suscripcin es considerada como una grave
vulneracin de los intereses de los accionistas, definida tambin como una exclusin a
plazos del socio; en esta clase de operaciones hostiles el propsito de la emisin no slo
es la dilucin de la participacin de los accionistas minoritarios, sino tambin (en base a
la dilucin del derecho de voto de la minora) es el medio utilizado por los
administradores y accionistas mayoritarios para efectuar importantes cambios en la
estructura de la sociedad ("maniobra a dos tiempos").
Pero la exclusin de la minora (freeze out o squeeze out) reduciendo su

participacin a la mnima expresin o privndola de cualquier beneficio y ventaja
provenientes de la sociedad (comn en las sociedades cerradas y eventualmente en
las sociedades abiertas), no es suficientemente protegida por el derecho de
suscripcin preferente, ya que la ausencia de un mercado de las acciones, en las
sociedades cerradas, facilita que los accionistas minoritarios se hallen expuestos a
mayores presiones por parte de los accionistas mayoritarios, pues, los primeros
difcilmente podran trasmitir su participacin o su derecho de suscripcin preferente
a un precio razonable. Esta situacin ha sido descrita sealando que los accionistas
minoritarios se encuentran "atrapados en la sociedad" (locked in to the corporation),
esto es sometidos al dilema de optar entre dos alternativas nada favorables;
abandonar la sociedad sin obtener una justa compensacin o mantenerse en la misma
soportando, adems de la dilucin econmica de sus acciones, la prdida de
641
representacin en los rganos de administracin .
Es evidente que la mayora tiene incentivos para apoderarse de todos aquellos

derechos que no hubieran sido asignados individualmente a cada socio por el
contrato social o el Estatuto.
Se debe buscar, adicionalmente, otras formas de proteccin a las maniobras dolosas que
pretendan perjudicar los derechos patrimoniales del accionista, y se puede obtener
recurriendo a los deberes fiduciarios que deben tener los accionistas mayoritarios o los
administradores al tomar sus decisiones discrecionales, pues este deber los compromete
a actuar tratando de maximizar las ganancias conjuntas de los
GAGLIARDO, Mariano. "Derecho Societario. Buenos Aires: Ad-Hoc, 1992. 262p. 23cm.. Pg 142
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pgs.918 y 919, 966, y 967; Pie Pgs. 918, 967 y 968
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
642
socios. Alfaro guila Real dice que al mayora cumple sus deberes de lealtad con
la minora persiguiendo la maximacin de las ganancias comunes, esto es, el inters
social, lo que quiere decir que el inters social es una forma de referirse a los deberes
fiduciarios de los socios. El inters social no puede referirse a un supuesto
inters de la sociedad, distinto al inters de los socios, ya que la sociedad no puede
ser destinataria final de los deberes fiduciarios, tales deberes son siempre frente a
los dems socios.
Es por ello que se debe considerar, que aquellos acuerdos de aumento de capital
cuya finalidad no sea otra que aprovechar la falta de liquidez de la minora para
trasvasar recursos de la minora a la mayora, es una infraccin de los deberes de
lealtad que tiene el accionista mayoritario respecto al accionista minoritario. Ello
ocurrir cuando se acuerde aumentar el capital no siendo necesario o no exista un
mercado para los derechos de suscripcin preferente o se den circunstancias
particulares que impidan a la minora acudir a la ampliacin.
Lo expuesto nos indica que el Derecho de Suscripcin Preferente no es suficiente
para la proteccin del accionista frente a las acciones dolosas de los socios
mayoritarios, es por ello que deben considerarse no justificados por el inters
social las operaciones cuya finalidad exclusiva sea la de modificar la estructura
accionarial en perjuicio de accionistas minoritarios reduciendo su participacin o
bloqueando la posibilidad de configurar una mayora diferente a la actual,
debindose declarar la nulidad de estos acuerdos por lesionar el inters social,
643
que es la maximacin de las ganancias comunes .
1.3.5 Objeciones
Las objeciones al derecho de suscripcin las detallaremos a continuacin:

a) La concurrencia del derecho de suscripcin y de la doctrina de los deberes
fiduciarios como mecanismos de tutela del accionista.- En los Estados
Unidos de Norteamrica se considera, que las amplias facultades de los
administradores no podran ser restringidas mediante "reglas arbitrarias" como
el derecho de suscripcin, sino que el control de los administradores debera
efectuarse en base a la imposicin de deberes frente a la sociedad y a la
posibilidad de ser depuestos de sus cargos si lo ejercen incorrectamente.
b) Las dificultades que generaba el referido derecho en el correcto desarrollo
de la actividad social.- En los Estados Unidos la atribucin rigurosa del
derecho de suscripcin preferente caus mltiples problemas, dificultando el
acceso de las grandes sociedades al mercado de capitales.
c) En tercer lugar, la insuficiencia del derecho de suscripcin como
instrumento de tutela del accionista debido a sus mltiples excepciones y
limitaciones, sobre todo en sociedades con diversas clases de acciones, muy
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ... Pgs. 30, 34, 36, 41 y 136
El Art. 139 de la Ley considera que son impugnables los acuerdos que lesionan los intereses de la sociedad.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
extendidas en la prctica estadounidense.Si bien la doctrina del derecho de

suscripcin naci en una poca en que la estructura financiera de las
sociedades era sumamente sencilla, existiendo normalmente una sola categora
de acciones, la evolucin de las sociedades norteamericanas propici la pronta
creacin de multiplicidad de clases de acciones, complicando

extraordinariamente la atribucin del derecho de suscripcin. En una sociedad
con diversas categoras de acciones, la participacin de cada accionista en los
derechos polticos y econmicos, no es proporcional, porque su contenido no
se determina solamente en base
al porcentaje que cada participacin
representa, sino tambin en consideracin a las condiciones que se establezca para
cada clase concreta de acciones que posee; la inexistencia de proporcionalidad en
estos supuestos haca tcnicamente imposible o injustificadamente arbitraria la
atribucin de un derecho a suscribir las nuevas acciones en proporcin a las acciones
posedas, ya que no era posible encontrar un mtodo a travs del cual los accionistas
suscribieran el nmero y la clase de
acciones necesarias para conservar la misma participacin que posean antes

del aumento de capital.
d) La indefensin del accionista cuando este no dispona de suficientes
recursos para suscribir las nuevas acciones o, simplemente,no deseaba
realizar dicha inversin.- Por ejemplo, los acuerdos de aumento de capital
cuya finalidad no sea otra que aprovechar la falta de liquidez de los
accionistas minoritarios, teniendo en cuenta que no existe un mercado para
los derechos de suscripcin preferente de dicha minora y aprovechando el
llamado "derecho de acrecer", logran trasvasar recursos de la minora a la
mayora, generando desproteccin de los derechos del accionista.
En los Estados Unidos, el derecho de suscripcin preferente es, en la
actualidad, una institucin absolutamente secundaria y marginal. La
irrelevancia del derecho de suscripcin en el sistema norteamericano, tanto
desde la perspectiva legal y jurisprudencial, como doctrinal y prctica, es tal
que de mantenerse el sentido de la presente tendencia, este derecho se halla en
trance de desaparicin. Las particularidades del ordenamiento norteamericano
han sido decisivas en la tendencia hacia la eliminacin del derecho de
suscripcin en los Estados Unidos. As, tres causas parecen explicar esta
tendencia.
En primer lugar, la disciplina societaria estadounidense se estructura,
bsicamente, en torno al modelo de una sociedad abierta en la que, la
distribucin de un derecho de suscripcin encuentra difcil justificacin. En
segundo lugar, el accionista norteamericano dispone de significativos
mecanismos de tutela alternativos al derecho de suscripcin. Y tercer lugar, la
tendencia a liberalizar la disciplina societaria, presente actualmente en los
Estados Unidos, ha propiciado la supresin del carcter imperativo de la
644
regulacin del derecho de suscripcin .

VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin .. Pgs. 914, 915, 916 , 917,
948, 949 y 950.; Pie de Pg. 949, 950 y 967.
644
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Antecedentes Histricos
Orgenes
La legislacin britnica fue la primera que reconoci el derecho de suscripcin
preferente de los accionistas en los casos de aumento de capital con nuevas
aportaciones, la "Companies Act" de 1,862, en su artculo 27, atribua un derecho
de suscripcin a los accionistas admitiendo su supresin mediante acuerdo de la
junta general de accionistas.
El ordenamiento alemn (Handelsgesetzbuch) fue el que comenz, en el continente
europeo, a reconocer el derecho de suscripcin preferente (Bezugsrecht); el pargrafo
282 de Handelsgesetzbuch de 1897, incorpor el derecho de suscripcin como derecho
atribuido a todos los accionistas de la sociedad.
En Francia, el Decreto del 8 de agosto de 1935 reconoci el derecho de

suscripcin preferente (droit preferentiel de souscriptin) admitiendo su
exclusin mediante acuerdo de la Junta General de Accionistas, requiriendo para
ello de qurum y mayoras reforzadas, as como un informe de los
administradores y de los comisarios de cuentas.
El cdigo civile italiano de 1942, siguiendo el ejemplo de la legislacin alemana
y francesa, atribuy al accionista, un derecho de suscripcin preferente (diritto di
opzione) y regul un procedimiento de exclusin exigiendo una mayora
reforzada y la presencia de un inters social que justifica la exclusin.
En los Estados Unidos, la utilizacin fraudulenta del aumento de capital por parte de los
administradores, fue el origen, a principio del siglo XIX, de la doctrina del derecho de
suscripcin preferente (pre-emptwe right). En el caso Gray v. Portland
Bank de 1807, el tribunal de Massachusetts proclam la existencia de un derecho

del accionista a suscripcin, pero este pronunciamiento se expidi como remedio
de equidad frente a la actuacin desleal de los administradores en un supuesto
especfico y no como un derecho esencial de los accionistas en todo aumento de
capital por emisin de nuevas acciones. Se trataba de la ejecucin del acuerdo
inicial de los accionistas, previsto en los estatutos, por el que el capital podra
llegar hasta una cifra mxima que en aquel momento no se haba agotado. El
Tribunal solamente reconoci al accionista a ser indemnizado por la prdida
econmica que le produjo la negativa por parte de la sociedad a su oferta de
suscribir acciones.
En 1906, en el caso Stokes v. Continental Trust Co., el Tribunal de
Apelacin de New York define el concepto y fundamento del derecho de
suscripcin preferente, en este caso, tal derecho fue considerado, por
primera vez, como un derecho esencial e inherente a la condicin de
accionista. Ello implicaba, por parte del
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Tribunal, una valorizacin positiva de este derecho como mecanismo de tutela del
645
accionista en los aumentos del capital .
En Espaa, antes de la promulgacin de la Ley de Sociedades Annimas de 1951, el

derecho del accionista a suscribir con preferencia las nuevas acciones emitidas por la
sociedad contra el desembolso en metlico no poda apoyarse en ningn texto
646
positivo concreto . En dicho dispositivo legal, se establece como un derecho
fundamental, inderogable, que no poda ser sometido a exclusin alguna.
En el Per el derecho del accionista a suscribir con preferencia las nuevas

acciones, recin es incorporado en Julio de 1967, con la promulgacin de la Ley
16123, reconocindolo como un derecho esencial del accionista que no estaba
sujeto a exclusiones, adems, establece un nuevo derecho para los accionistas
que hicieran uso de su derecho de suscripcin preferente en el caso de quedar
acciones sin suscribir, a este derecho se le denomina "derecho de acrecer".
2.2 Evolucin
A principios de los aos treinta (1930-1931) la tendencia de la legislacin europea
en la materia, se orientaba a reforzar la tutela de los accionistas mediante una
regulacin exhaustiva y garantsta de la exclusin del derecho de suscripcin.
Esta regulacin tena por objeto evitar la realizacin de operaciones fraudulentas,
favorecidas por la amplia discrecionalidad que se conceda a los administradores,
mediante la emisin de nuevas acciones. El reconocimiento legal de este derecho
y la regulacin de su exclusin se hallaban claramente dirigidas a proteger a los
accionistas frente al riesgo de dichas operaciones.
En los Estados Unidos, la atribucin rigurosa de este derecho caus mltiples problemas,
dificultando el acceso de las grandes sociedades al mercado de capitales. Por ese motivo,
a finales de los aos veinte y principios de los treinta, se produjo una reaccin contra el
derecho de suscripcin preferente, no solo desde un punto de vista doctrinal, sino
tambin de una perspectiva jurisprudencial y legislativa. La Model Business Corporation
Act (MBCA) de 1950 se inclin por la tendencia hacia la flexibilizacin del derecho de
suscripcin, dej de ser un derecho esencial del accionista y admiti una serie de
excepciones y limitaciones. Esta flexibilizacin se fundament en estimar que la doctrina
de los deberes fiduciarios era un adecuado instrumento de tutela de los accionistas y lo
bastante flexible para satisfacer los intereses de la sociedad. Las leyes que se
promulgaron en esta poca adoptaron dos modelos diferentes: de un lado, el modelo de
reconocimiento (modelo opt out), que atribua el derecho de suscripcin a los
accionistas, admitiendo su exclusin mediante clusula estatutaria; de otro lado, el
modelo de exclusin (modelo opt in): no reconoca el derecho de suscripcin, pero
permita que los estatutos atribuyeran dicho derecho a los accionistas.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin .... Pgs. 944 y 945; . Pie Pgs. 922, 923 , 924, 944 y 945.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
En Gran Bretaa El reconocimiento legal del derecho de suscripcin perdur

hasta las "Companies Act" de 1929, desapareciendo toda referencia a aquel
647
derecho en las "Companies Act" de 1948 .
Situacin Actual
En el ordenamiento alemn, la Aktiengesetz de 1965 reformada en 1978, admite la
posibilidad de excluir el derecho de suscripcin preferente mediante acuerdo de

la Junta General de Accionistas, exigiendo que el acuerdo fuera aprobado por
una mayora reforzada y que los administradores presentar obligatoriamente un
informe justificando el motivo de exclusin.
En la regulacin francesa, el derecho de suscripcin se halla recogida en el artculo 183 y
siguiente de la Ley nmero 66-537 del 24 de junio de 1966, admitiendo su exclusin
observando determinados requisitos de proteccin de los accionistas.
La disciplina italiana del derecho de suscripcin, contenida en el artculo 2441

del "Codice Civile", ha sido objeto de reforma en 1947, 1974 y recientemente en
1986; en las tres ocasiones se ha reforzado considerablemente la proteccin del
accionista en los supuestos de supresin del derecho de suscripcin.
En Gran Bretaa, la reglamentacin burstil reconoce el derecho de suscripcin a
los accionistas de las sociedades cuyas acciones cotizaban en Bolsa, admitiendo
tambin su exclusin; por ese motivo, la adaptacin de la legislacin Britnicas a
la Segunda Directiva de la Comunidad Europea (hoy Unin Europea) llevada a
cabo mediante la "Companies Act" de 1980, supuso la modificacin del rgimen
jurdico del derecho de suscripcin que ya se reconoca en las sociedades
burstiles (pblic companies) y el reconocimiento ex lege de este derecho en las
sociedades cuyas acciones no cotizaban (private companies).
En los Estados Norteamericanos que regulan el derecho de suscripcin
preferente, lo hacen con cierta exhaustividad, tanto el contenido, como los
lmites. En los Estados en los que se excluye este derecho, su rgimen jurdico
suele quedar definido en trminos generales, permitiendo que los estatutos, al
reconocerlo, establezcan el contenido y lmites, de acuerdo con las particulares
648
necesidades de cada sociedad .
La Ley de Sociedades Annimas de Espaa, promulgado por Real Decreto
Legislativo 1564/1989 del 22 de Diciembre, reconoce en el artculo 48 al
derecho de suscripcin preferente como derecho mnimo del accionista, en el
Art. 158 seala sus caractersticas, y en el artculo 159 permite su exclusin
reforzando la proteccin del accionista, en especial de sus derechos
patrimoniales, como el establecimiento del precio de las acciones a su valor real.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pie Pgs. 948 y924; y Pgs. 947, 951 y 952.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pie Pgs. 922, 923, 924 y 952.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
En el Per, el Art. 95 de la Ley General de Sociedades, consagra el derecho de

suscripcin preferente como un derecho mnimo del accionista, extendiendo tal
derecho a la suscripcin de obligaciones convertibles en acciones y a todo tipo
de colocacin de acciones; el Art. 207 indica su contenido y el artculo 259
menciona la posibilidad de la exclusin de tal derecho en las sociedades
annimas abiertas, estableciendo requisitos de proteccin al accionista.
Modelos Legislativos de aplicacin del Derecho de Suscripcin Preferente
El modo de resolver el conflicto de intereses, entre los directos e inmediatos de los
accionistas y los de la sociedad (intereses indirectos y mediatos de los accionistas),
constituye el criterio que nos permite diferenciar tres modelos de regulacin del
derecho de suscripcin: el modelo rgido, el modelo flexible y el modelo eclctico.
Modelo rgido
El modelo rgido, considera prevaleciente el inters directo e inmediato de los
accionistas en mantener su participacin en la sociedad y como consecuencia de
649
ello, prohbe la exclusin del derecho de suscripcin .
El carcter irrenunciable e inderogable del derecho de suscripcin preferente, por
una parte, vino a favorecer este derecho en favor del accionista, pero de otra
parte, existe el inconveniente de entorpecer la prctica de operaciones de
aumento de capital articuladas con el razonable propsito de dar entrada en la
sociedad a terceras personas que pudieran facilitar su ulterior desenvolvimiento o
650
financiacin . Se toma posicin por asegurar, el inters directo e inmediato del
accionista, frente a su inters indirecto y mediato, que sera la posibilidad de un
fortalecimiento patrimonial de la sociedad que a su vez traiga como consecuencia
un futuro fortalecimiento o revalorizacin patrimonial de las acciones.
Modelo flexible
El modelo flexible, antepone el inters de la sociedad, entendido como el inters
indirecto y mediato del accionista, al de su inters directo e inmediato y por
tanto, o bien no reconoce el derecho de suscripcin o, si lo hace, admite su
supresin sin exigir requisitos excesivamente rigurosos. Pero ello no implica que
el accionista carezca de tutela en los supuestos de aumento de capital, como por
ejemplo, la supresin del derecho de suscripcin en el sistema norteamericano, la
funcin de proteger a los socios en los referidos supuestos no descansa en aquel
derecho, sino en otros mecanismos y, fundamentalmente, en la doctrina de los
651
deberes fiduciarios .
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pag. 917

SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 198 y Pg 199
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pgs. 917, 918 y 921
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Modelo Eclctico
El modelo eclctico, pretende mantener un cierto equilibrio entre los intereses en
conflicto, sin establecer en trminos absolutos e incondicionales, la
preponderancia de uno de dichos e intereses; de este modo, a pesar de atribuirse
el derecho de suscripcin al accionista, se permite, mediante el cumplimiento de
especficos presupuestos, la supresin de este derecho.
Los presupuestos fundamentales del modelo eclctico, recogidos en las normas
de carcter imperativo, son el reconocimiento del derecho de suscripcin y la
admisibilidad de exclusin mediante un procedimiento rodeado de garantas en
favor de los accionistas, aunque prohibiendo su suspensin mediante clusula
652
estatutaria .
Este modelo permite una mayor libertad de movimientos en los aumentos de
capital con el designio concreto de dar entrada en la sociedad, con determinados
paquetes de acciones, a personas que por sus especiales condiciones pudiera ser
653
especialmente interesante atraer al seno de la empresa , pero rodeando de
garantas a los accionistas frente a practicas fraudulentas de los administradores o
accionistas mayoritarios.
Definiciones
Arecha y Garca Cuerva consideran, al derecho de suscripcin preferente, como una
prerrogativa en la suscripcin de nuevas emisiones de acciones concedida a los
accionistas y puede presentarse mediante la instrumentacin en forma de cupn
adherido a la accin y generalmente al portador, cualquiera sea el tipo de accin,
654
quedando este derecho incorporado al ttulo .
Gagliardo expresa, que el derecho de suscripcin preferente del accionista, es una
facultad individual, intangible y potestativa, exclusiva mas no excluyente, de suscribir
acciones en igualdad de condiciones y proporcionalmente a su tenencia, que permite a
todo accionista suscribir un aumento de capital, conservando su parte proporcional en
el patrimonio de la sociedad (derecho sobre las eservas aparentes u ocultas) o
655
extrapatrimoniales (derecho de voto y otros) a ella vinculados .
Alfaro Aguila Real dice, que el inters de los antiguos accionistas, protegido por la
atribucin del derecho de suscripcin preferente, consiste en proteger su posicin
dentro de la sociedad frente a los efectos perjudiciales que el aumento de capital tiene,
tanto para el valor econmico de las acciones antiguas (efecto de aguamiento o
656
disolucin) como el peso relativo de stas en la administracin de la sociedad .
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pg. 918 y 922.
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. . Comentarios ...Pg 405
654
ARECHA, MARTN Y GARCA CUERVA, HECTOR. Sociedades Comerciales. 2da Edicin, 4a. reimpresin, Ediciones DEPALMA,
Buenos Aires. 1983. Pg. 292
GAGLIARDO, Mariano, Ob. cit.. Pgs. 126 y 146
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ............. Pg.72
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Finalmente, Snchez Andrs, define al derecho de suscripcin como un derecho

compensador o reintegrador de la posicin conjunta o status del accionista, que no slo
mantiene o evita la dilucin de su posicin patrimonial, sino que asegura el
657
mantenimiento de la misma proporcin de influencia y voto dentro de la sociedad .
Naturaleza Jurdica
El derecho de suscripcin, que se presenta como el contenido mnimo y esencial de
658
toda accin , constituye uno de los ms significativos mecanismos de proteccin que
permite, a los accionistas de la sociedad annima, evitar la dilucin del valor de sus
antiguas acciones y la reduccin de sus derechos polticos y econmicos como
659
consecuencia del aumento de capital con nuevos aportes ; aunque, adems se
presenta como mecanismo compensador, pues en la mayora de casos de este tipo de
aumento de capital, no puede evitarse la disminucin del valor de las acciones, ni la
reduccin de su derecho a participar en el ejercicio de los derechos polticos dentro de
la sociedad (salvo cuando se combinan con la emisin de acciones con prima).
El valor patrimonial del derecho de suscripcin preferente, se deriva del hecho que su
no ejercicio afectar la posicin del accionista, por la emisin de nuevas acciones,
respecto a la participacin en el reparto de dividendos, en las reservas y en el
660
patrimonio neto de la sociedad luego de la liquidacin . Producto de este carcter
patrimonial, Ripert considera, al derecho de suscripcin preferente, un derecho
661
mobiliario que se separa de la accin , pudiendo ser incorporado en un ttulo valor
denominado, por nuestra Ley, Certificado de Suscripcin Preferente de Acciones.
Por las caractersticas enunciadas, al derecho de suscripcin preferente se le debe
considerar, no como un fruto de la accin, sino como un capital, consistente en un derecho
fundamental que pertenece al propietario del ttulo, y que en caso de usufructo de acciones
662
no puede ostentar tal derecho el usufructuario , salvo pacto expreso en ese sentido.
Es preciso ocuparse ahora de las funciones que cumplen, tanto la emisin de acciones
con prima, como el derecho de suscripcin preferente, cuando existe un aumento de
capital. Se puede afirmar, que la emisin de acciones con prima busca proteger el
valor patrimonial de las antiguas acciones, mientras que el derecho de suscripcin
preferente, tiene por finalidad proteger el status del accionista, o sea compensar la
disminucin del valor econmico de sus antiguas acciones y proteger su participacin
en los derechos polticos que ste tenia antes del aumento del capital social. Es por
ello, que no se comparte la afirmacin, que sobreprecio y derecho de suscripcin
663
preferente, sean conceptualmente antitticos e incompatibles .
SNCHEZ ANDRES, Anibal Ley de S. ... .Pg 64

VASQUEZ
ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin... . Pag. 917.
660
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Ob.cit. Pg. 97
661
RIPERT, Georges. Ob.cit. Pg.533

HEINSHEIMER, Karl. Ob.cit. Peg 168
662
663
MESSINEO, Francesco. Ob. cit. Peg 517
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El derecho de suscribir nuevas acciones que corresponde al socio (denominado por la

legislacin italiana "derecho de opcin"), es una facultad, ms que una prelacin
(preferencia); es un derecho exclusivo de suscripcin, slo que, en caso de falta de
ejercicio en tiempo, tal derecho se pierde y, en ciertas condiciones, puede ser ejercitado
664
por otros . Gagliardo dice, que la opcin significa una renuncia de parte de la sociedad a
la facultad de revocar la propuesta contractual, perfeccionndose tan pronto el destinatario
manifieste su aceptacin; en el caso de revocacin del derecho de suscripcin por parte de
la sociedad, sta carecera de efecto. En la prelacin, por el contrario, no hay propuesta
contractual, sino un reconocimiento al beneficiario de ser preferido frente a cualquier otro
interesado y en paridad de condiciones, en caso de que el promitente decidiera la
celebracin del negocio jurdico tenido en vista al concederla; su incumplimiento
665
significar para el promitente la obligacin de resarcir daos e intereses .
Titularidad
Como se ha observado, el derecho de suscripcin preferente tiene como finalidad
proteger y/o compensar a los accionistas por la disminucin del valor patrimonial de
las acciones y la reduccin en la participacin de sus derechos polticos en la sociedad,
es por esa razn, que la ley reconoce como titular del derecho de suscripcin
preferente a los tenedores de la serie o series emitidas con anterioridad al aumento de
capital con nuevos aportes (Art. 207).
En el caso que una accin sea de propiedad de la sociedad de gananciales (rgimen
econmico del matrimonio), se debe tener en cuenta que el artculo 91 de la ley
dispone que "la sociedad considera propietario a quien aparezca como tal en la
matrcula de acciones", si en la matricula de acciones figuran como titulares ambos
cnyuges, se aplicar las reglas de la copropiedad de acciones (artculo 89).
El artculo 207 de la ley expresa, que el derecho de suscripcin preferente puede ser
transferido, o sea, no siempre es el accionista quien ejercita el derecho de suscripcin,
porque ste puede ser cedido a tercera persona, en tal caso el adquirente de este
derecho ser el titular de dicho derecho.
Cuando las acciones han sido cedidos en usufructo, el derecho de suscripcin
preferente corresponde al accionista o nudo propietario, en el sentido de que l debe
decidir sobre las modalidades de su ejercicio; esto es, si deben suscribirse las nuevas
acciones o si el derecho de opcin debe ser enajenado, pero nada impide que los
estatutos o acuerdo entre el usufructuario y nudo propietario establezcan que el
referido derecho de suscripcin preferente corresponda al usufructuario, ya que la
accin quedara empobrecida en una parte de su valor y, de reflejo, disminuira la
666
importancia del goce de la misma por parte del usufructuario .
Si la accin est dada en prenda, el derecho de suscripcin preferente tambin corresponder al
accionista; pero si en lugar de ser utilizado para la suscripcin de nueva
MESSINEO, Francesco. Ob. cit..Pg 513
GAGLIARDO, Mariano . Ob. cit.. Peg 150
MESSINEO, Francesco. Ob. cit.. Pgs 514 y 515
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
accin, es enajenado, el producto ser retenido por el acreedor pignoraticio, siempre a

ttulo de prenda (prenda irregular); mientras que si el derecho de suscripcin
preferente es empleado para suscribir las nuevas acciones, una parte de las nuevas
acciones, correspondiente al valor de mercado del conjunto de las acciones dadas en
prenda, aun perteneciendo al que las ha dado en prenda, debe corresponder, en prenda
al acreedor pignoraticio.
Transmisibilidad del derecho de Suscripcin Preferente
La suscripcin de nuevas acciones, derecho reconocido en favor de quien con anterioridad
ya era socio (u obligacionista convertible), no siempre se ejercitar por su primitivo titular,
pues es un derecho esencialmente negociable. La negociabilidad se fundamenta en que
este derecho, adems de permitir al accionista la posibilidad de conservar su posicin
jurdica en la sociedad, lleva implcito el reconocimiento de un valor econmico y de un
contenido patrimonial de carcter no personalsimo, ya que permite participar sobre
beneficios y reservas que el capital aportado por la nueva accin no ha generado. RIPERT
ha considerado al derecho de suscripcin, el carcter de derecho mobiliario que se separa
de la accin y que tiene un valor patrimonial independiente. Ello explica la posibilidad de
ceder los derechos de suscripcin dentro del propio crculo de destinatarios de la
preferencia (accionistas u obligacionistas convertibles) o a sujetos enteramente
desvinculados de la sociedad que aumenta el capital. En la prctica comercial de muchos
pases, es normal la venta del derecho de suscripcin en Bolsa y fuera de ella
667
Los beneficios de la transferencia del derecho de suscripcin preferente son diversos

668
tal y como se examinar en los prrafos siguientes :
Entre las consideraciones que tienen los accionistas para transferir su derecho de
suscripcin preferente, se presentan las siguientes:
El accionista que carece de derechos suficientes (en algunos pases, incorporado a
cupones y en el Per a los Certificados de Suscripcin preferente) para participar
en la suscripcin, compensa el menoscabo de su participacin en el capital con el
dinero de la venta de su derecho de suscripcin;
Cuando el volumen de participacin lo permita, el accionista, sin arriesgar nuevos
capitales, busca aprovechar parcialmente esa preferencia dotada de valor
econmico, vendiendo los derechos que resulten necesarios para que con su precio
poder ejercitar los restantes derechos, segn la conocida tcnica que en los
ambientes financieros se conoce con el nombre de "operacin blanca".
El accionista que no tiene inters de concurrir al aumento, prefiere hacer lquido aquel
valor econmico.
667
Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pgs 415 y 416; MESSINEO, Francesco. Ob. cit. Pg 514; RIPERT, Georges. Ob.cit.
668
Pgs. 362 y 533; SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs 233 y 234; y NORMAND SPARKS, Enrique. "Banca y .. Pag. 89
Ver: RIPERT,
Georges. Ob.cit. Pg.533, SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs. 206 y 234; y CALLE FIOCCO, Jos Manuel. Sociedad Annima Abierta
y Sociedad de Accionariado Difundido. Revista Peruana de Derecho de la Empresa. Sociedades y Mercado de
Valores. Asesorandina SRLtda. Noviembre, 1994. Pg. 75.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Entre las consideraciones que tienen los accionistas o terceras personas para adquirir el
derecho de suscripcin preferente se presentan como las ms frecuentes las siguientes:
El accionista que no posee suficiente nmero de ttulos para poder suscribir nuevas acciones,
busca redondear las fracciones que le faltan para suscribir un nmero entero.
El accionista o terceros pretenden especular con el aumento de capital, considerando

que pronto podrn obtener mayor precio por los derechos de suscripcin preferente
o por las acciones que suscribirn.
El accionista o terceros persiguen participar en mayor medida en el aumento.
En la mayora de pases desarrollados, la prctica normal ha sido que las sociedades
incorporen el derecho de suscripcin preferente, en cada ampliacin de capital, al cupn
corriente de la accin, la transmisin de esos derechos se materializa fcilmente poniendo
669
en circulacin los respectivos cupones. El tenedor del cupn ser titular del derecho .
La Ley General de Sociedades en su artculo 207 dispone que el derecho de suscripcin
preferente slo es transferible en la forma establecida en dicha ley. El Artculo 209
establece que dicho derecho puede ser incorporado en un ttulo denominado certificado
de suscripcin preferente o mediante anotacin en cuenta, ambos, en principio
libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su titular el derecho
preferente a la suscripcin de las nuevas acciones en las oportunidades, el monto,
condiciones y procedimiento establecidos por la junta general o, en su caso, por el
670
directorio .
En el caso que el derecho de suscripcin preferente no se haya separado de la accin,
tal derecho se ejerce mediante el estampillado del certificado de acciones y esta accin
se cotiza con "derecho adjunto" o "ex derecho".
671
La accin puede no haberse incorporado a un certificado , en este caso lo justo sera

que la transferencia de los derechos de suscripcin preferente puedan transferirse
mediante cesin de derechos, pero la ley dispone que la nica forma de trasmitirlo es
incorporndolo en los Certificados de suscripcin preferente.
Respecto al rgimen de circulacin de los derechos de suscripcin preferente, un sector
de la doctrina opina que tales derechos sern transmisibles en las mismas condiciones que
las acciones de las que deriven, lo que implica extender a los derechos de suscripcin el mismo
rgimen jurdico que preside la circulacin de la accin madre de la que proceden; o sea
no podr restringirse la circulacin de los derechos de suscripcin cuando la accin que lo
produce es libremente transferible y si existen trabas para la circulacin de
669
Ver: URIA, Rodrigo. Ob. cit. Pg 275; GARRIGUES; Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pg 416; SNCHEZ ANDRS,
Anibal. La Accin... Pg.234; RIPERT, Georges. Ob.cit. Pg.533
Los Certificados de Suscripcin Preferente en el Per fue regulado originalmente por el D.S. 083-87 EF y posteriormente por los decretos
legislativos 672 y 755. Ver: BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. "Derecho Comercial y Reestructuracin Empresarial". Editorial
Alternativas. Lima-Per. 1994. Pg. 108 y VIDAL RAMREZ, Fernando. "La Bolsa en el Per". Cultural Cuzco S.A. Lima - Per . 1988.
Pg. 251
670
Los derechos que la accin contiene nacen con independencia del ttulo que los
incorpora, y pueden existir sin que el ttulo material exista.
671
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
las acciones (v.g., un derecho de tanteo en favor de la sociedad, el consentimiento de

los administradores en determinadas condiciones) no se pueden enajenar los derechos
de suscripcin de las acciones nuevas sin respetar tambin esas restricciones, porque,
en definitiva, tanto valor tiene ceder acciones como ceder derechos de suscripcin de
672
stas . El Artculo 209 de la ley, apartndose de los criterios antes mencionados,
otorga una mayor autonoma al derecho de suscripcin preferente, indicando que los
Certificado de suscripcin preferente son libremente transferibles y que las
restricciones a la libre transferencia se efectuarn mediante acuerdo adoptado por la
totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposicin estatutaria o por convenio
entre accionistas debidamente registrado en la sociedad, sin importar que las acciones
madre se trasmitan libremente o est sujeto a restriccin su circulacin.
Medida y extensin del derecho de suscripcin preferente (Caractersticas)
Medida del derecho de suscripcin preferente
8.1.1 Principio de proporcionalidad y el derecho de suscripcin preferente
Por el principio de proporcionalidad se atribuye a cada accionista el derecho a
suscribir en la nueva emisin un nmero de acciones proporcional al importe
nominal de su participacin en el capital social, cualquiera que sea el nmero de
acciones en que esa participacin total est representada.
Este principio era reconocido en el artculo 216 de la ley derogada, segn este
dispositivo "los accionistas tendrn derecho de suscribir a prorrata las nuevas
acciones", y que, "el prorrateo se har en proporcin a las acciones que posea
cada accionista"; cuando se expresaba "acciones que posea" se presentaba la
interrogante si se refera al nmero de acciones o al valor nominal de stas, ya
que en concordancia con la propia ley de sociedades, que permita la existencia
de series de acciones de distinto valor nominal, no se podra determinar con
facilidad, pues, se podra aceptar situaciones que desnaturalizara el principio de
proporcionalidad. Por ejemplo, otorgar el mismo derecho de suscripcin a una
accin cuyo valor nominal es S/.10.00 que a una accin cuyo valor nominal sea
S/.15.00.
En Argentina, tratando de remediar la situacin antes mencionada, el Art. 194 del
D.L. 19.550 dice que las acciones ordinarias otorgan a sus titulares derecho
preferente a la suscripcin de nuevas acciones de la misma clase en proporcin a
las que posean. Como puede apreciarse, esta frmula no soluciona el problema,
ms bien consagra la trasgresin del principio de proporcionalidad.
En Espaa, el artculo 50 de la ley de Sociedades Annimas expresa la
prohibicin legal de romper la proporcionalidad entre el valor nominal de la
accin y el derecho de suscripcin; ello significa, que en el supuesto de que
existan acciones antiguas de distinto valor nominal, el derecho de suscripcin
que corresponda a los titulares de cada serie ser obviamente diferente.
Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pg 416 , y SNCHEZ
ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 234 y 235
672
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La Segunda Directiva 77/CEE del Consejo de las Comunidades Europeas, en el

artculo 29, numeral 1 se establece que "en todo aumento del capital suscrito por
aportaciones dinerarias, las acciones debern ofrecerse con preferencia a los
673
accionistas en proporcin a la parte del capital representado por sus acciones" .
El artculo 207 de la ley peruana, corrigiendo las limitaciones de la ley derogada

expresa que "los accionistas tienen derecho preferencial para suscribir, a prorrata
(proporcional) de su participacin accionaria, las acciones que se creen"; esta
disposicin en relacin con el artculo 82, que dice: "todas las acciones tendrn el
mismo valor nominal", acaba cualquier intento de atribuir en forma
desproporcional el derecho de suscripcin preferente a algn accionista o grupos
674
de ellos .
675
Snchez Andrs dice que la funcin que en la prctica desempea el derecho de

suscripcin debera conducir sin dificultad a vedar cualquier tipo de desigualdad en
materia de suscripcin preferente. Considera que la razn fundamental para rechazar
la licitud de los privilegios generadores de una ruptura entre la cuanta de la
aportacin y la preferencia para suscribir nuevas acciones en osl aumentos de capital
debe situarse en el papel restaurador de la participacin social en su conjunto que
corresponde al derecho de suscripcin preferente.
Donde existan socios que disfruten del derecho de suscripcin preferente, en una medida
ms que proporcional, se producir una correlativa postergacin del resto de los
accionistas. Estos vern diluirse su cuota de participacin de modo progresivo, cada vez
que la sociedad acuerde un aumento de capital en el que intervengan, con preferencias de
desigualdad medida y carcter, los otros grupos de accionistas. Las acciones dotadas de
un mayor derecho de suscripcin son tambin acciones potencialmente privilegiadas en
el terreno administrativo, pues en sucesivos aumentos de capital pueden hacerse
fcilmente del control de la compaa.
8.1.2 Base de clculo de la proporcin

De acuerdo a la relacin entre el derecho singular de suscripcin preferente y el nmero
de las acciones nuevas que, ejercitando dicho derecho, pueden suscribirse, se puede
deducir que el clculo se deber efectuar sobre la base de la participacin proporcional
en el capital suscrito por cada accionista antes de su aumento
La legislacin francesa de 1935 consider, que el clculo de la proporcin debe

verificarse tomando como base la relacin entre el capital antiguo y el aumento,
que conduce al mismo resultado que se basa sobre la relacin entre el nmero de
ttulos que componen ambas fracciones de capital. El accionista tendr derecho a
suscribir las nuevas acciones creadas en una cantidad equivalente a su
participacin en el capital social antes del aumento.
http://europa.eu.int/eur-lex/es/lif/dat/1977/es_377L0091.html
URIA, Rodrigo. Ob. Cit Pg. 275; GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pg. 412, 415; ARECHA, Martn y GARCIA
CUERVA, Hctor. Ob. cit. Pg. 273; SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 232, 228, 340; VASQUEZ ALBERT, Daniel.
"El Derecho de suscripcin... Pg. 943.
675
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pgs. 337 y 338
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
A manera de ejemplo se puede indicar, que un ente corporativo, cuyo capital social es de
S/. 1,000 dividido en 1000 acciones de un valor nominal de S/. 1.00 cada una, desea
aumentar su capital social a S/.1,500, o sea, se acuerda aumentar mediante nuevos
aportes S/500.00, creando 500 acciones ms; por lo que se quiere saber cual es el
derecho de suscripcin preferente que corresponda a cada accionista. Si la estructura del
accionariado es de 4 accionistas, cuya titularidad del accionista A es de 100 acciones,
B 200 acciones, C 300 acciones y D 400 acciones, a cada uno le corresponde
participar en la suscripcin de las nuevas acciones creadas en el acuerdo de aumento de
capital, conforme a su participacin
en el capital social antes del aumento. En el siguiente cuadro detallamos el

ejemplo:
ACCIONIST
A
A
B
C
D
Capital Social
ACCIONE PARTICIPACI
S
N
100
10%
200
20%
300
30%
400
40%
1,000
100%
ACCIONES A
SUSCRIBIR
50
100
150
200
500
En tal sentido, si el accionista C es titular de acciones que representan el 30% del

capital social, tendr derecho a suscribir el 30% de las nuevas acciones creadas
676
(500*30%), en el presente caso, este accionista podra suscribir 150 acciones .
El principio de proporcionalidad y el derecho de suscripcin preferente de

los titulares de las Acciones Privilegiadas.
El tema que ha sido tratado en el numeral 8.1.1 es sobre el peligro de la
desnaturalizacin del principio de proporcionalidad en el derecho de suscripcin
preferente cuando existen acciones de distinto valor nominal, ahora se examinar la
presencia del mencionado principio cuando existen diversas clases de acciones, o sea,
que adems de las acciones ordinarias hay otras privilegiadas en el contenido de los
derechos; la interrogante sera si es posible que tales privilegios se extiendan al derecho
de suscripcin, vulnerando el principio de proporcionalidad.
Gran sector de la doctrina se ha inclinado por el respeto de la proporcin

numrica de las acciones posedas por cada titular, inclusive, si la emisin no
mantuviera la proporcionalidad que debe existir entre las distintas clases o
categoras, a todas las acciones se las debe considerar integrantes de una sola
677
categora a los fines del ejercicio del derecho de suscripcin preferente .
En el caso de las acciones privilegiadas tpicas, denominadas acciones sin voto, se
reconoce el derecho de suscripcin preferente sobre cualquier clase de acciones y de
Ver: BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit.. Pg. 230; GAGLIARDO, Mariano. Ob. cit.. Pgs 153 y 154; MESSINEO, Francesco. Ob. cit. Pg. 513
GAGLIARDO, Mariano. Ob. cit.. Pg. 154
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
obligaciones convertibles que emita la sociedad, en la misma proporcin y

678
condiciones que a las restantes acciones .
A continuacin se examinar algunas soluciones que plantea la doctrina y la
legislacin, frente a situaciones concretas, para tratar de garantizar el principio
de proporcionalidad que debe existir en el ejercicio del derecho de suscripcin
preferente.
8.1.3.1 Concurrencia del derecho de suscripcin preferente de acciones
ordinarias y privilegiadas cuando el acuerdo de aumento de capital es
la creacin de acciones ordinarias.
679
Garrigues y Ura
se plantean la siguiente pregunta "Pueden concurrir los
tenedores de acciones privilegiadas a la suscripcin de acciones ordinarias?";
680
Menndez y Beltrn detallan esta interrogante de la siguiente manera: el problema
se plantea respecto a los supuestos en los que una sociedad, que tiene acciones
ordinarias (v.g. con voto) y acciones privilegiadas (v.g. sin voto) en su capital, emite
exclusivamente acciones ordinarias; en estos casos, la duda consiste en determinar si
los titulares de acciones privilegiadas tienen derecho a suscribir las nuevas acciones
ordinarias igual que los titulares de acciones comunes.
Frente a tal interrogante existen respuestas de tendencias que se oponen a tal posibilidad
y de otras que la admiten. Para las corrientes que se oponen a la concurrencia de los
tenedores de acciones privilegiadas a la suscripcin de acciones ordinarias, reconocer tal
derecho, por ejemplo en favor de las acciones sin voto, se interpreta como una superior
proteccin del accionista sin voto, cuyos titulares no experimentaran con el aumento
dilucin alguna de un poder poltico que en esta ocasin no poseen, que sera la razn
ltima del reconocimiento legal de la preferencia. Asimismo, consideran que con la
simple emisin de las acciones ordinarias no se modifican los derechos de esas acciones
(especiales), ya que las posibles y eventuales repercusiones econmicas que sobre ellas
pueda traer la emisin de una nueva serie de acciones ordinarias, no pueden reputarse
verdaderas alteraciones del rgimen de derechos especiales, que permanece siendo el
mismo.
Las tendencias que admiten que el tenedor de acciones privilegiadas tiene

derecho a suscribir las nuevas acciones ordinarias, sostienen que estos son socios
y miembros natos de la sociedad y que en el caso de las acciones sin derecho a
voto, las limitaciones que sufren al carecer de voto, no debe extenderse a la
nueva inversin de capital que el accionista de esta clase de ttulos viene a
681
desembolsar para concurrir a la ampliacin acordada . Asimismo, se respeta el
principio general que atribuye a las acciones sin voto los mismos derechos que a
las acciones ordinarias, salvo el voto.
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg. 435 y 436
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pg. 412
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg. 436
SNCHEZ ANDRES, Anbal. La Accin... Pg. 221
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El artculo 96 inciso 5 acpite a) de la ley peruana dispone, que en el caso de que

la junta general acuerde aumentar el capital, nicamente mediante la creacin de
acciones con derecho a voto, la accin sin derecho a voto atribuye a su titular el
derecho a suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participacin en
el capital.
ordinarias y privilegiadas en la emisin de slo acciones privilegiadas
Cuando una sociedad annima decide aumentar el capital con nuevos aportes
mediante la creacin de acciones privilegiadas (v.g. acciones sin voto) surge la
siguiente interrogante: a la nueva emisin de acciones privilegiadas pueden
concurrir todos los accionistas o solamente los tenedores de acciones
privilegiadas antiguas?.
La Segunda Directiva 77/CEE del Consejo de las Comunidades Europeas en su artculo
29, numeral 2 inciso b dispone que "los Estados miembros podrn permitir que, cuando
el capital suscrito de una sociedad, que tenga varias categoras de acciones para las que
sean diferentes el derecho de voto o el derecho de participacin en las distribuciones o en
el reparto del haber social en caso de liquidacin, sea aumentado por la emisin de
nuevas acciones en una sola de estas categoras, el ejercicio del derecho preferente por
parte de los accionistas de las dems categoras
slo tendr lugar despus del ejercicio de este derecho por parte de los de la
682
categora en que se emitan las nuevas acciones .
Esta posibilidad que otorga la Directiva de la hoy Unin Europea se sostiene en
que a algunos Estados les podra parecer aconsejable tener presente el hecho
diferencial que separa a unos y otros accionistas en dos grupos distintos, y
estimar que el derecho de opcin que la ley concede a los accionistas habra de
ejercitarse exclusivamente dentro de la categora o clase de acciones que el
accionista posea; es decir, que en la emisin de acciones privilegiadas seran los
tenedores de acciones antiguas de esa clase los nicos socios que podran optar a
ellas con carcter preferente. La razn estara en que la concurrencia de las
acciones ordinaria s con los tenedores de acciones privilegiadas a la suscripcin
de nuevas acciones de esta clase, podra modificar el status quo de los privilegios
antiguos al aumentar el nmero de accionistas con privilegio.
Snchez Andrs dice que el derecho de suscripcin es un derecho inseparable a la
condicin de accionistas y su ejercicio es abierto a todos ellos, ello permite entender que,
salvo verdadera e indubitada lesin a derechos especiales de la categora
estatutariamente reconocidos, la creacin de nuevos privilegios o la emisin de ms
acciones con los mismos derechos que disfrutaban anteriores acciones preferentes ser
lcita por si misma, con tal que respete la preferente suscripcin de las nuevas acciones
en proporcin a la cuota de capital; agrega adems, que la contribucin proporcional
para nutrir el nuevo capital que la sociedad necesita, debe
682
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
corresponderse con idntica proporcin a la hora de disfrutar las nuevas acciones,

cuya posible suscripcin privilegiada, en medida superior o en forma exclusiva por
683
solo algunos socios, no autoriza en absoluto el ordenamiento jurdico espaol
Garrigues considera tambin, que parece ms justo conceder el derecho a suscribir
las acciones privilegiadas a todos los accionistas, si bien condicionando el acuerdo
de emisin de las mismas a la conformidad de la mayora de los tenedores de esas
acciones privilegiadas, en el supuesto de que sus derechos resulten, directa o
684
indirectamente, afectados por la creacin de las nuevas acciones .
El artculo 96 inciso 5 acpite c) de la ley peruana dispone que la accin sin derecho a
voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, en caso de aumento de
capital, el derecho a suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participacin
en el capital, en los casos en que se acuerde aumentar el capital nicamente mediante la
creacin de acciones sin derecho a voto. Respecto a otro tipo de acciones privilegiadas
omite pronunciarse al respecto, por lo que se puede considerar, que las acciones
ordinarias y privilegiadas concurren respetando el principio de proporcionalidad en la
suscripcin de las acciones que se emitan. En sntesis, en el ordenamiento peruano la
accin ordinaria (con voto) y las acciones
privilegiadas son partcipes obligatorios, en todo aumento de capital por medio de

la generacin nicamente de acciones privilegiadas, entre ella las sin derecho a
voto.
ordinarias y privilegiadas en la emisin de acciones tanto comunes
como privilegiada.
Menndez y Beltrn consideran que el acuerdo de aumentar el capital social
mediante la emisin de acciones con voto y de acciones sin voto pueden atribuir el
derecho de suscripcin preferente sobre las acciones de cada una de esas clases a los
titulares anteriores de acciones de la misma clase, siempre que se respete la
proporcionalidad entre una y otra clase, pero, como se ha sealado anteriormente, si
la emisin no mantuviera la proporcionalidad que debe existir entre las distintas
clases o categoras, a todas las acciones se las debe considerar integrantes de una
sola categora a los fines del ejercicio del derecho de suscripcin preferente, pues la
funcin del derecho de suscripcin preferente estriba tanto en mantener el valor real
685
de la acci n como en conservar el status quo preexistente .
El artculo 96 de la ley peruana dispone que la accin sin derecho a voto atribuye, en
caso de aumento de capital, el derecho a suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata
de su participacin en el capital en los casos de aumento de capital en los que el acuerdo
de la junta general no se limite a la creacin de acciones con derecho a voto y a suscribir
acciones con derecho a voto de manera proporcional y
SNCHEZ ANDRES, Anbal. La Accin... Pg.306
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la ...Pg. 411
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg. 436
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
en el nmero necesario para mantener su participacin en el capital, en el caso

que las acciones sin derecho a voto sean insuficientes para que los titulares de
estas acciones conserven su participacin en el capital.
Ejercicio de la Suscripcin preferente 8.2.1
Principio de paridad de trato.
El llamado "principio de paridad de trato", supone que, "dndose las mismas

686
circunstancias, no sean distintas las cargas o ventajas para los socios . Este
principio debe ser observado en el ejercicio del derecho de preferencia, en lo que
respecta al procedimiento para la suscripcin de acciones, el plazo para el
ejercicio del derecho de preferencia, el acceso a la informacin correspondiente a
cada rueda en el que se suscribirn las acciones, etc.
8.2.2 Procedimiento de suscripcin preferente de acciones;
El artculo 208 de la ley peruana dispone que el derecho de preferencia se ejerce
en por lo menos dos ruedas; en la primera, el accionista tiene derecho a suscribir
las nuevas acciones, a prorrata de sus tenencias a la fecha que se establezca en el
acuerdo. Si quedan acciones sin suscribir, quienes han intervenido en la primera
rueda pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su
participacin accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran suscrito
en la primera rueda. En esta "segunda rueda" aparece el denominado derecho de
acrecer que trataremos mas adelante. La junta general o, en su caso, el
directorio, establecen el procedimiento que debe seguirse para el caso que
queden acciones sin suscribir luego de terminada la segunda rueda.
8.2.3 Plazo del ejercicio
El ejercicio de la preferencia slo puede tener lugar dentro del plazo al respecto
fijado por la sociedad, un plazo que la ley (artculo 208), regula con un alcance
mnimo (en primera rueda, no inferior a diez [10] das, contado a partir de fecha
de publicacin de aviso; en segunda rueda no menor a tres das), pudiendo los
administradores de la sociedad ampliar dicho plazo, pero no reducir (salvo
acuerdo unnime adoptado por la totalidad de los accionistas) el perodo de
687
suscripcin preferente .
8.2.4 El ejercicio del derecho de suscripcin cuando faltan fracciones.
Garrigues y Ura se exponen la siguiente interrogante: Cmo ejercitar el derecho de
suscripcin el accionista que no posea el nmero de acciones necesarias para suscribir
una nueva accin?. Los accionistas que no detenten la cantidad suficiente de acciones
para suscribir una accin, tendrn que agrupar con otros los derechos que
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 260
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg.. 235
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
emanan de las acciones para ejercitar el mencionado derecho, por ejemplo si la

sociedad aumenta el capital en una quinta parte, por ejemplo, corresponder una
nueva accin por cada cinco antiguas, y los tenedores de menos de cinco acciones
688
debern agrupar sus respectivos ttulos para ejercitar el derecho de opcin .
Extensin del Derecho de Suscripcin Preferente

8.3.1 Emisin de obligaciones convertibles en acciones
Las obligaciones convertibles en acciones son ttulos emitidos en serie por la sociedad,
que tienen incorporados el reconocimiento de una deuda con la facultad, concedida a los
obligacionistas, de abandonar su originaria posicin de acreedores de la sociedad para
convertirse en accionistas, constituyendo esto ltimo, el ncleo
central de las obligaciones convertibles, el elemento que las individualiza frente a

689
los dems tipos de obligaciones .
El derecho de suscripcin preferente sobre las obligaciones convertibles es la
solucin lgica para proteger a los accionistas frente al posible aumento de capital
690
en que puede resolverse la operacin , ya que no hay razn para sustraer a la
preferente suscripcin de los antiguos socios, en la medida en que se encuentran
cuando menos en iguales condiciones que cualquier tercero a la hora de aportar
los fondos lquidos que la sociedad ms pronto o ms tarde (y tambin en mayor
691
o menor cuanta) convertir en capital .
Los artculos 95 y 96 de la ley expresan que la accin confiere a su titular el
derecho a la suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con
derecho a ser convertidos en acciones.
8.3.2 Suscripcin de acciones en cartera
Acciones en cartera son aquellas que, sin suscripcin, quedan en poder de la
sociedad, como mero capital escriturado, como fondo de maniobra, para ir
lanzndolo a sucesivas suscripciones, cuando los administradores juzgasen
oportuno; son acciones creadas en el momento de constitucin de la sociedad o
al acordar el aumento de capital, pero no suscritas o emitidas; stas son puestas
692
en circulacin a medida que sea necesario .
El papel restaurador de la participacin social en su conjunto del derecho de suscripcin
preferente, sirve de inspirador para que el artculo 99 de la ley disponga que los
accionistas gozan del derecho preferente para suscribir las acciones en cartera, salvo en
el caso previsto en el artculo 259 (acuerdo de aumentar capital
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ... Pg. 413
GARCIA DE RENTERIA LORENZO - VELAZQUEZ, Javier. Las obligaciones convertibles en acciones ante la Reforma del derecho de
sociedades. Revista de Derecho Mercantil N 185 y 186. Julio- Diciembre 1987 Madrid Espaa.. Pag. 265
GARCIA DE RENTERIA LORENZO - VELAZQUEZ, Javier. Ob. Cit. Pg. 283
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pg. 199
MARTNEZ VAL, Jos Mara. Ob. cit.. Pgs. 152 y 168
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
por nuevos aportes en sociedad annima abierta excluyendo el derecho de

suscripcin).
El ejercicio del derecho de suscripcin preferente, en este caso, se realiza dentro
de un plazo mximo de cinco das tiles contados a partir de la fecha en que la
sociedad anuncie la colocacin de acciones en cartera.
8.3.3
Suscripcin de acciones en aumentos de capital con aportes

dinerarios o no dinerarios y capitalizacin de crditos contra la sociedad.
La doctrina espaola se ha inclinado a no reconocer a los accionistas el derecho

de suscripcin preferente fuera de las ampliaciones de capital en efectivo. La
Directiva de la Unin Europea antes mencionada slo reconoce la obligacin de
ofertar preferentemente de las nuevas acciones a los socios "en todo aumento de
capital suscrito por aportaciones dinerarias", sin comprender, por tanto, bajo su
mbito de aplicacin las ampliaciones in natura, el canje de crditos por
acciones, ni la transformacin de obligaciones ordinarias en acciones para el caso
693
de que as lo aconseje el desenvolvimiento de la sociedad .
694
Elas Laroza considera que si la sociedad acuerda un aumento de capital con

uno o mas aportes no dinerarios, se debe respetar el derecho de los dems
accionistas que deseen mantener su porcentaje de tenencia accionaria en la
sociedad, es por ello que los artculos 213 y 214 de la ley peruana prescribe, que
el acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios o por capitalizacin
de crditos debe reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto
que permita a todos los accionistas ejercer su derecho de suscripcin preferente
para mantener la proporcin que tienen en el capital. Respecto al reconocimiento
del derecho a realizar "aportes dinerarios", el mencionado jurista dice que no hay
razn alguna para que sean dinerarios, en forma obligatoria, lo que es
perfectamente factible es, que sean dinerarios o no dinerarios, siempre que haya
acuerdo al respecto entre los aportantes y la sociedad.
Casos de Incompatibilidad entre Aumento de Capital con el derecho de preferencia
Aspectos Generales
Como se ha observado anteriormente, el aumento de capital con emisin de
nuevas acciones produce la reduccin de la participacin de las antiguas acciones
en el capital social y como consecuencia de ello en los beneficios y gestin de la
sociedad. Ante esta situacin, el ordenamiento jurdico trata de compensar al
accionista otorgndole el derecho de suscripcin preferente. En principio este
derecho es aplicable a todos los casos de aumento de capital con emisin de
nuevas acciones, pero hay que excluir situaciones que son incompatibles con la
finalidad de dicho derecho y que es motivo del presente anlisis.
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin... Pgs. 203 y 213
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General ... Pg. 425
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y
el
El artculo 29 de la Segunda Directiva 77/91/CEE del 13 de Diciembre de 1999

expedida por el Consejo de la hoy Unin Europea, dispone que el derecho de
suscripcin preferente se limita a los casos de aumento de capital por
695
aportaciones dinerarias , lo que significa que las acciones nuevas que no se
desembolsan en dinero se consideran que tienen destinatarios forzosos, frente a
696
los cuales decae la preferencia de los accionistas .
De acuerdo con dicho criterio, la nica prestacin genrica que podran realizar los
antiguos socios, es el aporte de dinero, pero tales prestaciones pueden no armonizar
con lo que la sociedad persigue, por ejemplo, procurarse masas patrimoniales en
bloque o determinados elementos especficos, en este caso se puede decir que son
incompatibles por naturaleza y no hay razn para mantener una preferencia, cuya
puesta en marcha, dentro del proceso de aumento de capital, supondra nicamente
impedir la operacin proyectada o sustituirla por otra de esencia radicalmente
diferente, confiriendo, de ese modo, al socio una posibilidad de veto frente a
actuaciones legtimas: en consecuencia, segn esta tesis, hay inaplicacin de la
preferencia al canje de crdito por acciones, incluyendo a la conversin de
obligaciones simples en acciones, y a los aportes de bienes in natura, porque estos
aumentos son intrnsecamente ajenos a las aportaciones dinerarias que presiden el
697
mbito de aplicacin del derecho de suscripcin preferente .
Pero eliminar ex lege el derecho de suscripcin preferente al canje de crditos por
acciones o entrega de stas contra la aportacin de elementos patrimoniales distintos
698
del dinero, carece de suficiente justificacin . Es difcil hallar bienes que no se
puedan adquirir con dinero, ni deudas que no se extingan con efectivo, por lo que no
sirve de regla para fundamentar la exclusin del derecho de suscripcin de los
accionistas. Para Alfaro Aguila Real, desde el punto de vista de poltica legislativa,
eliminar ex lege el derecho de suscripcin preferente mediante canje de crditos por
acciones o entrega de stas contra la aportacin in natura, supondra facilitar a la
699
mayora el ejercicio abusivo de su poder en el seno de la sociedad .
El artculo 207 de la ley prescribe, que en el caso de aumento de capital por

nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial para suscribir las
acciones que se creen, excluyendo tal derecho, el aumento de capital por
conversin de obligaciones en acciones y en los casos de reorganizacin de
sociedades establecidos en la presente ley. Comprendera "el aumento de capital
por nuevos aportes", aquellos aumentos de capital en los que se aportan bienes
dinerarios o no dinerarios y el canje de crditos por acciones, dentro de los cuales
se encontraran las obligaciones simples; en estos casos, los accionistas antiguos
se pueden sustituir aportando en dinero el valor de tales aportes, en tal sentido,
no es incompatible el derecho de suscripcin preferente.
SNCHEZ ANDRES, Anibal. La Accin... Pg 217
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ... . Pg. 130
Derechos
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Hay otros supuestos en los que el aumento de capital no es la causa de la operacin

en la que la sociedad est verdaderamente interesada, sino que ese aumento es slo
la consecuencia otras operaciones especficas y que necesitan para su
materializacin del correspondiente aumento de capital; Montoya Manfredi seala,
que hay supuestos en los que no se podr ejercitar el derecho de preferencia, por ser
radicalmente incompatible con las exigencias peculiares de la operacin de aumento
de capital que d lugar a la emisin de acciones, como son los casos de fusin de
sociedades por el procedimiento de absorcin, en el que la creacin de nuevas
acciones tienen un destino forzoso; el caso de conversin de obligaciones en
acciones; el de emisin de nuevas acciones con cargo a reservas disponibles de la
700
sociedad; aumento de capital con cargo a plusvala del patrimonio .
Los supuestos de incompatibilidad del derecho de suscripcin preferente pueden

701
ser clasificados en dos grupos :
1. En un primer grupo, se encuentran los casos en que la exclusin se justifica
por la presencia de un inters social -apreciado ex lege - que proviene de la
incompatibilidad entre una determinada operacin societaria y la atribucin de
un derecho de suscripcin a los accionistas; como ejemplo tenemos:
Conversin de obligaciones en acciones.
La absorcin de otra sociedad o de parte del patrimonio escindido de otra
sociedad.
Aumento de capital con cargo a reservas, beneficios, primas de emisin y
utilidades de la sociedad
En el segundo grupo, se rene los supuestos en que la supresin presenta una
finalidad sancionadora frente a situaciones irregulares de parte de los
accionistas o de la sociedad, como por ejemplo:
a) Suspensin del derecho de suscripcin al socio moroso.
b) Suspensin del ejercicio de derecho de suscripcin incorporado a las
acciones propias.
9.2. Aumento de capital por conversin de obligaciones en acciones.
Aparentemente, se puede entender, que cuando el legislador excluye el derecho
de preferencia en caso de aumento por conversin de obligaciones en acciones,
702
habra querido comprender tanto a las obligaciones simples , como a aquellas
cuya posibilidad de conversin se encuentra anticipadamente prevista.
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Ob. cit. Pg. 209
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pgs. 934, 935, 936 y 937.
Son las obligaciones que en un momento dado la sociedad y los obligacionistas convienen redimir con fines de saneamiento u otros, para
facilitar a sociedades en dificultades el desplazamiento de cargas financieras

insoportables
Derechos
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accionista
y
el
Pero mediante una interpretacin sistemtica del ordenamiento societario, se

deduce que son a las obligaciones convertibles a las que se ha sustrado de la
aplicacin de la preferencia. Existen dos razones que sostienen la afirmacin
703
mencionada y que a continuacin se explican
a) La exclusin ex lege se fundamenta en la presencia de una operacin
manifiestamente incompatible con la oferta de las nuevas acciones a los
antiguos socios, dicha manifiesta incompatibilidad solamente se da respecto a
las obligaciones convertibles, ya que la sociedad se halla obligada a convertir
dichas obligaciones en acciones (Fundamento teleolgico).
b) En la emisin de obligaciones convertibles en acciones, los accionistas
ostentan, como medio de proteccin, un derecho de suscripcin sobre las
mismas, en la emisin de obligaciones no previstas como convertibles, los
accionistas no disponen de tal derecho y en consecuencia, la exclusin ex-lege
del mismo creara una situacin de indefensin que nuestro ordenamiento
jurdico rechaza.
9.3 Aumento de capital en caso de fusin por absorcin de otra sociedad o de
parte del patrimonio escindido de otra sociedad.
En el caso de fusin de dos o ms sociedades por el procedimiento de absorcin, la
absorcin de una o ms sociedades por otra ya existente, implica la adquisicin por
sta, de los patrimonios de las sociedades absorbidas, con la correlativa ampliacin
de capital. Tal ampliacin se efecta en la cuanta que proceda para entregar a los
socios de las sociedades que se extinguen un nmero de acciones procedentes de ese
aumento, en la medida proporcional a sus respectivas participaciones en las
sociedades extinguidas. Tales acciones, nacen en este caso, con unos destinatarios
forzosos, frente a los cuales los viejos socios de la absorbente - quienes por conducto de
la absorbida reciben esos nuevos patrimonios- nunca podrn reivindicar el ejercicio de
una preferencia para suscribir acciones, que se crean precisamente para ajustar la cifra
del capital a la aportacin patrimonial, que en ltima instancia, aportan los propios socios
de las entidades que desaparecen.
En esta ocasin, el aumento de capital no es un fin en s mismo considerado, sino

que forma parte de la compleja operacin de fusin y, por lo tanto, se inserta en
el microsistema de fusin por absorcin; desde ese punto de vista, es lgico que
no juegue el derecho de suscripcin preferente de los accionistas de la sociedad
absorbente. Si hubiera de mantenerse la preferencia de los socios de la
absorbente, en el aumento de capital que se acuerde para el canje de acciones de
las absorbidas, la fusin resultara sencillamente imposible.
Es el mismo fundamento, el que explica la exclusin del derecho de suscripcin
preferente cuando se presenta fenmenos de aportacin del patrimonio escindido de otra
sociedad a la absorbente que lo recibe, sociedad que habr de incorporar al
703
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pie de Pg. 936.
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capital el valor de dicho patrimonio, aumentando su cifra estatutaria sin que sus socios
tengan derecho a suscribir esas nuevas acciones, que se crean para compensar a los
accionistas de las sociedades escindidas, quienes recibirn as total o parcialmente su
antigua cuota en las referidas sociedades segregadas, merced a las
704
acciones de la beneficiaria de la escisin, que recoge aquella masa patrimonial .
Exclusin del derecho de suscripcin preferente al socio moroso

Los artculos 79 y 207 de la ley de sociedades disponen, que el socio moroso no
tendr derecho a la suscripcin preferente respecto de las acciones cuyo
dividendo pasivo no haya sido cancelado oportunamente. Esta limitacin no
afecta slo al ejercicio de dicha facultad por la parte impaga, sino que impide la
atribucin de la preferencia sobre la parte de la accin que se encuentra pagada,
con las consecuencias de generar un aguamiento ex lege de la cuota de
705
participacin del accionista moroso .
9.5
Suspensin del ejercicio de derecho de suscripcin por adquisicin de

acciones propias
Al derecho de sociedades le interesa salvaguardar el principio corporativo, es decir
que no se modifique la relacin de fuerzas entre grupos de accionistas, ni mejore la
posicin de los administradores gracias al porcentaje de autocartera en manos de la
706
sociedad .
Es por ello que el artculo 104 de la ley peruana, suspende el derecho de suscripcin,
en los casos en que la sociedad que acuerda el aumento se encuentre previamente en
posesin de acciones propias; las acciones que mantiene la sociedad en
"autocartera" generaran tericamente, un derecho de suscripcin, que por estar
suspendido "acrecer" proporcionalmente a los dems accionistas.
La doctrina dominante viene entendiendo, que adems de no poder suscribir las nuevas
acciones derivadas de las acciones que la sociedad emisora mantenga en "autocartera",
no podr vender tampoco los derechos de suscripcin que de esas acciones deriven, tal
negativa a autorizar la cesin de los derechos de suscripcin, se
basa en la idea de que la sociedad no podr vender unos derechos que realmente
707
no posee .
Si consideramos, que el derecho de suscripcin preferente, nace cuando la
sociedad aprueba el acuerdo del aumento del capital por emisin de nuevas
obligaciones, debe entenderse, que la suspensin de este derecho es equivalente a
Ver: GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. . Comentarios ...Pg 408; SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs 209 y 210;
PEDRESCHI, Jorge Luis. El aumento de capital en la Fusin de las Sociedades Annimas. "El Peruano" del 08/02/94
SNCHEZ ANDRES, Anibal Ley de S..Pg 63
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 224 y 225
Derechos
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su exclusin; en tal sentido, la suspensin implicara de facto un caso de

708
exclusin en sentido estricto y no una limitacin temporal de su ejercicio .
Aumento de Capital mediante capitalizacin de utilidades, reservas disponibles,
primas de capital y excedentes de reevaluacin de la sociedad;
En el supuesto de emisin de acciones nuevas con cargo a las reservas disponibles de
la sociedad, cuya ejecucin consiste en el traspaso de la cuenta de reservas a la de
capital y entrega a los accionistas de nuevas acciones ordinarias en proporcin a las
que ya posean, sin exigirles desembolso alguno, tampoco entrar en juego el derecho
de preferencia, ya que las acciones se reparten necesariamente a los antiguos socios,
que en definitiva, queda cumplida la finalidad que persigue el derecho de
preferencia. Garrigues y Ura expresan, que no hay derecho de suscripcin porque
709
las nuevas acciones pertenecen a los antiguos accionistas por ministerio de la ley .
Los mismos fundamentos tiene, la exclusin del derecho de preferencia en el

caso de que los aumentos de capital se realicen con cargo a las utilidades,
beneficios, primas de capital, y a la plusvala del patrimonio.
Exclusiones por acuerdo de accionistas en el Pacto Social o en Junta General
Casos en los que no procede la exclusin por acuerdo de accionistas
10.1.1 Aportes en especie y Capitalizacin de deudas de la sociedad
Como se ha comentado anteriormente, la doctrina espaola y la Directiva de la
Unin Europea se han inclinado a no reconocer a los accionistas el derecho de
suscripcin preferente fuera de las ampliaciones de capital en efectivo, sin
comprender en tal derecho, a las ampliaciones in natura, al canje de crditos por
acciones, ni a la transformacin de obligaciones ordinarias en acciones. En Italia,
comenta Messineo, el Art. 2441 del cdigo civil prev que la asamblea delibere que
las nuevas acciones hayan de ser, en todo o en parte, exoneradas del derecho de
suscripcin o de opcin, cuando el aumento se efecte mediante aportaciones en
especie. Se considera que los viejos accionistas no son los que disponen de aquellos
710
bienes; y la atribucin de un derecho de opcin no tendra significado .
Pero, como antes se manifest, es difcil hallar bienes que no se puedan adquirir con
dinero, ni deudas que no se extingan con efectivo, es por ello que los artculos 213 y 214
de la ley peruana prescriben, que el acuerdo de aumento de capital con aportes
no dinerarios o por capitalizacin de crditos, debe reconocer el derecho de

realizar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los accionistas ejercer
su derecho de suscripcin preferente para mantener la proporcin que tienen en
el capital.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin... Pie Pg. 938.
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10.1.2 Existencia de Inters Social

La legislacin espaola admite, que por acuerdo de junta general de accionistas pueda
excluirse el derecho de suscripcin preferente, cuando exista la presencia de
un inters social que justifique la supresin; la presencia del inters social, exige
una
justificacin objetiva que supone que sea adecuada, necesaria para la
consecucin del inters social, proporcional entre los medios y fines propuestos
711
, asimismo, que el beneficio sea de todos los socios.
712
Alfaro Aguila Real

analiza las caractersticas de la justificacin objetiva del
inters social, las que sintetizamos a continuacin:
Adecuada.- Que el objetivo de la operacin pueda ser alcanzado mediante la
exclusin del derecho de suscripcin.
Necesaria.- El inters social exige, la exclusin si es imposible proteger
simultneamente a los antiguos socios en su inters de conservar su cuota de
participacin en la sociedad y el inters perseguido con la entrega a terceros
de las nuevas acciones.
c) Proporcionalidad entre los Medios y Fines Propuestos.- La exclusin slo
estar justificada, cuando el sacrificio impuesto a los accionistas venga
compensado por el beneficio para la sociedad de dicha operacin, siempre y
cuando no existieran otras formas de obtener dicho beneficio que resulten
menos perjudiciales para los antiguos accionistas.
d) Beneficio de todos los Socios.- El beneficio para la sociedad no es ms que un
beneficio comn para todos los socios, la exclusin se justificara desde el
inters de cada uno de los socios, en cuanto que el beneficio que cada
accionista obtiene de la operacin (bajo forma de beneficio para la sociedad
con el consiguiente aumento del valor de sus acciones) superara al que
obtendra de no excluirse el derecho (conservar sus derechos administrativos
713
intactos). Messineo
dice que en el sistema general de la disciplina de las
sociedades por acciones, no podra tener entrada aquel concepto segn el cual
el inters social debera concebirse, no como inters comn de los socios (y,
por consiguiente, de la sociedad como tal), sino como inters superior, que se
contrapondra al de la totalidad de los socios.
Alfaro Aguila Real dice, que el inters social debe concebirse como inters
exclusivamente de los socios, este concepto, es el ms eficiente socialmente desde
los incentivos que provoca. Los accionistas reciben la mayor parte de las ganancias y
prdidas y costes marginales de la operacin. Por lo tanto, son ellos los que tienen
los incentivos para tomar las decisiones de carcter discrecional. Perseguir intereses
que no sean los de maximizar el beneficio de los socios, es
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pg. 933 y 934.
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ... . Pg. 105, 106 y 107
MESSINEO, Francesco. Ob. cit. Pg. 360
Derechos
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y
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decir, a tener en cuenta en su gestin los intereses de las comunidades locales donde
la sociedad tiene factoras o lo de los trabajadores o los de la nacin en general,
aumenta intolerablemente el poder de los administradores o de la mayora. Es mucho
ms fcil controlar a los administradores (o a la mayora) si se limitan a maximizar
los beneficios de la sociedad, que controlarlos si estn al sirviendo de manera
equilibrada a una batera de diferentes e incompatibles
intereses. Al permitirles servir a diferentes intereses, en la prctica se sirven a

714
s mismos .
La dificultad real se presenta en la prctica, en el hecho de precisar los casos en que
el inters de la sociedad as lo exija, primero se estar ante un juicio de mrito
reservado a la estimacin autnoma de los rganos sociales (los administradores que
proponen la exclusin y la junta que la acuerda), cuidando que concurra un doble
criterio de valoracin; el de lealtad que ha de presidir la actuacin de los rganos
sociales a la hora de proponer y adoptar las decisiones que mejor satisfagan el inters
comn; y el de fidelidad de los socios para no sacrificar dicho inters al provecho
particular de los accionistas mayoritarios. Esta dificultad, en el Per, donde la
mayora de sociedades tienen como
accionistas mayoritarios a grupos familiares cerrados y el desarrollo de la

sociedad annima es embrionario, agrava los riesgos que la exclusin del
derecho de suscripcin pueda entraar para los accionistas minoritarios. Por
ello, la legislacin peruana a preferido reducir tales riesgos, incorporando
tcitamente el inters social a otras figuras, como la sealada en el Art. 103
de la ley, o sea, que el contrato social o el acuerdo unnime de la junta
general de accionistas, otorgue la opcin para suscribir nuevas acciones a
terceros o a algunos accionistas.
Casos en los que procede la exclusin por acuerdo de accionistas
Otorgamiento a terceros o a algunos accionistas la opcin para suscribir
acciones.
Se ha comentado, anteriormente, que en el caso de aumento de capital con
nuevos aportes en bienes no dinerarios o mediante la conversin de crditos en
acciones, no es posible excluir el derecho de suscripcin preferente. Esta regla
no puede ser inconmovible, ya que existen situaciones que el inters social exige
la exclusin del derecho mencionado, entre ellas, las que pasaremos a
mencionar:
Cuando la sociedad tiene inters en adquirir bienes que se aportaran por
terceros y que no estn disponibles en el mercado;
En el caso que la adquisicin, va aportacin, permita ejecutar planes
estratgicos de la sociedad, estableciendo relaciones de cooperacin con
otras empresas;
714
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ... . Pgs 54, 55 y 56
Derechos
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el
c) Cuando se requiera el aporte de bienes especficos (patentes, know-how,

etc.), la obtencin va adquisicin en el mercado, encarecera notablemente
su coste para la sociedad o lo hara imposible;
Que el titular de la empresa o de los bienes que se desea adquirir no est
dispuesto a venderlos sino solo a permutarlos por acciones;
Que la sociedad no tenga los medios para la adquisicin de determinada
empresa o bienes y slo pueda permutarlos por acciones;
f) En el caso de una operacin de saneamiento, el nuevo inversor/gestor no
estar dispuesto a participar en la operacin si no puede obtener una
compensacin por aportar sus recursos, su capacidad gestora y su
715
reputacin que permitirn aumentar el valor de la sociedad en el futuro .
Para estas situaciones, la ley permite la exclusin del derecho de suscripcin
preferente, mediante el otorgamiento de la opcin de suscribir acciones a
terceros o a ciertos accionistas (artculos 103 y 207); para ello es
imprescindible que lo establezca la escritura pblica de constitucin o lo
acuerde la junta general con el voto favorable de accionistas que representen la
totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto. El otorgamiento de tal
opcin tendr un plazo determinado que no exceder los dos aos.
No se aplicaran las reglas de control de la exclusin, en el supuesto en el que
el acuerdo de aumento de capital con atribucin de la opcin de suscripcin de
las nuevas acciones a terceros se adopte por unanimidad. Si la funcin de la
norma es proteger a la minora disconforme, carece de sentido su aplicacin
716
cuando dicha minora no existe .
Esta figura tiene como principal inconveniente, en que la efectiva realizacin de esta
operacin exige el consentimiento unnime de los accionistas con derecho a
voto, por lo tanto, existe el otorgamiento de un expreso derecho de veto a cada

717
uno de los socios .
10.2.2 En las Sociedades Annimas Abiertas
La realidad pone de manifiesto la existencia de tres subtipos de sociedades
annimas: las sociedades cerradas mas o menos familiares; las Annimas con
rganos deliberantes y administrativos de la sociedad, y las Grandes Sociedades
Annimas, titulares de las grandes empresas de la economa actual,
sustancialmente burstiles, con socios dispersos, o dispersados, y desatendidos
de la sociedad y atentos a su cartera de valores, annimas en las que el poder se
718
absorbe por diversos medios ejecutivos" .
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ... . Pgs. 124, 131, y 132
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ... . Pgs 79
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pg. 929.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pie Pg. 990
Derechos
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Las sociedades Annimas abiertas son aquellas en las que se ha producido la

"especializacin, la separacin entre propiedad y control de los accionistas, los que
por su dispersin, tiene incentivos para ser controlado por los administradores. El
control de estos y de su gestin queda pues a las constricciones que les imponga el
mercado. Por el contrario, en las sociedades annimas cerradas tal separacin no se
ha producido de forma que los accionistas son tambin (o controlan a) los gestores.
La distincin tiene relevancia fundamentalmente, tanto porque los conflictos en la
primera lo son entre administradores y accionistas, mientras que en la segunda,
ocurren entre mayora y minora; porque su solucin deriva de mecanismos de
719
mercados, en el primer caso y de mecanismos societarios, en el segundo
El derecho de suscripcin es, precisamente la institucin, a travs de la cual, es

posible percibir con mayor claridad las especiales caractersticas de las
720
sociedades abiertas , tal como a continuacin lo pasamos a detallar:
Debido al elevado nmero de sus accionistas, la participacin de cada uno de ellos
puede ser reducida. La sociedad AT&T cuyos directivos, al justificar la
exclusin estatutaria del derecho de suscripcin, sealaron que la proteccin

de la participacin del accionista frente a la dilucin en dicha Sociedad
careca de sentido en la medida que existiendo "aproximadamente tres
millones de accionistas, la mayor participacin que un accionista individual
posee es inferior a una quincuagsima parte de uno por ciento.
b) Los accionistas pueden ser considerados como meros inversores, que
simplemente aportan capital a la sociedad, ms que como verdaderos
titulares de la misma. Los accionistas suelen estar ms preocupados por el
nivel de dividendos que reciben, que por la dilucin de su participacin o la
prdida de control de la sociedad.
c) La oferta a los antiguos accionistas de las nuevas acciones puede demorar y
encarecer considerablemente la operacin del aumento de capital, adems,
puede limitar el acceso a la financiacin. KUBLER, MENDELSON Y
MUDHEIM consideran, que en las sociedades abiertas o burstiles, el
derecho de suscripcin, de un lado, dificulta considerablemente el acceso a
la financiacin del mercado de capitales, que se caracteriza por su creciente
internacionalizacin y volatilidad. No parece una alternativa razonable,
para la sociedad, la de ofrecer primero las acciones a los antiguos
accionistas y, caso de que estos no acudan, al pblico en general, ya que el
efecto de descuento sera brutal, los terceros no tendran ninguna
indicacin para creer que es un buen negocio participar en una operacin si
los propios antiguos accionistas no participan.
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ... . Pgs 82 y 83

Ver: VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pginas. 968 , 969 y 988.; y ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters
social y derecho de ... . Pg. 125
Derechos
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d) La existencia de un mercado regular de las acciones de las sociedades

abiertas permite a sus accionistas evitar dilucin de su participacin
adquiriendo en dicho mercado las acciones que le permitan mantener dicha
participacin que compensaran la prdida que supone la ausencia de un
derecho de suscripcin, o bien abandonar la sociedad trasmitiendo dicha
participacin.
e) Los accionistas de las sociedades abiertas gozan, en su calidad de titulares de
valores negociables, de adicionales instrumentos de tutela que les
proporciona el Mercado de Valores y su ley especial, los que se encuentran
dirigidos a salvaguardar, directa o indirectamente, el contenido patrimonial
de su inversin. En ese sentido, la referida ley del mercado de valores
garantiza a los inversores un considerable grado de informacin a travs del
sistema de auditorias, la transparencia y seguridad jurdica del mercado, el
control de los intermediarios mediante su sometimiento a normas de
conductas basadas en una absoluta prioridad del inters del inversor y un
rgimen sancionador frente al incumplimiento de la normatividad.
Por el contrario, en una sociedad cerrada la conservacin de la participacin es
de gran trascendencia para el accionista por dos razones. De un lado, porque al
existir un menor nmero de accionistas el porcentaje de participacin en la
sociedad es, por lo general, elevado. De otro lado, porque el porcentaje de
721
participacin en la sociedad se traduce en una porcin de control de la misma
.
En estas sociedades, la supresin del derecho de suscripcin puede significar
excluir a plazos a los socios minoritarios"; convertir a una sociedad
independiente en una sociedad de un grupo; alterar sustancialmente el status quo
y el equilibrio de poderes dentro de la sociedad; reducir la participacin
proporcional de los minoritarios de forma que pierdan "derechos de minora",
etc.; en cambio en las sociedades burstiles, como ya lo hemos visto, el inters
de los accionistas en seguir invirtiendo en la sociedad puede satisfacerse, aun
cuando se excluya el derecho de suscripcin, adquiriendo acciones en Bolsa.
722
Tal posibilidad no existe en el caso de sociedades cerradas .
En materia legislativa, el ordenamiento jurdico de los Estados Unidos de
Norteamrica en materia de sociedades, se ha dirigido hacia la eliminacin del derecho
de suscripcin, pues la disciplina societaria estadounidense se estructura, bsicamente,
en torno al modelo de una sociedad abierta; en este pas,
se consider que la atribucin rigurosa del derecho de suscripcin preferente

caus mltiples problemas y especialmente, dificult en gran medida el acceso
de las grandes sociedades al mercado de capitales. Por ese motivo, a finales de
los aos veinte y principios de los treinta, se produjo una reaccin contra el
derecho de suscripcin preferente, no solo desde un punto de vista doctrinal,
723
sino tambin de una perspectiva jurisprudencial y legislativa .
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pg. 969.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... .. Pgs. 915 , 916 y 947.
Derechos
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En la doctrina britnica, a raz de la crisis de 1986, se critic la atribucin a los

accionistas, en cada emisin de nuevas acciones, del derecho de suscripcin. Si bien la
Junta General de accionistas poda excluir aquel derecho, dicha exclusin deba ser
acordada en relacin a cada emisin de nuevas acciones. Por esta razn, el
reconocimiento del derecho de suscripcin era considerado una gravosa restriccin a la
libertad de la sociedad de emitir nuevas acciones con la rapidez y los costos que esta
clase de operaciones exiga. En respuesta a dichas objeciones la regulacin burstil fue
modificada en sentido de admitir, como ya se admita respecto a las sociedades cuyas
acciones no cotizaban en Bolsa, la delegacin al rgano de administracin, mediante
acuerdo de la Junta General de Accionistas, de la facultad de excluir el derecho de
suscripcin. No obstante, importantes grupos de inversionistas institucionales, entre
ellos la Asociacin de Compaas Aseguradoras Britnicas y la Asociacin Nacional
de Fondos de Pensiones, se opusieron rotundamente a la supresin del derecho de
suscripcin, en atencin a la dilucin de sus participaciones que la referida suscripcin
conllevaba. Fruto de dicha oposicin y despus de las negociaciones mantenidas entre
instituciones en conflicto, se promulg en 1987 una nueva normativa, que si bien
admita la
exclusin del derecho de suscripcin, la sujetaba a especficos lmites en

724
garanta de los accionistas .
En nuestro pas, los Artculos 207 y 259 de la ley de sociedades, permite que las
sociedades annimas abiertas puedan acordar la exclusin del derecho preferente
para suscribir las acciones que se creen como consecuencia del aumento de
capital por nuevos aportes, estableciendo como requisito que el acuerdo haya
sido adoptado en la forma y con el qurum que establece el artculo 257 (es
necesario cuando menos la concurrencia, en primera convocatoria, del
cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto) y que adems
cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones
suscritas con derecho de voto.
Como se puede apreciar, de acuerdo a la ley peruana, en las sociedades annimas
abiertas, el aumento de capital con supresin del derecho de suscripcin ser
normalmente vlido y buscar evitar que tal aumento de capital no forme parte
de una estrategia para alterar la estructura accionaria (y el control) de la
725
sociedad . El inciso 2 del artculo 259 dice que el aumento no debe estar
destinado, directa o indirectamente, a mejorar la posicin accionaria de alguno
de los accionistas.
Requisitos Formales del acuerdo de Exclusin
La supresin del derecho de suscripcin, es un recurso, que puesto en manos de la
mayora o de los administradores, presenta enormes riesgos para la minora. Todos
ellos estn relacionados con el "status" de los minoritarios, que adems de la

merma patrimonial, se expresa en la reduccin del protagonismo de los
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin Pie Pg. 924 y 925.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
726
minoritarios o privacin de los llamados "derechos de minora" , entre otros.

De ah que el legislador se haya preocupado de rodear de una serie de garantas
a la llamada "exclusin del derecho de suscripcin preferente".
Se ha explicado anteriormente, que el artculo 207 de la ley establece, que
mediante acuerdo de los accionistas se puede otorgar a terceros o a ciertos
accionistas la opcin de suscribir nuevas acciones, excluyendo el derecho de
suscripcin preferente que tiene todo accionista en el aumento de capital por
nuevos aportes; pero este acuerdo debe contener los requisitos formales
dispuestos por el artculo 103 de la Ley; tales requisitos son: el consentimiento
escrito de los fundadores que conste en la escritura de constitucin, cuando la
constitucin sea simultnea, o sea, de todos los accionistas fundadores. En el
caso de constitucin mediante oferta a terceros, se requiere el acuerdo de la
mayora absoluta de las acciones representadas en la asamblea de suscriptores,
debiendo constar el otorgamiento de tal opcin en el programa de fundacin, en
caso contrario, el acuerdo deber efectuarse mediante el voto de la mayora
absoluta de las acciones suscritas, con la posibilidad que los suscriptores
disidentes y ausentes ejerzan su derecho de separacin (artculo 63).
Esta opcin de suscripcin excluyendo el derecho de suscripcin puede
establecerlo el Estatuto, cuando la sociedad se constituye. La Escritura de
Constitucin contiene tanto el Pacto Social como el Estatuto (artculo 53 de la
Ley); el artculo 55 de la Ley dispone que el estatuto puede contener "los
dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la
sociedad", o sea, que cuando la sociedad se constituye, el otorgamiento de la
opcin puede establecerse en el estatuto. El peligro de la realizacin de rpidas
ganancias a costa de transformar las acciones en simples instrumentos de
727
especulacin mediante el derecho estatutario de opcin
se disipa con la
exigencia de que el acuerdo debe constar en la escritura de constitucin; ello
significa que debe tener el consentimiento de todos los accionistas cuando la
constitucin es simultnea o protegido por el proceso de constitucin cuando la
constitucin es por oferta a terceros.
En una sociedad preexistente, el mismo artculo 103 dispone que la opcin de suscribir
nuevas acciones otorgada a terceros o a ciertos accionistas, excluyendo el derecho de
suscripcin preferente, debe acordarse en junta general con el voto favorable de
accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto.
Esta proteccin al derecho de suscripcin preferente es exagerada, pues se est
estableciendo un "derecho de veto" que puede ejercerlo el accionista que tenga una
participacin insignificante, por ejemplo, en los casos que la situacin patrimonial de
la sociedad requiera saneamiento, el aumento de capital mediante nuevos aportes, no
implicara una disminucin del valor patrimonial de las acciones, la entrada de terceros
o la mayor participacin de determinado grupo
ALFARO AGUILA REAL, Jess. Inters social y derecho de ... . Pgs 77 y 78
SALAS SNCHEZ, Julio. Exclusin del derecho de suscripcin preferente del accionista en los casos de emisin de nuevas acciones, IUS ET
VERITAS N 11. Lima Noviembre de 1995. Pag. 18
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
de accionistas implicara el fortalecimiento patrimonial de la sociedad, incluso

puede evitar su salida del mercado. Boloa dice: "A muchas empresas -y, sobre
todo, para las de tipo familiar- les cuesta entender que es preferible ser dueos
de menos del 50% de algo positivo, que ser dueos del 100% de algo
728
negativo" . Por otro lado, las Sociedades Annimas que tengan un nmero
considerable de accionistas, necesitaran la concurrencia de todos sus socios
titulares de acciones con voto, que en la realidad es casi imposible.
Respecto a la facultad de la Sociedad Annima Abierta de excluir el mencionado
derecho de suscripcin, el artculo 259 de la ley establece que la Junta General de
Accionistas debe cumplir con el qurum exigido para la modificacin de Estatutos
(50% en la primera convocatoria, 25% para la segunda, y la concurrencia de
cualquier nmero para la tercera); adems, se exige que el acuerdo cuente con el
voto de no menos del 40% de las acciones suscritas con derecho de voto; esta
ltima exigencia es absolutamente irreal por ser inalcanzable en este tipo de
sociedades; por ejemplo, la General Motors, durante los aos 1960 y 1970 se
manejaban con el 7% del accionariado, siendo este 7% los nicos que asistan a las
729
juntas ; en este caso la exigencia de votaciones tan altas convierte en
impracticable la exclusin del derecho de suscripcin preferente.
Para culminar este tema se debe examinar si es posible considerar que el acuerdo de la
Junta de delegar en el Directorio la decisin de aumentar el capital podra llevar
implcita la delegacin de decidir la exclusin del derecho de suscripcin preferente; o
s es necesario que haya un acuerdo expreso para su delegacin.
Como se ha analizado, el derecho de suscripcin preferente resguarda el
mantenimiento de la estructura accionaria y las respectivas cuotas de poder al interior
de la sociedad annima, asimismo, resguarda el valor econmico de los paquetes
accionarios de cada accionista, es decir, tanto su valor econmico como su poder
poltico, por ello, no parece ser adecuado que sean terceros (los directores) quienes
tengan la facultad de decidir el ingreso de nuevos accionistas,
excluyendo la participacin de los antiguos. En tal sentido, los directores carecen

de legitimidad para decidir respecto del inters de los accionistas de intervenir o
no en un determinado aumento de capital, siendo los propios accionistas los que tienen
la potestad de decidir la exclusin del derecho de suscripcin preferente en un
determinado aumento de capital en los casos permitidos por la ley.
Con respecto a la validez del acuerdo de la Junta General de Accionistas de delegar al
Directorio, no solo la facultad de aumentar el capital, sino la de suprimir el Derecho de
Suscripcin Preferente, debe considerarse vlido, ya que si se rechazara tal posibilidad,
podra limitarse seriamente el ejercicio de la potestad de los administradores de
aumentar el capital social, de acuerdo a las necesidades de la sociedad. Si se cuenta con
el acuerdo de la Junta, en el sentido de excluir el derecho de suscripcin preferente,
esta facultad "delegada" de los administradores
BOLOA BEHR, Carlos. Lecciones de Economa. IELM-SIL. Lima 1999. Pg. 103
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. "Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades". Gaceta Jurdica Editores. Lima-Per. 1998.
Pginas 487 y 490
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
est sustentada en el acuerdo del rgano mximo de la sociedad el que, en las

situaciones admitidas por la ley, ha decidido que las acciones que emita la
sociedad, luego del acuerdo de los administradores expresamente autorizados,
puedan ser ofrecidas a terceros, excluyendo el ofrecimiento a los antiguos
730
accionistas .
En conclusin, ningn acuerdo de delegacin de facultades al directorio, para
elevar el capital, lleva implcita la facultad del directorio de decidir la exclusin
del derecho de suscripcin preferente, para ello se requiere, que la Junta
General lo delegue expresamente. La exclusin del derecho de suscripcin
debe acordarlo la Junta General en los casos establecidos por la ley y con los
requisitos formales que ella exige, los cuales han sido comentados.
Derecho de Acrecer
Antecedentes
El derecho de Acrecer, como derecho del accionista que ha ejercitado su derecho
de suscripcin preferente en el caso que queden acciones nuevas no suscritas por
ciertos accionistas en proporcin a su participacin en el capital, tiene como uno
de los primeros antecedentes el Decreto francs del 8 de agosto de 1935 que, de
manera expresa, admite dicho derecho.
Posteriormente, la ley francesa de 1966, dispone que si algunos accionistas no
han suscrito las acciones respecto a los cuales tenan derecho, a ttulo
irreductible, las que estuvieren disponibles son atribuidas a los accionistas que
hayan suscrito a ttulo reductible un nmero de acciones superior a aquel que
ellos podran suscribir a ttulo preferencial, proporcionalmente a los derechos de
suscripcin que ellos disponen y dentro del lmite de sus demandas.
El artculo 2441 del Cdigo Civil italiano, modificado por ley del 7 de junio de
1974, concede a los accionistas que hayan ejercido su derecho de opcin, por la
parte que proporcionalmente les corresponda, una prelacin sobre las acciones no
suscritas, pero, tal facultad lo es respecto de las acciones vacantes en similares
condiciones que estn dispuestas a suscribirlas, terceras personas.
En Argentina, el artculo 194, apartado 1, de la ley 19.550 (modificada por la ley
22.903) otorga al accionista el "derecho de acrecer en proporcin a las acciones
que haya suscrito en cada oportunidad".
En Espaa, de darse el supuesto de que uno o ms accionistas no hagan uso de su
derecho de suscripcin preferente, las acciones nuevas que queden disponibles podrn
ser ofrecidas a personas extraas a la sociedad o ser suscritas por los dems accionistas,
Ura seala que la sentencia del 30 de octubre de 1975 declara que el accionista que haya
suscrito las acciones nuevas que le correspondan no puede exigir
730
SALAS SNCHEZ, Julio. Exclusin del derecho de suscripcin... Pg. 22
Derechos
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individuales
social de la
del
accionista
y
el
731
la suscripcin de las que queden disponibles , por que el accionista suscriptor

de nuevas acciones, proporcional a las posedas, agota su derecho no pudiendo
exigir la suscripcin de ms, ni impedir, el ingreso de extraos a la sociedad, es
decir, los accionistas en ejercicio del derecho de suscripcin preferente no
pueden exceder su cupo; de manera tal, que la ley espaola no concede el
732
derecho de acrecer sobre las acciones vacantes .
En el Per, la Ley de Sociedades Mercantiles (Ley 16123) tuvo una fuerte inspiracin en
la legislacin Espaola, excepto cuando a diferencia de sta legislacin, se admite en el
artculo 216 de la Ley 16123 que "si quedaran acciones sin suscribir, aquellos accionistas
que hubieran ejercido el derecho de preferencia podrn suscribir a prorrata las acciones
restantes"; la vigente ley de sociedades lo regula de manera mas encubierta expresando
que "si - despus de la primera rueda - quedan acciones sin suscribir, quienes han
intervenido en la primera rueda pueden suscribir en la segunda rueda, las acciones
restantes a prorrata de su participacin accionaria, considerando en ella las acciones que
hubieran suscrito en la primera rueda". La distancia que toma la legislacin nacional
respecto al ordenamiento jurdico espaol es explicable por la influencia de los grupos
econmicos tradicionales de poder que buscan mantener a la sociedad annima como
una entidad de carcter cerrado y familiar.
Concepto
De acuerdo al artculo 208 de la Ley General de Sociedades, el derecho de acrecer
consiste en el derecho de los accionistas a la suscripcin preferente de las acciones
creadas dejadas de suscribir, en razn de que los accionistas que originalmente tuvieron
el derecho de suscripcin preferente no han ejercido ese derecho. Este nuevo derecho es
en proporcin a su nueva participacin accionara.
Naturaleza
Al derecho comentado le asignaba el nombre de acrecer por su similitud con una
institucin tpica del rgimen sucesorio, cuya particularidad comn al derecho de
los accionistas es el de constituir un derecho no autnomo, sino reflejo o
consecuencia de un cierto status jurdico; Asimismo, es una pretensin a un plus,
733
que surtir efectos segn la conducta de los interesados .
En el Derecho de Sucesiones, si varios herederos o legatarios son instituidos en
la totalidad de bienes sin determinacin de parte o partes o en partes iguales
(comunidad de bienes) y alguno de ellos no quiere o no puede recibir la suya,
esta parte acrece la parte o partes de los dems coherederos o colegatarios.
Para Snchez Andrs tal asimilacin es tcnicamente inexacta, ya que las
734
relaciones de sociedad trascienden la pura comunidad de bienes .
URIA, Rodrigo. Ob. cit. Pgs 275 y 276
GAGLIARDO, Mariano. Ob. cit.. Pg 162 y 163
GAGLIARDO, Mariano. Ob. cit.. Pg 161
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Garrigues, Ura y Snchez Andrs consideran que para determinar la naturaleza

del derecho de acrecer se debe partir de que el derecho del accionista queda
satisfecho cuando recibe exactamente el nmero de acciones nuevas que
corresponde a sus viejos ttulos, porque con esa atribucin proporcional tiene
asegurada la conservacin del statu quo, o sea, en cuanto al poder de influencia
que representaba su voto y en cuanto a la substancia patrimonial de sus derechos
econmicos; entonces, el reconocimiento de una facultad suplementaria para
suscribir las acciones que queden disponibles no puede interpretarse sino como
la concesin de un derecho que, tcnicamente hablando, ha de considerarse
735
distinto al anterior . Este punto de vista se comparte en toda su extensin.
11.4 Justificacin y riesgos
Qu ocurrir cuando alguno o algunos de los antiguos accionistas ni trasmitan ni
ejerzan personalmente el derecho de suscripcin preferente que la
ley les
reconoce?. Lo primero que podra ocurrir, idealmente, es que la sociedad puede
ofrecer las acciones no suscritas a terceros; pero puede suceder que la sociedad no pueda
colocar las acciones no suscritas, con lo cual se hara imposible la ejecucin
del acuerdo de aumentar el capital en la cuanta acordada por la Junta General.

Esta sera la justificacin mas destacada para la existencia del derecho de
acrecer de los accionistas que han hecho ejercicio de su derecho de suscripcin
preferente de acciones en primera rueda.
Sin embargo, los riesgos son mayores; por las razones que se pasa a detallar:
Se invitara a la articulacin deliberada del aumento, por parte de los accionistas que
controlan la sociedad, a fin que los socios no ejerciten todo o parte de sus
derechos, lo que cabra entenderla como un supuesto de supresin o limitacin de
facto de la preferencia. De esta manera el grupo de accionista que controla la
sociedad lograra automticamente unas posibilidades de control frente a los
dems, originando una situacin mucho ms peligrosa que una adquisicin

aislada de acciones por terceros, pues mientras en tal caso los viejos socios
experimentan idntico menoscabo patrimonial relativo, el segundo privilegio en
la suscripcin incrementa las posibilidades de control para algunos en la misma
proporcin que posterga la posicin administrativa de los dems.
Si las circunstancias del aumento hacen imposible la existencia de un verdadero
mercado de derechos de suscripcin, se podra considerar como una
operacin sospechosa, que derivan de los actos propios la sociedad, pues est
poniendo de manifiesto la voluntad de limitar la oferta de suscripcin al
mbito societario, consciente de que no ser posible la venta a terceros.
En el caso de no existir un mercado para la negociabilidad de los derechos de
suscripcin preferente, denotara la ruptura del principio de igualdad de trato que
Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios ...Pgs 413 y 414;
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs. 229, 230 y 306; NORMAND SPARKS,
Enrique. "Banca y ... Pag. 89
735
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
en este punto se manifestara, en la adjudicacin de sobrantes no suscritos en

beneficio de los socios representativos o accionistas de control. Este principio de
igualdad de trato se manifiesta en el principio de proporcionalidad, que no
admite la creacin y existencia de acciones u operaciones que de forma directa o
indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal de la accin y el
736
derecho de voto o el derecho de suscripcin preferente . Respecto al derecho
de suscripcin preferente, este principio de proporcionalidad se encuentra
consagrado en el artculo 207 de la legislacin societaria del Per; pero este
principio es quebrantado por el artculo 208 del mismo cuerpo legal.
11.5 Ejercicio
El Artculo 208 de la Ley General de Sociedades expresa que luego que en la
primera rueda, el accionista que tiene derecho a suscribir las nuevas acciones ha
ejercido su derecho, si quedan acciones sin suscribir, puede suscribir, en segunda
rueda, las acciones restantes a prorrata de su participacin accionaria,
considerando en ella las acciones que hubieran suscrito en la primera rueda.
Medios Alternativos de proteccin ante la dilucin de las acciones
Aspectos Generales
Principios que inspiran los medios de proteccin ante la dilucin de las
acciones.
El respeto absoluto a los derechos patrimoniales del accionista individual, es un principio
que debe estar presente en toda regulacin societaria, suprimiendo toda disposicin que
tienda a limitar tales derechos bajo la mscara de una supuesta "defensa" del ente social.
Slo de esa manera, los inversionistas individuales e institucionales tendrn confianza de
invertir en Sociedades Annimas Abiertas o de intervenir como accionistas minoritarios
en Sociedades Annimas Cerradas, sin el temor de que sus expectativas sean
mediatizadas o anuladas por la mayora que
737
controle la gestin.
Origen del Derecho de Suscripcin Preferente como remedio de equidad
ante la dilucin de las acciones.
La utilizacin fraudulenta del aumento de capital por parte de los administradores, fue el
origen en los Estados Unidos, a principio del siglo XI, de la doctrina del derecho de
suscripcin preferente (pre-emptwe right). En el caso Gray v. Portland Bank de 1807, el
Tribunal de Massachusetts proclam la existencia de un derecho del accionista a
suscripcin; o sea que este derecho naci como una interpretacin jurisprudencial de los
principios generales del Derecho Societario, la atribucin del derecho de suscripcin, en
este caso, no se fundament en su carcter de derecho
736
737
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs.231, 271, 272 y 273
JOS MANUEL CALLE FIOCCO. Sociedad Annima Abierta y Sociedad de

Accionariado Difundido. Revista Peruana de Derecho de la Empresa. Sociedades y
Mercado de Valores. ASESORANDINA S.R.LTDA. Noviembre, 1994. Pg. 84
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
esencial de los accionistas en todo aumento de capital por emisin de nuevas acciones,
sino en su configuracin como remedio de equidad frente a la actuacin
738
desleal de los administradores en un supuesto especfico . Es por ello que
presenta limitaciones en la proteccin contra la dilucin de las acciones; en
particular, contra los derechos patrimoniales del accionista.
12.1.3 Limitaciones del Derecho de Suscripcin Preferente.

La limitacin del Derecho de Suscripcin preferente como instrumento protector,
se presenta cuando el accionista no dispone de suficientes recursos o no deseaba
realizar la inversin. En estos supuestos, los administradores o los accionistas
mayoritarios, aun ofreciendo a los accionistas minoritarios la posibilidad de
suscripcin, podran reducir la participacin de los accionistas minoritarios
emitiendo un elevado nmero de nuevas acciones en un momento de escasa
capacidad financiera de stos. El problema se agrava cuando las acciones de la
sociedad no tienen un mercado regular porque, en ese caso, los accionistas
minoritarios ni siquiera podran obtener la compensacin econmica que resultara
de la venta de sus derechos de suscripcin o de sus acciones.
En los Estados Unidos de Norteamrica, el Tribunal que conoci el caso
Kartzowitz v. Sidler, consider que el derecho de suscripcin no permita a los
accionistas de las sociedades cerradas, compensar, mediante su enajenacin, la
dilucin econmica de su participacin ya que el mercado de las acciones de
739
aquellas era muy limitado .
Fundamentos de los Medios Alternativos de proteccin ante la dilucin de
las acciones
El desequilibrio en favor del inters social y en detrimento del inters del
accionista que la supresin y limitaciones del derecho de suscripcin conlleva,
justifica la necesidad del establecimiento de un sistema congruente y consistente
de medios de tutela alternativos al referido derecho. Ejemplo: que el precio de
emisin de las nuevas acciones corresponde con el valor real de las antiguas.
Por otro lado, se evidencia que en todos los casos que se vulnera el derecho de
suscripcin o se presenta la dilucin patrimonial y poltica de las acciones, existe
un incumplimiento de los deberes de los administradores, los cuales utilizan el
aumento del capital para conseguir el control de la sociedad o para reducir la
participacin de accionistas minoritarios de la misma. En los Estados Unidos se
produce una clara superposicin de los mecanismos: derecho de suscripcin y
deberes fiduciarios, siendo irrelevante, en la mayora de los casos, la existencia
del derecho de suscripcin, puesto que, la solucin, no solo sera similar, sino
mas eficiente para el sistema jurdico norteamericano, como es la doctrina de los
740
deberes fiduciarios .
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pg. 944
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pie de Pg. 950 y 955.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pg. 984.y Pie de Pg. 948.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Prima de Emisin
12.2.1 Acciones con Prima
La cobertura de una accin, o sea, el precio que habr de pagarse por ella al
suscribirla, puede ser menor que su importe nominal ("emisin bajo la par"),
podr ser un precio igual a su valor nominal ("a la par"), o ms alto cuando
(emisiones sobre la par) la accin se emite con prima; entonces, acciones con
prima son aquellas que se colocan por una suma superior a su valor nominal; la
diferencia que se paga es un ingreso suplementario para la sociedad.
El precio pagado por las acciones emitidas sobre la par, se desagrega en dos
rubros: el primero equivalente al valor nominal se integra el capital social, y el
segundo denominado "prima" se consigna en una cuenta denominada capital
adicional.
Esta figura de la accin con prima, se presenta cuando la sociedad coloca
acciones, considerando que quienes desean ingresar como accionistas a la
741
sociedad deben asumir un costo adicional .
12.2.2 Concepto de Prima
La prima se configura como la cuanta suplementaria que sobre el nominal de la
742
accin debe proporcionar el suscriptor para acceder a su titularidad .
Representa normalmente el importe de las reservas de la sociedad, as como el
importe de la plusvala adquirida por el activo social y est destinada a mantener
743
la igualdad econmica entre los antiguos y los nuevos accionistas .
12.2.3 Funcin
La prima tiene como funcin la nivelacin de la situacin patrimonial de los
nuevos accionistas con los antiguos, que son los que haban venido soportando la
constitucin de reservas a costa de reducir la cuanta de los beneficios repartibles
en perodos anteriores y por tanto, tambin los nicos que hasta ese momento
haban venido corriendo los riesgos inherentes a una empresa social, en la que
los nuevos socios se incorporan cuando aquella estructura patrimonial est ya en
744
situacin estable, y hasta holgada y provechosa , o sea, que se establece en
reconocimiento a los antiguos accionistas por el esfuerzo realizado para colocar a
la sociedad en condiciones de solvencia presente y proyecciones slidas hacia el
745
futuro . Es por ello que la exigencia de desembolso ntegro de la prima, es una
regla que es pensada, sobre todo, para la proteccin de los socios frente a la
746
dilucin que supondra la entrada de terceros en una sociedad prspera .
Ver: URA, Rodrigo, Ob. cit Pg. 261, y SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 83
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios .... Pg 380
SNCHEZ ANDRES, Anibal. La Accin... Pg 77
SALAS SNCHEZ, Julio. Exclusin del derecho de .... Pag. 17
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
12.2.4 Naturaleza
Para Messineo, el sobreprecio pagado por los suscriptores extraos a la sociedad,
no es una utilidad, sino un aumento patrimonial, gozando de la naturaleza de
reserva legal ya que incluso contribuye a constituirla, por tanto, el sobreprecio no
puede ser distribuido a los accionistas, mientras la reserva legal no haya
alcanzado el lmite mximo fijado por ley del capital social en su nuevo monto,
747
incluyendo la emisin de las nuevas acciones .
Al respecto, se debe tener presente que stas tampoco forman parte del capital, tampoco
de la reserva legal y no comparten la naturaleza de otras reservas, siendo repartibles con
mayor facilidad, ya que su reparto no supone la puesta en marcha de ninguna de las
garantas que lleva consigo la devolucin o desafectacin de aportaciones (reduccin,
nuevas cuentas de reserva o compensadoras), por ello, es difcil sostener que tales primas
tengan la naturaleza de una verdadera aportacin. Sin embargo, Snchez Andrs la
califica de aportacin de segundo grado, este jurista considera que la prima comparte la
naturaleza de la aportacin, no slo porque la ley disciplina su desembolso con
referencia a la cobertura de la accin, sino porque lo hace con tal rigor, que llega a
configurar dicha prima a modo de aportacin previa, una aportacin que ha de ser
entregada ntegramente de antemano siempre que alguien se proponga suscribir la accin
u acciones de que se trate.
En este caso de colocacin de acciones con prima, lo que va a exigirse al suscriptor

no es slo la cobertura del capital de la accin, sino tambin la aportacin de su
propia cuota de reservas (prima), a fin de que las preexistentes sigan nutriendo
748
efectivamente el mayor valor que disfrutaban las acciones antiguas .
12.2.5 Destino
Para Garrigues y Ura las primas de emisin han de ser destinadas en primer trmino
a incrementar la reserva legal, y que cuando esa reserva est completa podrn ser
749
repartidas a los accionistas las cantidades recibidas por ese concepto . Las primas
de emisin se deben incorporar en la cuenta capital adicional y sern repartibles
cuando la reserva legal haya alcanzado su lmite mximo (20% del Capital Social), si
se completa el lmite mximo de la reserva legal con parte de las primas de capital,
puede distribuirse el saldo de stas (Artculo 233 de la Ley).
12.2.6 Clculo
Garrigues y Ura dicen, que tericamente el valor de la prima correspondiente a cada
accin debera ser rigurosamente proporcional al importe de las reservas, Snchez
Andrs expresa, que tericamente el valor de la exigible, para la suscripcin de cada
accin, debera coincidir matemticamente con la cuota de reservas que antes del
MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg 517
SNCHEZ ANDRES, Anibal. La Accion ... Pgs. 77 y 88
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
aumento nutra el mayor valor patrimonial correspondiente a las acciones antiguas

(terico-contable); pero en la prctica, aunque lo lgico y lo prudente sea tomar esa
proporcin como base de clculo, ni la prima se podr valorar matemticamente, ni
representar, por tanto, el equivalente absoluto de las reservas, porque siempre entran en
juego toda una serie de factores que influyen en la fijacin del importe o cuanta de la
prima aconsejable en cada caso, tales como la situacin del mercado de valores,
la cotizacin de las viejas acciones, la solidez de las inversiones de la empresa

750
(precio de mercado) .
Debe tenerse en cuenta que si quiere alentar la suscripcin de las acciones, no ser
posible, en ningn caso (por tanto tampoco en los aumentos), extremar la exigencia
de la prima hasta hacer coincidir exactamente, su cuanta, con el valor terico o
potencial que pueda llegar a alcanzar la accin. La determinacin de la prima es,
antes de nada, un asunto de prudencia en el plano financiero, y de leal
comportamiento y respeto a la buena fe, que en la actuacin de su medida concreta
adopten los administradores; una medida que deber tratar de coordinar el inters de
751
la sociedad con el ms escrupuloso respeto a los derechos de los accionistas .
12.2.7 Limitaciones.
Aunque los nuevos accionistas accedieran a la sociedad desembolsando una
prima que igualase la cuota de reservas que nutren el mayor valor de las acciones
antiguas, stas no pueden evitar la prdida de sustancia poltica a efectos de voto
y otros derechos de minora; pero si la ampliacin se hace sin prima, colocando
las acciones "a la par", cuando el valor intrnseco de las acciones es mayor que el
nominal, tendr lugar adems el aguamiento de su contenido econmico, por lo
que se explica la opcin legislativa dirigida a reconocer una preferencia al socio
en los que la prestacin que puede aportar el accionista como tal es equivalente a
la de cualquier sujeto ajeno a la sociedad (acciones con prima y sujeto al derecho
752
de suscripcin preferente) .
12.2.8 Compatibilidad con el Derecho de Suscripcin Preferente
MESSINEO considera que la prima y el derecho de suscripcin preferente son
753
conceptualmente antitticos e incompatibles . Otros estiman que el derecho de
suscripcin puede neutralizarse con el establecimiento de una prima de capital que
incremente el patrimonio de la sociedad en el monto equivalente a las reservas y al
valor de "empresa en desarrollo" al momento de acordarse el incremento del
754
capital .
Vsquez Albert dice, que al analizar la proteccin que ofrece el derecho de suscripcin
en los aumentos de capital y constatar las deficiencias de este derecho generadas por la
iliquidez de las acciones en las sociedades cerradas, se plantea la
Ver: GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentarios .... Pgs 380 y 381; SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pg. 90
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin... Pgs 90 y 91
KRUGER ORTIZ DE ZEVALLOS, Carlos. Derecho de suscripcin preferente. GESTION 3/2/98. Pag.8.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
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accionista
y
el
posibilidad de exigir, en determinados supuestos, el establecimiento de primas de

755
emisin con el objeto de compensar las reservas acumuladas .
Para Snchez Andrs la opinin, hoy generalizada, es que la acumulacin de la prima
con el derecho de suscripcin es suficientemente justificada, en base a dos argumentos
principales: El primero, que la prima, siendo un instrumento con efecto antidilucin,
nunca asegurar la conservacin del antiguo porcentaje de votos, que protege mejor el
derecho de suscripcin preferente. El segundo, el derecho de suscripcin preferente es un
mecanismo insuficiente, en aquellos casos en los que las acciones no cotizan en Bolsa, y
en los que, por consiguiente, la venta del derecho de suscripcin puede resultar muy
difcil a falta de un mercado institucionalizado en el que ese derecho pueda negociarse.
Se da la circunstancia de que el socio que no desee ejercitarlo por no poder (o no querer)
aumentar su cuota de participacin (y de responsabilidad) en la sociedad debera soportar
la dilucin que subsigue al aumento sin ningn mecanismo compensatorio,
experimentando un perjuicio que la emisin de acciones con prima evitar cuando menos
en la esfera patrimonial. Es por ello que la asociacin de emisiones sobre la par con
reconocimiento de una preferencia contempornea de los antiguos socios para
suscribirlas elimina al propio tiempo las insuficiencias que cada uno de esos sistemas
presenta.
Snchez Andrs dice que en la legislacin espaola se halla antecedentes al respecto,

como el artculo 8 de la Ley de 31 de diciembre de 1946, desarrollado por Orden de
28 de noviembre de 1947, que estableci que en la emisin de nuevas acciones con
derecho preferente de los accionistas se hara desembolsando el valor nominal ms
756
la parte proporcional de reservas imputables a cada ttulo .
12.3 Deberes Fiduciarios

12.3.1 Concepto
En los Estados Unidos de Norteamrica,la imposicin de deberes fiduciarios
constituye un instrumento de tutela alternativo al derecho de suscripcin, en la
medida que protege a los accionistas frente a las emisiones de nuevas acciones
que, lejos de fundamentarse en la presencia de un inters social, lesionan los
intereses de dichos accionistas, producto de una actuacin desleal de los
administradores.
Los deberes fiduciarios, han sido considerados y continan sindolo en la
actualidad, en el pas antes mencionado, un mecanismo de tutela ms eficaz que
el derecho de suscripcin preferente, tanto desde una perspectiva doctrinal, como
legislativa y jurisprudencial.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pie Pag. 987.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Los deberes fiduciarios pueden definirse como los deberes de los

administradores de cuidar de los intereses de la sociedad y de darles prioridad
757
incluso frente a los propios intereses personales .
12.3.2 Sujetos Obligados
Un Tribunal norteamericano, en el caso Yoakam v. Providenes Biltmore Hotel
Co., consider que la proteccin de los accionistas podra lograrse de un modo
ms justo sometiendo tanto a los administradores como a los accionistas
mayoritarios de la sociedad a un mas estricto deber de fidelidad en la emisin de
nuevas acciones, que observando dogmas legales como derecho de suscripcin
758
preferente . Como se aprecia que los sujetos obligados a observar los deberes
fiduciarios son los administradores (Directorio, Gerentes) como a los accionistas
mayoritarios o mejor dicho los accionistas que ejercen el control de la sociedad
annima.
12.3.3 Contenido
El Tribunal de Apelacin de New York seal que, a pesar de no gozar de un
derecho de suscripcin, los accionistas se hallan protegidos por la doctrina de los
deberes fiduciarios; en virtud de estos deberes, el eventual trato desigual de los
accionistas deban hallarse justificado por una actuacin de buena fe, una
finalidad empresarial y, tratndose de una sociedad cerrada, la imposibilidad de
lograr aquella finalidad mediante otros medios. Por otra parte, la carga de la
prueba de estos extremos corresponda a los administradores.
En este sentido, la nocin deberes fiduciarios engloba dos categoras: el deber de
759
diligencia (duty of care) y el deber de lealtad (duty of loyalty) .
Deber de Diligencia.- El deber de diligencia exige que los administradores
acten con la profesionalidad y diligencia (skill and care) que una persona
ordinariamente prudente ejercera en su posicin ante similares
circunstancias, prohibindole abusar de tal posicin para beneficiarse a costa
de la compaa, exigindole actuar de
"buena fe" y "del modo que
razonablemente considere mas adecuado para los intereses de la sociedad".
Deber de Lealtad.- La aplicacin del deber de lealtad ha permitido a los
tribunales estadounidenses impedir, en consideracin al principio de equidad,

que una actuacin injusta devenga lcita por el simple hecho de ser
legalmente posible. En ese
sentido,
el deber
de
lealtad, obliga a
los
administradores, en determinadas circunstancias, a ofrecer a los socios antes

que a terceros, a pesar de la ausencia de un derecho de suscripcin, las
nuevas acciones emitidas en un aumento de capital. Esta tendencia de origen
jurisprudencial ha sido denominada "quasi preemptive right" .
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pgs. 954 , 955, 958 y 959.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pg. 951.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pie de Pg. 956 y Pg. 959.
Derechos
corporativos
individuales
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accionista
y
el
12.3.4 Inconvenientes y limitaciones

Los inconvenientemente y limitaciones de la doctrina de los deberes fiduciarios
seran los siguientes:
La declaracin judicial de incumplimiento de los deberes fiduciarios suele
traducirse en una condena a indemnizar los daos y perjuicios sufridos.

Aunque rara vez en la invalidez de la operacin que ha motivado dicho
incumplimiento.
La doctrina de los deberes fiduciarios tambin plantea graves problemas de
carcter procesal, en relacin a la prueba de su incumplimiento.
Los deberes fiduciarios presentan dos significativas excepciones de origen
jurisprudencial que actan como lmites al control judicial:
a) La regla de la discrecionalidad empresarial (business judgment rule),
excluye la responsabilidad de los administradores cuando stos toman sus
decisiones racionalmente y en consideracin a la informacin de la que
disponen.
b) La presencia de una finalidad, empresarial, exime de responsabilidad a
los administradores cuando su conducta se halla orientada a la satisfaccin
760
de los intereses de la sociedad .
12.4 Derecho de Separacin
12.4.1 Concepto
El derecho de separacin constituye un derecho establecido para tutela del
socio frente a la mayora, que le permite apartarse de la sociedad, con
reembolso del valor de sus acciones, cuando se presentan determinadas
causales relacionadas con la modificacin estatutaria en sus aspectos
fundamentales, que ordinariamente son sealadas por la ley, pudiendo
establecerlo tambin los Estatutos.
12.4.2 Compatibilidad con el Derecho de Suscripcin Preferente
En el contexto estadounidense, el derecho de separacin se considera un medio de
tutela alternativo al derecho de suscripcin en la medida que ofrece al accionista
que se ve privado de este ltimo derecho la posibilidad de abandonar la sociedad
sin experimentar un desmedro patrimonial en su cuota
761
de participacin .
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pg. 960, 961 y 968.
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pg. 963.
Derechos
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12.5 Compensacin Econmica

El reconocimie nto, por parte del Tribunal de Massachussets, del derecho del
accionista a suscribir una parte proporcional de las nuevas acciones, se bas, en
primer trmino, en el hecho de que en el caso concreto el aumento de capital no en
una operacin nueva y desvinculada de la suscripcin de capital inicialmente
inscrito, sino que se trataba de la ejecucin del acuerdo inicial de los accionistas
previsto en los estatutos, por que el capital podra llegar hasta una cifra mxima,
que en aquel momento no se haba agotado. En segundo trmino, el Tribunal
solamente reconoci al accionista a ser indemnizado por la prdida econmica que
le produjo la negativa por parte de la sociedad a su oferta de suscribir acciones,
sin que en ningn momento se tratara la cuestin de la prdida del poder de voto
762
de la accionista por la emisin de dichas acciones .
Se puede considerar, teniendo en cuenta preponderancia de los derechos patrimoniales
contenidos en las acciones, que se podra excluir el derecho de suscripcin preferente
compensando a los accionistas por la dilucin de sus acciones; inclusive el derecho de
acrecer debiera ejercitarse previa compensacin a los accionistas que no pueden o no
desean ejercer su derecho de suscripcin preferente.
Otros
Existen circunstancias en el que se debera cuestionar si es necesario mantener el
derecho de suscripcin preferente, privilegiando una supuesta proteccin de los
derechos polticos del accionista, cuando no existan reservas ni beneficios, como
por ejemplo cuando el patrimonio neto de la sociedad es igual o inferior al
capital social y esa situacin se mantenga durante varios ejercicios econmicos,
requiriendo la empresa, saneamiento patrimonial; se debe considerar que este
caso debiera ser causal de exclusin del derecho de suscripci n preferente.
Consideraciones Preliminares
El derecho del accionista, adems de exigir cada ao una parte de los beneficios, tiene
el derecho a no ser indebidamente privado de sus derechos sobre los beneficios
realizados y las reservas constituidas.
Cuando la marcha de la empresa social es floreciente y la compaa tiene un patrimonio neto
superior a su cifra de capital, cualquier ampliacin de capital realizada a la par, en la que
los suscriptores se limitan a desembolsar el nominal del ttulo, reducir proporcionalmente
la diferencia entre capital y patrimonio, produciendo la correlativa desvalorizacin de las
acciones antiguas. Se vulnera el derecho del
accionista sobre los beneficios acumulados cuando la sociedad aumenta su capital

social, en la medida en que la cifra de patrimonio se reparte ahora entre un nmero
mayor de ttulos, la diferencia entre el valor nominal y el terico-contable que
presentaban las acciones antiguas no slo se reduce, sino que una parte de aquel valor
762
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin ... Pie Pg. 944 y 945.
Derechos
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social de la
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accionista
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intrnseco emigra tambin a las acciones nuevas, determinando un fenmeno de

"aguamiento" o dilucin patrimonial de los antiguos ttulos. El aumento del nmero de
ttulos tendr tambin como consecuencia, la aminoracin del porcentaje de facultades
polticas y administrativas que previamente disfrutaban los viejos accionistas.
La funcin del derecho de suscripcin preferente, es evitar el aguamiento o dilucin

del porcentaje de participacin social que disfrutaban los viejos socios como
consecuencia de una ampliacin de capital con entrada de terceros, y en general,
mantener el status quo del conjunto de derechos atribuido a los accionistas, en
razn de un determinado nmero de acciones.
El Derecho de Suscripcin Preferente no es suficiente para la proteccin del accionista frente a
las acciones dolosas de los socios mayoritarios, es por ello que deben
considerarse no justificados por el inters social las operaciones cuya finalidad

exclusiva sea la de modificar la estructura accionarial en perjuicio de accionistas
minoritarios reduciendo su participacin o bloqueando la posibilidad de configurar
una mayora diferente a la actual y declarar la nulidad de estos acuerdos por
lesionar el inters social, que es la maximacin de las ganancias comunes.
e) Las objeciones al derecho de suscripcin las detallaremos a continuacin: La
concurrencia del derecho de suscripcin y de la doctrina de los deberes
fiduciarios como mecanismos de tutela del accionista; la atribucin rigurosa del
derecho de suscripcin preferente caus mltiples problemas, dificultando el acceso de las
grandes sociedades al mercado de capitales; la insuficiencia del derecho de suscripcin
como instrumento de tutela del accionista debido a sus mltiples
excepciones y limitaciones, sobre todo en sociedades con diversas clases de

acciones, muy extendidas en la prctica estadounidense; La indefensin del
accionista cuando este no dispona de suficientes recursos para suscribir las nuevas
acciones o, simplemente, no deseaba realizar dicha inversin.
La ley dispone que la nica forma de trasmitir el derecho de suscripcin preferente separado
de la accin es incorporndolo en los Certificados de Suscripcin Preferente, pero en caso
de que la accin no haya sido incorporado a un certificado, o la sociedad acuerde no emitir
los Certificados mencionados, lo justo sera que la transferencia de los derechos de
suscripcin preferente pueda realizarse mediante cesin de derechos.
Donde existan socios que disfruten el derecho de suscripcin preferente en una medida
ms que proporcional se producir una correlativa postergacin del resto de los
accionistas que vern diluirse su cuota de participacin de modo progresivo cada
vez que la sociedad acuerde un aumento de capital en el que intervengan con
preferencias de desigualdad medida y carcter los distintos grupos de accionistas.
En el caso de las acciones privilegiadas tpicas, denominadas acciones sin voto, se le
reconoce el derecho de suscripcin preferente sobre cualquier clase de acciones y
de obligaciones convertibles que emita la sociedad, a fin de mantener su
proporcionalidad en el capital social.
Derechos
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accionista
y
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Hay supuestos en los que el aumento de capital no es la causa de la operacin en la que la

sociedad est verdaderamente interesada, sino que ese aumento es slo la consecuencia
otras operaciones especficas que necesitan para su materializacin del correspondiente
aumento de capital; en estos supuestos, no se podr ejercitar el derecho de preferencia, por
ser radicalmente incompatible con las exigencias peculiares de la operacin de aumento de
capital que d lugar a la emisin de acciones, pues la creacin de nuevas acciones tiene un
destino forzoso (fusin por absorcin, conversin de obligaciones en acciones; emisin de
nuevas acciones con cargo a reservas disponibles, aumento de capital con cargo a plusvala
del patrimonio, etc.).
La ley permite la exclusin del derecho de suscripcin preferente mediante el

otorgamiento de la opcin de suscribir acciones a terceros o a ciertos accionistas,
cuando lo establezca la escritura pblica de constitucin o lo acuerde la junta
general con el voto favorable de accionistas que representen la totalidad de las
acciones suscritas con derecho a voto, pero el principal inconveniente es que la
efectiva realizacin de esta operacin exige el consentimiento unnime de los
accionistas con derecho a voto, por lo tanto, existe el otorgamiento de un expreso
derecho de veto a cada uno de los socios.
La facultad de la Sociedad Annima Abierta de excluir el mencionado derecho de
suscripcin con los requisitos formales, no solo del qurum exigido para la
modificacin de Estatutos, sino que el acuerdo de Junta General cuente con el voto
de no menos del 40% de las acciones suscritas con derecho de voto, es irreal por
ser inalcanzable en este tipo de sociedades, convirtiendo en impracticable la
exclusin del derecho de suscripcin preferente.
Ningn acuerdo de delegacin de facultades al directorio para elevar el capital lleva implcita
la facultad del directorio de decidir la exclusin del derecho de suscripcin preferente,
para ello se requiere, que la Junta General lo delegue expresamente.
El derecho de acrecer en nuestra legislacin, consagra la influencia de los "Grupos
Econmicos Tradicionales de Poder" que buscan mantener a la sociedad annima como
una entidad de carcter cerrado y familiar, siendo ste una facultad suplementaria y
distinta al derecho de suscripcin para suscribir las acciones que queden disponibles, ya
que con el ejercicio del referido derecho de suscripcin tiene asegurada la conservacin
del statu quo, o sea, en cuanto al poder de influencia que representaba su voto y en cuanto
a la sustancia patrimonial de sus derechos econmicos. Este derecho quebranta el principio
de proporcionalidad, ya que le da preferencias para suscribir nuevas acciones en una
proporcin superior a su participacin en el capital social.
La limitacin del Derecho de Suscripcin preferente como instrumento protector, se
presenta cuando el accionista no dispone de suficientes recursos o no deseaba
realizar la inversin, agravndose problema cuando las acciones de la sociedad no

tienen un mercado regular porque, en ese caso, los accionistas minoritarios ni
siquiera podran obtener la compensacin econmica que resultara de la venta de
sus derechos de suscripcin o de sus acciones
Derechos
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La acumulacin de la prima con el derecho de suscripcin es suficientemente

justificada ya que otorga una plena proteccin al accionista y supera las
limitaciones de la prima y del derecho de suscripcin preferente.
p) La legislacin societaria podra disponer que el derecho de separacin pueda ofrecer
al accionista que se ve privado del derecho de suscripcin preferente, la posibilidad
de abandonar la sociedad sin experimentar un desmedro patrimonial en su cuota de
participacin.
Podra excluirse el derecho de suscripcin preferente compensando a los accionistas
por la dilucin de sus acciones; inclusive el derecho de acrecer debiera ejercitarse
previa compensacin a los accionistas que no pueden o no desean ejercer su
derecho de suscripcin preferente.
La legislacin nacional debera incorporar como causal de exclusin del derecho de
suscripcin preferente, cuando no existan reservas ni beneficios, o sea, el
patrimonio neto de la sociedad es igual o inferior al capital social y la empresa
requiera saneamiento patrimonial.
Derechos
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accionista
y
el
CAPTULO IX
DERECHO A IMPUGNAR LOS ACUERDOS SOCIALES
Justificacin
El proceso de formacin de la voluntad de las personas y la manifestacin de la misma, son de
vital importancia para el derecho, debido a que las personas se interrelacionan jurdicamente a
travs de la formacin y manifestacin de sus voluntades. Las sociedades forman su voluntad a
travs de distintos rganos, mediante procedimientos establecidos por la ley y el estatuto. En la
sociedad annima, es la junta general de accionistas el rgano
supremo para la formacin de la voluntad social, y lo hace en los aspectos ms

763
relevantes de la vida social .
Como lo hemos manifestado anteriormente, las decisiones de la junta se toman por mayora de
votos, o sea, la junta funciona bajo el principio democrtico de la mayora combinado con el
principio capitalista, en el sentido de que la mayora no se forma por personas, sino por
participaciones de capital. Existe la presuncin que la mayora es la que mejor resguarda el
inters general de la sociedad, atribuyndosele en consecuencia, el carcter de voluntad social.
Pero slo pueden valer como manifestaciones de voluntad colectiva, aquellas decisiones de la
mayora que estn tomadas en una asamblea convocada, reunida y celebrada con arreglo a un
rgimen de garantas inexcusables para el buen funcionamiento del rgimen corporativo de
formacin de la voluntad colectiva y para que se pueda atribuir a la mayora, como soporte de
esa voluntad, el poder de imponer sus decisiones a todos los miembros de la colectividad.
Todos los socios, sin excepcin alguna, quedan sometidos a los acuerdos de la junta.
La ley refuerza el postulado de la sumisin declarando explcitamente que incluso
764
alcanza a los disidentes y a los que no hayan participado en la reunin . Pero se
sobreentiende que la sumisin slo tiene plena vigencia frente a los acuerdos vlidos e
inatacables. No es una sumisin incondicional. El accionista entra en la sociedad para
someterse a la voluntad social, pero la mayora, a su vez, debe respetar la ley y los
estatutos e inspirar sus decisiones en el inters social. Ningn socio, ni siquiera el que
765
hayan votado a favor, debera quedar sometidos a un acuerdo contrario a la ley .
Garrigues y Ura dicen, que el principio mayoritario es el nico que permite el funcionamiento
prctico de las sociedades annimas. Pero ello no significa, dejar a los accionistas minoritarios,
o a los accionistas que no secunden con su voto los acuerdos sociales, totalmente a merced de
la mayora, cuando sta, con olvido de sus deberes, lesiona los intereses de la sociedad
comunes a todos los accionistas o infringe los mandatos de la ley y de sus propios estatutos. La
soberana de la junta se ha movido siempre dentro
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Editora Normas Legales. Trujillo, Per 1998.Pgs. 88, 293 y 294
Por socios disidentes hay que entender aquellos que hayan votado en contra del acuerdo; y por socios ausente a los no participantes en la reunin,
los que, aparte de no asistir personalmente a la junta, no se hayan hecho representar en ella por medio de otra persona.
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. "Comentario a la Ley de Sociedades

Annimas". Tomo II. Segunda Edicin. Madrid..Pgs 499 y 500
765
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
de un sistema de lmites y la sumisin al voto de la mayora, que nunca fue

766
incondicional y slo poda tener vigencia los acuerdos vlidos e inatacables .
Por otro lado, el abuso de poder de la mayora se manifiesta a travs de resoluciones
en asamblea, porque es precisamente la asamblea quien tiene la funcin de sustituir las
voluntades particulares, formndolas, transformndolas, y reducindolas a una
sntesis, la cual es la voluntad del ente. En tal sentido, impugnando esas resoluciones,
se abre la va para revisar la coherencia de la actuacin asambleara en lo que incumbe
a los fines sociales y no al de los accionistas individualmente considerado, as sea
767
mayora . En el ejercicio de las acciones de impugnacin, encontrarn las minoras
768
su mejor instrumento de defensa contra el abuso de poder de las mayoras .
En realidad, la funcin del derecho de impugnacin consiste en impedir que la mayora
excedan los lmites de sus facultades, obligndolas a que desenvuelvan su accin dentro
769
del marco de la ley, del Estatuto Social o que no lesione los intereses de la sociedad .
Pero, la minora o el accionista aislado, tambin debe ser constreido a no salir de sus
propios lmites, porque si perjudicial fuese dejar a la sociedad annima sometida al poder
omnmodo de quienes representen en la junta la mayora del capital, peligroso sera
igualmente, el ejercicio caprichoso, abusivo y temerario de las acciones de impugnacin
por una minora irresponsable. La funcin de la minora, en el orden interno de la sociedad
annima, es sencillamente de control. No puede pretender la imposicin de cortapisas al
poder legtimo de los grandes accionistas, sino procurar que hagan uso legal de sus
770
derechos
. Ello significa que no puede admitirse el hecho que por querer proteger al
accionista minoritario se llegue al extremo, de convertir a la minora en una fuerza
771
decisoria que dirija la marcha de la sociedad contra los acuerdos de la mayora .
Definicin
El derecho de impugnacin, es uno de los principales mecanismos de control que la
ley societaria reconoce en favor de todos los socios, con el fin de que cualquiera de
ellos pueda cuestionar la validez de los acuerdos adoptados en la junta general de una
772
sociedad, haya asistido o no a aquella , y se ejerce ante los rganos jurisdiccionales
del Estado a fin de que el Juez declare la nulidad del acuerdo que contraviene la ley,
los estatutos o el inters social.
Naturaleza Jurdica
Sobre la naturaleza del derecho de impugnacin, tenemos diversas teoras que
pretenden explicarla y que a continuacin se analizan:
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de ... .Pg 621 y 622
DE AGUINIS, Ana Maria y BURDERSKY, Arnoldo. "El abuso de poder de la mayora". Temas de Derecho Comercial, Conflictos
Societarios; Instituto Argentino de Derecho Comercial. Editorial Abaco de Rodolfo de Palma. Buenos Aires. 1983Pgs 166 y 167.
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de ... .Pg 500
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. "Impugnacin de Acuerdos de Juntas Generales de Accionistas (I). "El Peruano" del 06/11/95. Pgs B-6 y B-7.
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de ... .Pgs 622 y 623
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. "Impugnacin de Acuerdos de .... Pgs B-6 y B-7.
MURO ROJO, Manuel. Impugnacin y Nulidad de Acuerdos Societarios. Gestin del 07-05-98. Pag. 10
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
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Se afirma que al impugnar los acuerdos de la junta general el socio acta como rgano
773
de defensa social para remediar la deficiente actuacin de la junta general , pero
tambin lo utiliza para la defensa de sus derechos individuales incorporados en la
accin y que es protegido por la ley.
Se dice que el derecho de impugnar los acuerdos de la Junta General es un derecho
774
potestativo ya que el socio tiene la facultad o no de ejercitarlo ; pero el carcter
potestativo se deduce al calificarlo de derecho subjetivo.
Es un derecho personal porque es inherente a la condicin de accionista; condicin que no
solamente debe sostenerse al momento de tomarse el acuerdo materia de la impugnacin
775
sino que debe mantenerse durante todo el proceso
. Pero por derecho personal debe
entenderse al vnculo jurdico predominante entre dos personas (a diferencia del real, en
que prevalece la relacin entre una persona y una cosa), debiendo haber dualidad de
776
sujetos: un acreedor y un deudor y en este caso se ejercita el derecho de accin procesal
contra el estado para obtener la tutela jurisdiccional.
Ura considera que el socio impugnante ejercita un derecho subjetivo, porque en el fondo
de toda impugnacin se encuentra siempre un inters del socio, que es el constante
propulsor de su accin, independientemente de que satisfaga al propio tiempo el inters de
777
los dems socios o el de la sociedad ; Hundskopf entiende que esta facultad, para
formular su pretensin sobre la base de su apreciacin personal, debe compatibilizarse con
778
el inters social , sin embargo, se debe precisar, si es un derecho subjetivo material o
derecho subjetivo pblico dirigido contra el estado para obtener la tutela jurisdiccional.
La jurisprudencia y la ley, en diversos pases, haban proclamado la condicin del

derecho de impugnacin, como uno de los derechos individuales del socio, hallndose
779
los motivos de impugnacin sustrados a la libre disposicin de las partes . Se debe
tener en cuenta, tal como reconoce el artculo 150 de la Ley, que este derecho no es
privativo del accionista; asimismo, podra considerarse, en determinadas
circunstancias como un derecho de los accionistas minoritarios, que puede ser
accionado por un grupo de accionistas, como por ejemplo, para la suspensin de
acuerdos, el artculo 145 de la Ley requiere una cantidad de acciones que representen
un determinado porcentaje del capital social.
Algunos afirman, que el derecho de impugnacin es un derecho complementario al derecho de
voto y tambin con el derecho a la previa informacin, que sirve para cautelar
Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de ... .Pg 627 y URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ
MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANOS, Jos Mara. La Junta General de Accionista. Comentarioos al Regimen Legal de las Sociedades
Mercantiles dirige por Uria, Menendez y Olivencia. Editorial Civitas. Madrid 1992. Pag. 315
Ver: HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin de acuerdos de Juntas Generales o de Accionistas y su ejercicio a travs
de acciones judiciales. IUS ET VERITAS N 11- Noviembre de 1995 - Lima Per. Pag. 66 y HUNDSKOPF EXEBIO,
Oswaldo. "Impugnacin de Acuerdos de..... Pags B6 y B7
Ver: HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pg. 66 y HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. "Impugnacin de
Acuerdos de..... Pags B6 y B7
ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA. Tomo VIII . Editorial Bibliogrfica Argentina. Buenos Aires 1958 Pgina 363
Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de ... .Pg 628 y URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ
MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANOS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 315
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pg. 66

URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANOS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 315
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
la correcta formacin de la voluntad social, la cual, es distinta e independiente de la

voluntad de los accionistas que forman la Junta General y que se pueden ejercitar en
780
defensa de la ley, del estatuto y del inters social ; pero el derecho a impugnar los
acuerdos ser tambin apto para tutelar, adems de los derechos de voto e
informacin, a los otros derechos del socio si stos vienen desconocidos, o reciben
configuracin distinta a la que la ley permite, por decisin de la junta.
Snchez Andrs expresa que el mal llamado derecho del socio a impugnar los acuerdos
sociales, tal como aparece regulado en la ley, ni es un verdadero derecho subjetivo material, ni
es privativo del socio, ni se refiere exclusivamente, a acuerdos socia les en sentido estricto,
considera este ilustre jurista que, bajo esa rotulacin incorrecta lo que verdaderamente la ley
regula es un mecanismo procesal, que abre cauce al ejercicio de pretensiones de contenido
muy diverso. El llamado derecho a impugnar los acuerdos sociales, ms que expresar ese
carcter, debe considerarse nicamente como el reconocimiento de una legitimacin procesal
que, por lo dems, no resulta ciertamente exclusiva del socio. El reconocimiento legal de la
genrica legitimacin del socio para impugnar, no significa que ese poder de impugnacin de
acuerdos, que disfruta por ley,
constituya un derecho subjetivo material integrante de su esfera jurdica desde la

fundacin de la sociedad; porque aquella legitimacin no nace hasta la adopci n del
781
acuerdo hipotticamente viciado .
La legitimacin procesal es una condicin de la accin, que junto con los presupuestos
procesales, son requisitos para la existencia de una relacin jurdica procesal vlida, iniciada
mediante el ejercicio del derecho de Accin Procesal, que es el derecho pblico subjetivo que
corresponde a cualquier persona, y que tiene objeto obtener del Estado la prestacin de su
782
actividad jurisdiccional mediante una sentencia
. Este derecho presenta las siguientes
caractersticas: Derecho pblico, constituye una atribucin ejercitable ante el Estado (de ah lo
de pblico) personificado en la persona del Juez, en virtud de la cual se puede reclamar la
puesta en marcha del mecanismo jurisdiccional a fin de que con ello se preserven los derechos
materiales lesionados (o amenazados) de los justiciables; Derecho subjetivo, cualquier
persona puede demandar a otra por cualquier concepto y cualquiera fuera la cuota de razn que
le asista; Derecho es abstracto, es un derecho de "continente" y no de "contenido"; es el
derecho a promover un proceso y a que en el mismo recaiga sentencia; y Derecho autnomo,
derecho independiente y distinto del derecho subjetivo material que se desea mantener
783
inclume mediante el ejercicio de la accin .

SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin y los Derechos de los Accionistas. Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles.
Dirigido por: Ura, Menndez y Olivencia. Tomo IV. Volumen 1, Editorial Civitas S.A.. Madrid, 1992. Pgs. 103, 141, 142 y 145
ALZAMORA VLDEZ, Mario. Derecho Procesal Civil. Teora General del Proceso. Sexta Edicin. Lima-Per 1975 . Edit. SESATOR. Pg
62
PEYRANO, Jorge - CHIAPPINI, Julio. El Proceso Atpico. Parte segunda. Editorial Universidad SRL. Buenos Aires. 1984. Pgs. 131 y 132
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Acuerdos impugnables
Consideraciones Generales
Los acuerdos y asamblea vlidas, son aquellas tomadas de conformidad a las normas de
784
ley y de estatuto . El derecho de la mayora en la Junta General de Accionistas tiene
como limitacin, todas aquellas decisiones de la mayora que vulneran la ley, los estatutos,
los derechos individuales de los socios y el inters social, incluyendo dentro de esta
785
ltima, el abuso del derecho por parte de la mayora .
En nuestro marco legal, dice Hundskopf, el hecho de que no exista una diferenciacin
expresa, no impide considerar como acuerdo nulo el que es contrario a la ley y como
786
acuerdo anulable o que atenta contra el Estatuto o el inters social . Es as como lo
establece la legislacin espaola. Pero, en el Per, la ltima reforma legislativa unifica
las causales de nulidad, no diferenciando los acuerdos nulos y anulables. Como se
sabe, la primera distincin que hace el derecho civil entre actos nulos y anulables es
que los primeros carecen de efecto, mientras los segundos producen normalmente sus
787
efectos, pero estn amenazados de destruccin a pedido de parte interesada
; en el
derecho societario, si bien la nulidad de los actos nulos o anulables tienen efectos ex
tunc (se retrotae al momento en que se produjo el acto) para la sociedad y los
788
accionistas, no afectar los derechos adquiridos por terceros de buena fe . En el
derecho civil el acto nulo no puede ser convalidado mediante confirmacin, mientras
el acto anulable si puede ser confirmado expresa o tcitamente; en el derecho
societario el acuerdo nulo o anulable puede ser revocado, o sustituido por otro
adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. En el derecho civil la accin de
nulidad prescribe a los diez (10) aos y la de anulabilidad a los dos aos; en el derecho
societario el derecho de impugnar el acuerdo nulo o anulable caduca a los dos meses
de la fecha de adopcin del acuerdo si el accionista concurri a la junta, a los tres
meses si no concurri, y tratndose de acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente
a la inscripcin. Asimismo, terceros pueden interponer la accin de nulidad prevista en
la ley de sociedades o en el cdigo civil, caducando al ao de la adopcin del acuerdo
respectivo utilizando el proceso de conocimiento.
Como se puede apreciar, la Ley de Sociedades unifica todas las acciones de nulidad de
los acuerdos sociales que los accionistas se encuentran legitimados a interponer,
regulando adems la impugnacin de terceros basados en las causales de nulidad de la
ley societaria o las del cdigo civil.
El Artculo 139 de la ley dice que pueden ser impugnados los acuerdos de Junta General que
sean contrarios a la ley, se opongan al estatuto o que lesionen, en beneficio de una o varios
accionistas los intereses de la sociedad, como a continuacin detallamos.
DE GREGORIO, Alfredo. De las Sociedades y de las Asociaciones Comerciales.En "Derecho Comercial"de Bolaffio- Rocco Vivante. Tomo 6. Ediar Editores, Buenos Aires 1950.. Pag 696
ELIAS LAROZA, Enrique. "La proteccin del inversionista en la ley de sociedades mercantiles". Bolsa de Valores de Lima. "La
ley de sociedades mercantiles y la proteccin del inversionista". Diciembre de 1982.. Pg 94
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pgs. 66 y 67
787
TORRES VASQUEZ, Anibal. Acto Jurdico. Editora San Marcos. Lima, Per,1998
788
ELIAS LAROZA, Enrique. "Ley
Pg 586
General de Sociedades... Pg 308
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Nulidad del Acuerdo contrario a la ley

Nulidad en la formacin de la voluntad colectiva
a) Nulidad por falta de requisitos formales en la Constitucin de la Junta. - La
validez del acuerdo presupone el cumplimiento de los requisitos formales que la ley
exige para la regular la constitucin y funcionamiento de las juntas generales. Por
ejemplo, la publicidad de las reuniones de los rganos sociales, en este caso de la
junta general, resulta indispensable para dar oportunidad a todos sus integrantes de
789
asistir a deliberar u votar en los asuntos tratados . Los requisitos exigidos para que
la asamblea pueda considerarse constituida son esenciales y que su falta conduce a la
nulidad de las deliberaciones, puesto que no se puede hablar de defectos o vicios de
los acuerdos si la asamblea o junta general no se ha constituido jurdicamente. Esto
significa que si es inexistente la junta general o asamblea de accionistas, tampoco
790
puede existir acuerdo de junta general . En consecuencia, sern nulos los acuerdos
tomados en una reunin de accionistas que no puede reputarse verdadera y vlida
791
junta general . As por ejemplo:
1) Por falta de convocatoria (artculo 113 de la Ley);

2) Por no haber sido convocada por el directorio o los administradores (artculo
113);
Por no haber sido convocada en la forma prevista por la ley. Forma y contenido
del anuncio (artculo 116);
Por no haber sido constituida con la necesaria concurrencia mnima de
accionistas o sin observar las prescripciones dictadas para las juntas
especiales (artculos 124, 124, 126 y 132 de la Ley);
Por haberse celebrado con carcter de junta universal sin estar presente los
titulares de todas las acciones suscritas con derecho de voto o no haber
existido unanimidad de los accionistas en la celebracin y en los puntos de la
agenda a tratarse (artculo 120 de la Ley);
Por haberse reunido fuera de la localidad en que la sociedad tenga su domicilio
(artculo 112 de la Ley);
Por no haber sido formada la lista de asistentes (artculo 123 de la Ley);
Por haber sido ilegtimamente privado de asistir a la junta algn accionista
(artculo 95 inciso 2 de la Ley);
ELIAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades... Pg 89
DE GREGORIO, Alfredo. De las sociedades ... . Pag. 698
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 329, 330,
331
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Por suprimir radicalmente todo debate o deliberacin privado a los accionistas

asistentes del derecho de voz (artculo 95 inciso 2 de la Ley).
Nulidad por falta de requisitos formales en el Acuerdo de la Junta.- No obstante la
vlida constitucin y regular funcionamiento de la junta, la nulidad de los
acuerdos podr provenir por no haberse podido formar la voluntad colectiva

Como referencia mencionamos los siguientes casos:
792
Cuando no haya sido tomado el acuerdo con la mayora de votos de las acciones
concurrentes a la Junta segn lista de asistentes (Art. 127 de la Ley).
Cuando el acuerdo no haya conseguido la mayora especial que la ley exige en

determinados casos (Art. 127 de la Ley).
Cuando hayan sido decisivos para formar la mayora, votos que adolezcan de
algn vicio que los invalide (Artculos 127 y 133 de la Ley).
Nulidad por el Contenido del Acuerdo
Sern nulos los acuerdos cuyo contenido vulnere un mandato legal
podemos anotar los siguientes casos:
793
, as
Los acuerdos contrarios a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres

(artculo 38);
Los que violen en derechos que la ley concede a los accionistas (artculos 95 y
96);
El de emisin de accin desembolsadas en menos de una cuarta parte de su valor
(artculo 52);
La de emisin de accin que no respondan a una afectiva aportacin patrimonial
a la sociedad (artculos 51 y 74);
El de aumento de capital con nuevas aportaciones dinerarias sin estar totalmente
desembolsadas las accionistas emitidos (artculo 204);
El de creacin de acciones con voto plural o que alteren la proporcin entre el
valor nominal de la accin y el derecho de voto o el de suscripcin
preferente; o con derecho a percibir un inters fijo (Art.. 82, 83 y 207);
El de exclusin del derecho de suscripcin preferente sin cumplimiento los
requisitos legales (artculos 95,96, 103, 207 y 259);
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 331
Ver: URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 331, y
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
h) El de reparto de dividendos siendo el valor del patrimonio neto contable inferior

al capital social (artculo 230);
i) El de distribucin de beneficios sin detraer el mnimo correspondiente a la
reserva legal (artculo 229);
j) El de emisin de ttulos representativos de obligaciones desiguales (artculo
304);
El de conversin de obligaciones en acciones, sin haberse previsto la conversin
al emitirse las obligaciones o sin contar con el acuerdo previo de las
obligacionistas (artculos 315 y 322);
El acuerdo que admitiese en prenda acciones de la propia sociedad (artculo 106)
Messineo dice, que si se trata de la deliberacin que se aparte de las normas de

ley derogables, la misma no puede considerarse ilegal; y la impugnacin no es
794
admisible . Sin embargo en el sistema de una ley como la peruana, que tiene el
carcter marcadamente imperativo, la cuestin se plantea excepcionalmente.
Nulidad del Acuerdo contrario al Estatuto
Los acuerdos en conflicto con los estatutos sern nulos, as sean adoptados con las
mayoras requeridas por ley, o incluso por unanimidad. El funcionamiento de la
sociedad annima debe adecuarse a las disposiciones de su estatuto. Con ello se
otorga seguridad a los accionistas y a terceros que se relacionan con la sociedad. La
sociedad puede modificar sus estatutos, con los procedimientos y formalidades
previstas para ello, pero no podr adoptar un acuerdo contrario a una disposicin
estatutaria si antes no la ha modificado. La modificacin puede efectuarse con
795
anterioridad o en la misma junta en la que se adopta el acuerdo .
Si se trata de un acuerdo que se aparte de las normas estatutarias derogables, sta

796
no puede considerarse ilegal y la impugnacin no es admisible .
Ura seala, que de acuerdo al ordenamiento espaol, cuando la norma preceptor
estatutario que se infringe no haga ms que reproducir un mandato legal
797
imperativo, la violacin del estatuto implicar tambin violacin de la Ley .
Nulidad del Acuerdo contrario al Inters Social
La ley establece, que es un acuerdo impugnable aquel que lesione, en beneficio de uno o
varios accionistas o de terceros, los intereses de la sociedad, porque esos
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. RELACIONES OBLIGATORIAS SINGULARES.
Ediciones Jurdicas Europa_Amrica. Buenos Aires.. Pg 455
MESSINEO, Francesco. Obra Citada. Pg 455
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg.334
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
acuerdos, aunque estn revestidos de ordinario con ropaje legal, en el fondo entraan
un grave peligro para los dems accionistas. Ura dice, que precisamente a travs de
acuerdos de esa ndole, es donde tienen manifestacin ms clara el abuso y la
extralimitacin del poder de las de las mayoras. Cuando la mayora, que debe ser el
interprete del inters social como un inters superior comn a todos los accionista,
toma un acuerdo que sin violar la ley o los estatutos pospone los intereses de la
sociedad al inters egosta de uno o varios socios, se debe permitir a los dems la
impugnacin del acuerdo como nico medio de defender los intereses de la sociedad
798
y los intereses propios que van inexcusablemente unidos al inters social comn .
El inters social, como anteriormente expresamos, debe entenderse como la
maximacin de las ganancias comunes.
Debe estimarse que no cabe exigir que el perjuicio se produzca en el momento

mismo de adoptarse el acuerdo impugnado, ni que haya de esperarse que la
lesin se produzca para proclamar la nulidad, pues ha de considerarse suficiente
799
la fundada previsiblidad de lesin .
Por ltimo, si es que ha existido dao a los intereses de un accionista o de un grupo de
accionistas minoritarios por la decisin tomada por la Junta General en mayora, no es
suficiente para determinar que ha existido abuso del derecho, debe existir la falta de
inters legtimo; porque habiendo inters legtimo de la mayora, concordando ese
inters legtimo con el inters social, aun cuando puedan daarse determinadas
aspiraciones o determinados derechos del accionista minoritario, esa
decisin sera plenamente vlida y no sera impugnable por la causal de abuso de

800
derecho .
A continuacin y a manera de ejemplo mencionamos algunos casos en que la
mayora utilizando sus poderes, toma un acuerdo, que sin violar la ley o el
estatuto pospone el inters social, entendiendo ste como la maximacin de las
ganancias comunes. Aqu algunos ejemplos que atenta contra el inters social:
Cuando el acuerdo de modificacin de derechos de clases de acciones consiste
en mejorar los de un grupo de accionistas y empeorar los de otros sin ninguna
801
justificacin ;
La no distribucin sistemtica de dividendos y la constitucin de reservas
irrazonables que no corresponden a una poltica de inversin en base al autofinanciamiento que lo justifique o explique, o con el propsito de desinteresar
802
a la minora ;
Cuando se establezca un camino daino para ciertos accionistas, habiendo otros
caminos factibles, menos dainos o sin dao alguno, para lograr el mismo
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 335 y 336
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANOS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 338
ELIAS LAROZA, Enrique. La proteccin del inversionista en........ Pg 93.
ELIAS LAROZA,Enrique. . "La proteccin del inversionista en... Pg 113
DE AGUINIS, Ana Maria M. y BURDERSKY, Arnoldo J... "El abuso de poder de la ... Pg 173
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
objetivo;
Si la decisin de la Junta General de Accionistas adoptada por mayora es
irracional o no razonable, desleal para los dems accionistas o que merezca
803
ser tachada como de mala fe o de abuso de confianza ;
Tomar una decisin que puede ser muy conveniente a la mayora (que pueda
pertenecer a un grupo econmico que se beneficia con el acuerdo), pero no
conveniente al inters social. El inters social por si slo se erige en
determinante de la nulidad de una decisin, cuando la mayora, sin actuar en
propio beneficio, ha hecho jugar valoraciones extrasocietarias que daan la
sociedad. En este caso no se presenta un conflicto de intereses entre mayora
804
y minora, sino un conflicto de intereses entre la mayora y la sociedad .
Va Procedimental para los procesos de Impugnacin
La Nulidad del Acuerdo contrarios a la ley por falta de requisitos formales en la
Constitucin de la Junta. (defectos de convocatoria o falta de qurum) se tramitan

por el proceso sumarsimo (artculo 143) ya que no requiere para su esclarecimiento
de un proceso amplio.
La Nulidad del Acuerdo contrarios a la ley por falta de requisitos formales en el
Acuerdo de la Junta se tramita por el proceso abreviado (Artculo 143)
La Nulidad del Acuerdo contrarios a la ley por el Contenido del Acuerdo se tramita
por el proceso abreviado (Artculo 143)
La Nulidad del Acuerdo contrarios al Estatuto se tramita por el proceso abreviado
(Artculo 143)
e) La Nulidad del Acuerdo contrarios al Inters Social se tramita por el proceso
abreviado (Artculo 143)
f) La Ejecutoria Suprema del 08/02/95 (Exp. 128-95)expres que las impugnaciones
fundados en las causales de nulidad que establece el cdigo civil, quedan sometidas
a dicho cdigo y se substanciarn en juicio ordinario (hoy proceso de
805
conocimiento) . El artculo 150 de la Ley expresa, que la Accin de Nulidad para
invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en
causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil que puede interponer
cualquier persona con legtimo inters, se sustanciar en el proceso de conocimiento.
ELIAS LAROZA, Enrique. La proteccin del inversionista en...... Pg 93.

DE AGUINIS, Ana Maria M. y BURDERSKY, Arnoldo J.. "El abuso de poder de la ..... Pgs 169, 170 y 171
LEDESMA NARVAEZ, Marianella, Ejecutores Supremos en Derecho Mercantil 1990 - 1995 Cultural Cuzco S.A Lima 1996. Pag. 142, 143 y
144
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Legitimacin Activa y Pasiva, Intervencin de terceros

Legitimacin activa
Asistentes a la Junta. - El Artculo 140 de la Ley prescribe que la impugnacin de los
acuerdos contrarios a la ley societaria, a los estatutos o al inters social
puede ser interpuesta por los accionistas que en la junta general hubiesen
hecho constar en acta su oposicin al acuerdo.
Cuando la ley habla de accionistas ... en la junta se refiere en principio, a
los accionistas con derecho de voto, pues, slo quienes tengan este derecho y
lo ejerciten en la junta, pueden cumplir el requisito legal de hacer constar su
806
oposicin al acuerdo . Para estar legitimado no basta que el asistente a la
junta se haya opuesto con sus votos al acuerdo, se requiere que vote en contra
y haga constar en acta su oposicin, descartando la posibilidad de que quien,
habiendo asistido a la junta y no se haya opuesto al acuerdo de la mayora,
pueda impugnarle despus judicialmente.
En el caso que el accionista hubiera votado en contra sin dejar constancia en
el acta del sentido de su voto, nicamente servira para el cmputo de la
mayora que forma la voluntad social, pero no legitimara al accionista para
ejercer la accin de impugnacin, ya que es necesario que el accionista
declare en forma expresa su oposicin, a efectos de no contribuir de manera
alguna a la formacin de un acuerdo viciado de nulidad.
De igual modo, carece de legitimacin para esta accin especial, el socio que vot
afirmativamente para la adopcin del acuerdo y que posteriormente haya
hecho constar su oposicin al acuerdo ya sea por carta simple o por conducto
807
regular .
El Accionista Ausente.- El artculo 140 de la Ley expresa que la impugnacin de los
acuerdos contrarios a la ley societaria, a los estatutos o al inters social puede ser
interpuesta por los accionistas ausentes. Como se aprecia, estn
legitimados activamente los socios ausentes, sea justificada o no su

inasistencia. Por accionistas ausentes se debe entender no solo quien no acudi
a la Junta, sino tambin quien habiendo asistido se retir de la misma
temporalmente, dejando la constancia que seala el artculo 124 de la ley (al
momento de formularse la lista de asistentes), de tal manera que no se
encontraba presente en el momento de la adopcin del acuerdo que se
808
pretende impugnar .
Privados ilegtimamente de emitir su voto.- Se encuentran legitimados para impugnar
los acuerdos contrarios a la ley societaria, a los estatutos o al inters
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pgs. 68 y 69
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
social, los accionistas que fueron ilegtimamente privados de emitir su voto

(Artculo 140). Esta norma se aplicara en el caso que quien preside la Junta,
impida al socio ejecutar su derecho de voto, amparado en algn pretexto o
invocando incorrectamente en la Junta las causales del artculo 133 de la
809
Ley , o sea, que se considere arbitrariamente que dicho accionista no puede
ejercer el derecho de voto por tener, por cuenta propia o de tercero, inters en
conflicto con el de la sociedad.
d) Accionistas sin derecho de voto.- El citado artculo 140 dispone que en los
casos de acciones sin derecho a voto, la impugnacin slo puede ser
interpuesta respecto de acuerdos que afecten los derechos especiales de los
titulares de dichas acciones. El accionista titular de acciones sin derecho a
voto aunque no tenga derecho de intervencin y voto en la asamblea
ordinaria, tiene igualmente inters en que la deliberacin adoptada sea
810
vlida . Pero injustificadamente, se le legitima slo para impugnar los
811
acuerdos sociales que afecten sus privilegios .
Mantenimiento de la Condicin del impugnante.- El Artculo 144 de la Ley establece
que el accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la
junta general deber mantener su condicin de tal durante el proceso, a cuyo

efecto se har la anotacin respectiva en la matricula de acciones.
La legitimacin activa para la impugnacin de los acuerdos sociales se decide, en
principio, en funcin de la tenencia de la condicin de socio en el momento de la
celebracin de la Junta, condicin que se prueba mediante el ttulo que
incorpora la cualidad de socio, o el documento que provisionalmente le

sustituye. Por otro lado, la sociedad no podr negar al demandante su
condicin de accionista de la que tiene pleno conocimiento y si esa cualidad
no se cuestiona al celebrarse la Junta, que debe constar en las
correspondientes actas. No puede negarse la personalidad a un litigante quien
se la tiene reconocida dentro o fuera del proceso y en el caso de producirse
una transmisin de acciones, la sociedad tendr la prueba fehaciente, por que
las acciones son nominativas y ella posee la Matrcula de las Acciones donde
se inscriben la creacin, emisin, transferencia y otros actos que afectan a las
acciones, es en ese sentido que si existe transferencia de acciones del socio
812
impugnante, a la sociedad correspondera acreditarla .
En la legislacin derogada, el accionista impugnante deba depositar los ttulos de
sus acciones en una entidad de crdito, la cual quedaba obligada a mantener el
depsito hasta la conclusin del juicio. El accionista reciba una constancia que
deba acompaar la demanda y que adems le serva para ejercitar sus derechos de
accionista; pero en el caso que por falta de emisin del certificado, extravo o
deterioro, o sustraccin, el accionista no contar con los ttulos
MESSINEO, Francesco. Obra Citado. Pg 455
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
representativos de sus acciones, tericamente estara imposibilitado de iniciar

813
la accin impugnatoria . En la legislacin derogada, igual que la vigente,
solo era posible emitir acciones nominativas (exista la prohibicin de emitir
acciones al portador) y la titularidad de las acciones nominativas se
desprenda del Libro de Registro y Transferencias de Acciones (hoy
Matricula de Acciones); por lo que se consider, al elaborarse la legislacin
vigente, que era innecesario el depsito de las acciones, como requisito para
impugnar los acuerdos sociales.
Por otro lado, el Artculo 144 de
la Ley societaria prescribe que la
transferencia voluntaria, parcial o total, de las acciones de propiedad del
accionista demandante extinguir, respecto de l, el proceso de impugnacin.
Sobre el particular se mencionar algunas reflexiones:
Elas Laroza citando a Vern dice, que el derecho de impugnacin de las
decisiones de la asamblea no es un derecho incorporado al titulo valor, sino,
es un derecho que surge en el accionista de la lesin de uno o ms de sus
derechos y compete al socio, sin que tenga influencia el nmero de acciones
posedas, por lo que su transferencia extinguir el proceso de impugnacin814.
La interrogante podra presentarse, si es eficaz una norma (en un pas donde el
mercado primario de acciones es inexistente, como consecuencia de un

mercado secundario en el que los ttulos que se negocian son reducidos) donde
se le ponga al accionista en la disyuntiva entre accionar contra un acuerdo
contrario a la ley, estatuto y el inters social y el poder transferir sus acciones
cuando lo crea conveniente.
Se afirm anteriormente que el derecho de impugnacin es tan solo el
reconocimiento legal de la genrica legitimacin del socio para impugnar, no
constituyendo un derecho subjetivo material personal o personalsimo, es
ms, el asunto litigioso no es el supuesto derecho de impugnacin, sino algn
otro derecho subjetivo material incorporado a la accin y que el acuerdo de la
junta pretende desconocerlo y que si es transferible con el ttulo
representativo de la accin, por lo tanto, es posible aplicar el instituto de la
sucesin procesal (Art. 108 del Cdigo Procesal); sin embargo, se debe
reconocer que este tema debe ser materia de un estudio interdisciplinario.
Respecto a la transferencia parcial, se dice por un lado, que la ley al
sancionarlo con la extincin del proceso de impugnacin busca disuadir
impugnaciones maliciosas, o sea, el ejercicio abusivo de este derecho; pero si
la tenencia de una sola accin legitima al titular para iniciar procesos de
impugnacin, la transferencia parcial de acciones no justificara como causal
de prdida de legitimidad para obrar.
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Impugnacin de Acuerdos de Idem (II) El Peruano 07/11/95. Pgs B-6 y B-7
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Finalmente, se habla que la extincin del proceso de impugnacin procede en

las "las transferencias voluntarias", o sea, que en este trmino no est incluido
la expropiacin y el remate judicial de acciones.
Legitimacin Pasiva
La sociedad, a quien es imputable el acuerdo, est legitimada para soportar como
demandada el peso de la impugnacin. Las acciones de impugnacin debern
dirigirse contra ella, quien conforme a las reglas generales, actuar en el proceso
valindose de sus rganos representativos.
Si bien es cierto, la representacin recae en los administradores, stos en muchos
casos son accionistas que pueden estar legitimados para el ejercicio de las
acciones de impugnacin, podra ocurrir, que el actor tuviese la representacin
exclusiva de la sociedad, es para este supuesto, que debe ser la Junta General
quien designe el nuevo representante de la sociedad y slo cuando aqulla no
haya hecho la designacin, el juez debera designar entre los accionistas que
815
hubiesen votado a favor del acuerdo impugnatorio .
Aunque la demanda se dirija de modo exclusivo contra la sociedad, la ley le
permite que vengan en su ayuda los socios que hayan votado a favor del acuerdo
impugnado, autorizndolos expresamente, para que interviniendo a su costa en el
proceso, mantengan la validez del acuerdo. La posicin procesal de estos socios
no es otra que la de coadyuvante de la sociedad, que sustituirla acuden en su
auxilio y siguen su suerte. Debe precisarse, no obstante, que su actividad procesal
es independiente de la sociedad coadyuvada y, por tanto, podrn recurrir contra la
816
sentencia aunque la sociedad no la haga . El artculo 141 de la ley expresa, que
los accionistas que hubiesen votado a favor del acuerdo impugnado pueden
intervenir a su costa en el proceso a fin de coadyuvar a la defensa de su validez.
Acumulacin de Pretensiones
El artculo 146 de la ley prescribe, que todas las acciones que tengan por objeto la
impugnacin de un mismo acuerdo, se sustanciarn y decidirn en un mismo proceso.
La ley no admite que se mantenga ms de un proceso impugnatorio sobre la base del
mismo acuerdo social, ya que puede ocurrir que las diferentes sentencias sean
contradictorias. Por ello, la ley ordena la acumulacin de estos procesos. Pero la
acumulacin no es aplicable a las impugnaciones que se deduzcan contra otros
acuerdos adoptados en la misma junta, ya que cada acuerdo es independiente y a la
vez diferente, en este caso, no habra peligro de sentencias contradictorias.
El mismo dispositivo legal establece, que no puede acumularse a la pretensin de
impugnacin de acuerdos contrarios a la ley, el estatuto o al inters social, la de
Deber ser materia de otro estudio la aplicacin de la Curalela Procesal segun los Arts. 61 y III del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pgs.359 y
360
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
indemnizacin por daos y perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el proceso
de conocimiento, ni se admitir la reconvencin que por este concepto formule la
sociedad, quedando sin embargo a salvo el derecho de las partes a iniciar procesos
separados. Es decir que est prohibida la acumulacin de la accin principal, de otras
acciones ya sea de resarcimiento de daos y perjuicios o cualquier otra que deba
tramitarse como proceso de conocimiento; asimismo, se prohbe la reconvencin que
por tal concepto formule la sociedad, dejando en claro que no se opone que tales
817
pretensiones se traten en procesos separados .
Medidas cautelares
Las medidas cautelares buscan garantizar la oportuna ejecucin de la pretensin
materia del proceso; tienen como finalidad asegurar el cumplimiento de la decisin
definitiva, pues el transcurso del tiempo en un proceso antes de que el rgano
jurisdiccional se pronuncie con una resolucin firme, puede determinar que tal
818
sentencia no sea efectiva . Las medidas cautelares dispuestos por la ley son la
suspensin del acuerdo impugnado y la anotacin de la demanda en el registro:
a) Anotacin de la demanda en el Registro.- El artculo 147 precepta, que a
solicitud de parte, el Juez puede dictar medida cautelar, disponiendo la anotacin de
la demanda en el Registro. Esta medida tiene como finalidad eliminar la buena fe
registral de cualquiera que celebre algn acto con la sociedad amparado en el acuerdo
impugnado. La suspensin definitiva del acuerdo impugnado se inscribir cuando quede
firme la resolucin que as lo disponga. Asimismo, a solicitud de la sociedad, las
anotaciones antes referidas se cancelarn cuando la demanda en que se funden sea
desestimada por sentencia firme, o cuando el demandante se haya desistido, conciliado,
transado o cuando se haya producido el abandono del proceso.
b) Suspensin del Acuerdo Impugnado.- Lo que el demandante busca es dejar sin

efecto el acuerdo impugnado y la mencionada pretensin puede ser concedida
temporalmente como medida cautelar. El Artculo 145 de la ley dispone que el
juez, a pedido de accionistas que representen m s del veinte por ciento del capital
suscrito, podr dictar medida cautelar de suspensin del acuerdo impugnado. En
este caso, el dispositivo legal comentado, impone otro requisito de legitimidad,
sustentado en la gravedad de la medida, que sea solicitada por accionistas que
representen por lo menos la quinta parte del capital social.
Fundamentada en la gravedad de tal medida, el artculo 145 establece que el juez
debe disponer que los solicitantes presten contracautela para resarcir los daos y
perjuicios que pueda causar la suspensin.
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Impugnacin de Acuerdos de..... Pags B6 y B7

Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Revocacin o Sustitucin de Acuerdo Impugnado

La impugnacin de los acuerdos sociales puede evitarse mediante su regularizacin.
Los administradores, conscientes de que un acuerdo de la junta general presenta
irregularidades de forma, por defectos de convocatoria, o incluso de fondo y ante su
previsible impugnacin o sin ella, deciden convocar una nueva junta respetando las
formalidades que haban omitido en la anterior o ratificndose en la nueva Junta, en la
decisin de fondo que se haba tomado anteriormente. La ratificacin puede
producirse an despus de interponerse la demanda impugnatoria.
La sociedad tambin puede sustituir dicho acuerdo por otro que lo reemplaza, implicando
que los efectos del segundo acuerdo se producen ex tunc, o sea, retroactivamente, pues
viene a ocupar el lugar del primero, esto es, asumiendo los efectos que ste venia
operando. Para que la sustitucin pueda estimarse producida es necesario, que los
819
acuerdos tengan el mismo contenido y que el segundo sea vlido .
El artculo 139 de la Ley establece que no procede la impugnacin cuando el acuerdo

haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al
estatuto; asimismo, el Juez mandar tener por concluido el proceso y dispondr el
archivo de los autos, cualquiera que sea su estado, si la sociedad acredita que el
acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a ley, al pacto social o al estatuto, y en
estos casos, no debe perjudicarse el derecho adquirido por el tercero de buena fe.
Sobre este ltimo punto, se comentar posteriormente.
Efectos de la Sentencia
En los Accionistas
El artculo 148 de la ley precepta. Que la sentencia que declare fundada la
impugnacin producir efectos frente a la sociedad y todos los accionistas. En
efecto, los accionistas no estn en relacin con los acuerdos anulados en la
situacin de los terceros, aunque se trate de accionistas de buena fe y que no
hayan intervenido en el acuerdo anulado. Por eso la ley no les protege como
aquellos. En principio, la sentencia que estime la accin de impugnacin,
producir efectos frente a todos los accionistas hayan intervenido o no con su
voto. Los accionistas estn protegidos por diversos mecanismos sealados en la
820
ley, que no gozan los terceros .
10.2 Terceros de Buena Fe
El artculo 148 de la ley establece, que la sentencia que declare fundada la
impugnacin no afectar los derechos adquiridos por terceros de buena fe a
consecuencia del acuerdo impugnado.
La doctrina que mejor sustenta los intereses de la seguridad del trfico ser aquella
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pgs. 327 y
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
que estime que esa nulidad no pueda afectar a los derechos ya adquiridos por el
tercer contratante, aduciendo tres clases de razones explicativas de la proteccin
al tercero de buena fe: La primera, es que la sentencia que declare la nulidad del
acuerdo no puede tener efecto frente a tercero que no fue parte en el pleito; la
segunda, es que en el supuesto de la inscripcin del acuerdo en el Registro
Mercantil, el tercero podr invocar a su favor la apariencia jurdica del hecho de
la inscripcin, que implica cierta presuncin de la legalidad formal y material del
acuerdo mismo; y la tercera razn est en las normas legales sobre representacin
de la sociedad, que no obligan al tercero a examinar en cada caso las facultades
de los administradores ni la legalidad formal y material del acuerdo de la junta
que aquellos ejecuten.
La seguridad jurdica impone, que ni la sentencia declarativa que reconozca la
nulidad de un acuerdo contraria a la ley, ni la constitutiva que anule o invalide un
acuerdo contrario a los estatutos o que vulnera los intereses sociales, podr afectar
a los derechos que el tercero de buena fe, haya podido adquirir por consecuencia
del acuerdo impugnado. La apariencia jurdic a y la buena fe llevan a mantener la
validez de los vnculos jurdicos creados entre la sociedad y el tercero en
ejecucin del acuerdo intrnsecamente nulo.
Cabe anotar, que el conocimiento de la impugnacin no bastara por si sola para
constituir en mala fe al tercero, pues ha de partirse de la validez de los acuerdos,
ya que de lo contrario se podra paralizar injustificadamente la vida normal de la
compaa.
La tutela de los intereses del tercero se refiere slo a los derechos adquiridos
antes de la notificacin e inscripcin de la declaracin de nulidad del acuerdo de
la Junta. Una vez declarada e inscrita la nulidad, el tercero no podr pretender
821
derivar ningn derecho de lo acordado en la Junta . Es por ello que el propio
artculo 148 dispone que "la sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo
inscrito debe inscribirse en el Registro".
10.3 Sancin al accionista de mala fe
Tal como establece el artculo 149 de la Ley, el accionista que hubiera procedido con
mala fe o accionado con notoria falta de fundamento, ser sancionado, en el mismo
proceso, pecuniariamente a beneficio de la sociedad, de acuerdo a la gravedad del
asunto y sin perjuicio del pago de costos y de la indemnizacin que pudiere
corresponder y que lgicamente slo podr hacerlo en un proceso posterior y
822
distinto . La penalidad se impone sin necesidad de acreditar la existencia de daos
y perjuicios, lo que se sanciona es la interposicin de demandas temerarias o de mala
823
fe, con el exclusivo propsito de daar a la sociedad .
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 344,
345 y 347
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Impugnacin de Acuerdos de..... Pags B6 y B7
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Caducidad de la Impugnacin
El derecho de impugnacin que tienen los accionistas para invalidar los acuerdos
contrarios a ley, a los estatutos o al inters social, caduca, de acuerdo con el artculo
142 de la ley, a los dos meses de la fecha de adopcin del acuerdo si el accionista
concurri a la junta; a los tres meses si no concurri; y tratndose de acuerdos
inscribibles, dentro del mes siguiente a la inscripcin.
De acuerdo al artculo 150 de la Ley, la accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la
junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en ley de
sociedades o en el Cdigo Civil y que cualquier persona que tenga legtimo inters puede
interponerla, caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
Apreciaciones Preliminares
El llamado derecho a impugnar los acuerdos sociales, debe considerarse nicamente
como el reconocimiento al accionista de su legitimacin procesal.
La legitimacin procesal es una condicin de la accin procesal que junto con las dems
condiciones y presupuestos procesales son requisitos para la existencia de una relacin
jurdica procesal vlida, iniciada mediante el ejercicio del derecho de Accin
Procesal, que es el derecho pblico subjetivo que corresponde a cualquier persona,

y que tiene objeto obtener del Estado la prestacin de su actividad jurisdiccional
mediante una sentencia.
El asunto litigioso no es el supuesto derecho de impugnacin, sino algn otro derecho
subjetivo material incorporado a la Accin y que el acuerdo de la junta pretende
desconocerlo o trasgredirlo; este derecho discutido es transferible con el titulo
representativo de la accin, para estos casos el derecho procesal a desarrollado el
instituto de la sucesin procesal (artculo 108 del Cdigo Procesal).
Respecto a la transferencia parcial, considerando que la tenencia de una sola accin legitima al
titular para iniciar procesos de impugnacin, la transferencia parcial de acciones no se
justifica como causal de prdida de la legitimidad para obrar.
El accionista titular de acciones sin derecho a voto aunque no tenga derecho de

intervencin y voto en la asamblea ordinaria, tiene igualmente inters en que la
deliberacin adoptada sea vlida, pero injustificadamente se le legitima slo para
impugnar los acuerdos sociales que afecten sus privilegios.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO X
DERECHO DE INFORMACIN
1.
Importancia
En la actualidad se dice que quien tiene la informacin tiene el poder, la informacin
es fundamental para que se pueda vivir en un pas libre, igualitario, en donde la
economa sea democrtica, o sea, de iguales condiciones y oportunidades para todos.
En una sociedad informatizada o informtica, como la que se est ingresando, el poder
nace de la informacin que tienen los individuos, a mayor informacin mayor poder,
mayor capacidad de gestin y decisin, los desinformados son aquellos que tienen
menos poder, porque la informacin es el instrumento para la toma de decisiones; Torres y
Torres Lara dice, que el mismo fenmeno se presenta en el mbito de una empresa como a
nivel del Gobierno, es por ello que afirma que antes era vlido la frmula que
Mao Tse Tung deca: "El poder nace del fusil", pero hoy se asevera que "el poder nace
824
de la informacin" .
Se considera que la informacin es la fuente central de la produccin, quedando detrs las
otras fuentes como el capital, el trabajo y los recursos naturales, pero teniendo como eje
825
principal al potencial humano, medio y fin de esta sociedad post industrial .
En la organizacin empresarial la tecnocracia y los administradores, tienen ms poder

que los propietarios o accionistas, porque poseen la informacin, porque son los
tcnicos, los que entregan la informacin a quienes van a decidir y quienes van a decidir
826
toman la decisin sobre la base de la informacin que se les entrega .
Pero ello trae como consecuencia, que existan directores, gerentes y administradores abusivos,
negligentes, incapaces, que se empean en ocultar la marcha de los negocios con el fin de
perjudicar a los accionistas o a una minora de stos, por ejemplo, es relativamente frecuente el
caso de que, con anuencia de la mayora de accionistas, se reparta en sueldos la totalidad o una
parte importante de las ganancias, o que se disimule el monto de stas con el objeto de no
repartir o disminuir dividendos, y de ese modo, conseguir la depreciacin de las acciones, para
827
poder eventualmente, adquirirlas a precios inferiores a su valor real . Frente a este fenmeno,
el ordenamiento jurdico consagra el Derecho de Informacin del Accionista, que tiene por
objeto proteger a los accionistas, quienes podran verse
afectados por maniobras poco transparentes de los que detentan el control de la

828
sociedad .
TORRES Y TORRES LARA, Carlos. Diario de Debates de la Comisin de Constitucin del 25 de enero de 1993
VIZCARRA HIDROGO, Oscar. La nueva Ley de Educacin en la productividad empresarial."Gestin" del 11.11.96. Pg. 33
MALAMUD, Jaime. El derecho de los accionistas para revisar y fiscalizar los libros y papeles de una sociedad annima. Revista de
Jurisprudencia Argentina. Talcahuano 640. Buenos Aires. 1950. Pgs 39 y 40
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de Informacin del Accionista en la S.

A. http://www.gestion.com.pe/archivo/1999/abr/22/2PAGI.HTM
828
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Valenzuela Garach dice, que en una nueva conformacin del sistema jurdico de informacin
societaria, pasa en un primer trmino, por un reforzamiento del derecho de informacin del
accionista, entendido como derecho fundamental del mismo y que no requiere nicamente un
reconocimiento general, sino sobre todo, la plasmacin de su
efectividad en diversas circunstancias y vicisitudes normales en la marcha de la vida

829
social .
En consecuencia, si el accionista carece de informacin, carece del instrumento
fundamental para exigir que sus derechos se cumplan. La informacin, en ese sentido, se
830
ha transformado en la principal arma para la defensa de los derechos del accionista
Evolucin del Derecho de Informacin del accionista

En un principio, exista una innegable voluntad de mantener el silencio sobre las
actividades econmicas privadas, este silencio era considerado til para el xito de la
831
vida econmica y comercial de la empresa .
Tal concepcin fue reflejada en la regulacin societaria, donde el deber de informacin a
cargo de la administracin, no era ms que la rendicin de cuentas que todo mandatario
debera hacer a su mandante, en el caso de la sociedad annima, la asamblea general de
832
accionistas, respecto de los resultados de los negocios sociales .
Esta parvedad con que se regula el derecho de informacin del socio, se basaba en el
temor a las adquisiciones de acciones con el solo propsito de poder asistir a una Junta
General, siguiendo los intereses de una sociedad competidora, para lograr penetrar en
833
los secretos de la sociedad en
cuestin . Lgicamente, con este criterio no era posible
que el accionista pudiera ejercer eficientemente sus derechos fundamentales, por
ejemplo, el de negociar sus acciones, ya que desconoce la situacin patrimonial de la
empresa y por tanto, no tiene criterios para ofertarla para su venta, entregarla en
garanta, etc., pues la sociedad, no se encontraba obligada a brindar la informacin
oportuna cuando requiere negociarlos; el derecho de informacin solo se encontraba
ligado a los derechos de voto y fiscalizacin, es por eso, que su ejercicio solo era posible
realizarlo con motivo de la celebracin de la junta general.
Desde la dcada de los 70 (siglo pasado), la informacin ha comenzado a tener la
gravitacin que hoy se le reconoce. El desarrollo de la informtica y de las
comunicaciones ha influido notablemente en el crecimiento de la importancia que se
834
reconoce a la informacin .
VALENZUELA GARACH, Fernando. La Informacin en la Sociedad Annima y el Mercado de Valores. Editorial Civitas S.A.
Madrid Espaa, 1993. Pgina 60
VIRASSAMY, Georges. Limites de Informacin en los negocios de una Empresa. http://www2.lahora.com.ec/paginas/rjuri411.htm

1984Pag. 172
GARRIGUES, Joaqun.- "Hacia un nuevo Derecho Mercantil". Editorial Tecnos. Madrid. 1971. Pgs. 157-158.
VEGA MERE, Yuri. Oferta, Informacin y Consumidor. http://www.unired.ned.pe/~teleley/r2vi.htm
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
En los Estados Unidos de Norteamrica, buscando encontrar una solucin a la

contraposicin de intereses entre sociedad y los accionistas, se busc mejorar las
relaciones mediante la creacin de una oficina de informacin y de publicidad. Pero
los juristas latinoamericanos consideraron que ello valdra tratar de extirpar un cncer
835
tragando analgsicos .
Modernamente, este derecho de informacin, est siendo reconocido como uno de los
pilares fundamentales de proteccin, no solo del accionista, sino tambin del pblico
en general, particularmente, tratndose de aquellas sociedades que tienen en el
836
mercado de valores su principal fuente de financiacin .
El deber correlativo a dicho derecho de informacin es lo que en el derecho anglo
-sajn se conoce como "disclosure", esto es, la obligacin a cargo de sociedades
llamadas "pblicas" o sociedades annimas abiertas, de divulgar oportuna y fielmente
toda una suerte de informaciones cuyo conocimiento resulta indispensable para la
837
transparencia y seguridad del mercado de los ttulos que emiten .
3. Concepto
El infinitivo latino "informare" significa: poner en forma, crear, dar forma, representar,
838
presentar ordenadamente; tambin es sinnimo de ordenacin . Entonces, se puede
entender que la informacin es la seleccin e interpretacin de un subconjunto de datos
de un universo mayor, de modo que sea entendible y utilizable para obtener algn
839
objetivo de manera exitosa, es decir lo ms eficaz y eficiente posible .
El derecho de informacin del accionista, comprende, adems de la facultad de pedir a los
administradores informes y aclaraciones sobre los asuntos contenidos en el orden del da
840
de la junta general , la de requerir a los administradores cualquier subconjunto de datos
que le proporcione el conocimiento real y oportuno de la situacin de la sociedad annima
o de cualquier otro hecho que tenga incidencia en el valor patrimonial de sus acciones o en
el ejercicio de los derechos incorporados a la accin, del que es titular.
Naturaleza Jurdica
La Informacin como datos organizados
841
Los datos son cifras y hechos crudos, sin analizar, sobre circunstancias ; una base
de datos, no importa cuan copiosa sea, no es informacin, es la materia prima que
tiene que convertirse en informacin, para ello, esa base de datos debe ser
DAVIS, Arturo. Estudios de Derecho Comercial. Editora Jurdica de Chile. Santiago de Chile, 1959.Pag. 14
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Sociedad Annima y ...Pg. 26
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Sociedad Annima y ...Pag. 51
GARCIA CAMARENA, Leonardo. Derecho de

http://gp.pan.org.mx/Documentos/rtc/p-cap3.asp
http://www.geocities.com/Athens/troy/4612/index.htm
la
Informacin
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley Pg 609

STONER, James; FREMAN, Edward y GILBERT, Daniel. Administracin. PHH Prentile Hall. Mexico, 1996. Pgina 672
en
el
Marco
de
la
Reforma
del
Estado
en
Mxico.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
organizada para una tarea, dirigida hacia actuaciones especficas, aplicada a

842
decisiones. La materia prima no vale por s misma .
Los datos necesitan pensamiento para convertirse en informacin y la
843
informacin requiere procesamiento para llegar a ser relevante .
Lo antes explicado quiere decir, que la informacin es el resultado de haber
844
organizado o analizado los datos de alguna manera y con un propsito . Por
tanto, el accionista no obtiene informacin, cuando trata de examinar
directamente los libros contables, ya que solo obtiene datos que deben ser
analizados u organizados; la primera funcin lo efectan los auditores y la
segunda los administradores de la sociedad, que ordenan los datos de los libros
contables elaborando los Estados Financieros que reflejan la situacin
patrimonial de la empresa en un periodo determinado.
Facultad que se Ejerce en Forma Directa o Indirecta
En forma genrica se puede sealar que el derecho de informacin contiene dos
aspectos: El primero: el derecho a inspeccionar la contabilidad de la sociedad, y el
segundo: el derecho a pedir informacin sobre la marcha de las operaciones sociales. Si
bien parece claro el contenido de este derecho, no se tiene perceptible la forma y
845
por ejemplo: cuales son los libros que

podrn consultar los accionistas: los libros contables principales o auxiliares; solo
los libros contables o tambin los libros de actas del directorio, matricula de
acciones, etc.
extensin del derecho de informacin ,
Mediante el ejercicio del derecho de informacin los accionistas se encuentran

capacitados para conocer el verdadero valor de sus acciones, los nombres de los
dems accionistas, el desarrollo de los negocios sociales, el xito o fracaso de la
administracin de la empresa, la verdad o falsedad de las declaraciones que
informa el directorio, la exactitud o inexactitud de los balances sociales; Davis
seala, que como dueos del patrimonio social estn ampliamente autorizados
para conocer todos los pormenores de los negocios de la corporacin, pudiendo
inspeccionar los libros y documentos de la sociedad, de esa manera los
accionistas tienen la oportunidad de conocer por si mismos todos los temas que
habrn de discutirse en las juntas generales; por lo tanto, podrn tomar parte en
846
los debates con amplio conocimiento de causa .
Pero Malagarriga considera, que en las sociedades annimas no todos los libros
estn sujetos a la libre inspeccin de los accionistas, porque la fiscalizacin de
ellos est a cargo de los sndicos, limitndose el derecho de los accionistas a la
847
del libro de registro y a los relativos a las asambleas .
RONCAGLIO ORBEGOSO, Eduardo. El valor de la informacin en el rol del consultor gerencial. GESTION 5/12/96. Pag. 6
RONCAGLIO ORBEGOSO, Eduardo. El valor de la informacin.... Pag. 6
STONER, James; FREMAN, Edward y GILBERT, Daniel. Administracin... Pgina 672
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley .... Tomo II. Segunda Edicin. Madrid. Pags. 419 y 420
DAVIS, Arturo. Estudios de Derecho Co... Pag. 45
MALAMUD, Jaime. El derecho de... Pg 41
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Malamud precisa, que la libre inspeccin de los accionistas de los documentos

contables debe limitarse exclusivamente al inventario y balance detallado del
activo y pasivo de la sociedad, la cuenta de ganancias y prdidas y una memoria
de la marcha de la sociedad con indicacin de las operaciones realizadas o en
vas de realizarse, que los directores deben presentar a los sndicos (Consejo de
Vigilancia o Auditores). Slo sobre esos documentos y el dictamen del sndico es
848
que los accionistas pueden emitir opiniones .
De lo expresado se puede observar que los accionistas pueden ejercer su derecho
de informacin de dos maneras, de modo directo o de forma indirecta. De modo
directo puede ejercerlo si la fuente contiene datos organizados de tal manera que
por si solo tenga las cualidades de ser informacin; como por ejemplo: Los
Estados Financieros, La Memoria Anual del Directorio o de los administradores,
el Proyecto de Fusin o escisin, etc. De forma indirecta el accionista puede
ejercerlo, si la fuente contiene datos que requieren ser ordenados para que tenga
cualidades de informacin; como por ejemplo, los datos que contienen los libros
de contabilidad, cuyo examen requiere del pronunciamiento profesional con las
garantas de independencia, como son los exmenes de Auditoria.
4.3 Vinculacin con el derecho de voto
El derecho de informacin se encuentra vinculado con el derecho de voto, ya que
la legislacin pretende que, antes de asistir a las deliberaciones y emitir su voto en
la junta, el accionista cuente con los elementos de juicio suficiente 849 . Para
Garrigues y Ura se trata de una facultad en cierto modo complementaria del derecho de
voto, aunque independiente de l, cuya finalidad es la de que el accionista pueda tener
un perfecto conocimiento del alcance y de las consecuencias que habr de traer
para la sociedad la adopcin de los acuerdos relativos al orden del da de la junta

850
general .
4.4 Vnculo con el derecho de fiscalizacin
Para algunos juristas el derecho de informacin del accionista se le reconoce slo
por intermedio y a travs de los rganos de fiscalizacin, salvo determinadas
851
excepciones ; otros consideran, que si se priva de ese derecho al accionista, ste
quedar prcticamente indefenso, ya que el rgano fiscalizador no viene a ser sino
un agregado del directorio del cual depende; por otro lado, al accionista no podra
exigrsele que acuda a la justicia, a fin de obtener informes por intermedio del juez y
recin enterarse si la sociedad est bien o mal administrada; ya que en dicho caso,
852
ste debe estar documentado, para iniciar una accin contra los directores .

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de Informacin del Accionista en la S. A.
http://www.gestion.com.pe/archivo/1999/abr/22/2PAGI.HTM
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley Pg 609
WINISKY, Ignacio. Obra citada. Pg 147
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Snchez Andrs considera, que el derecho de informacin, constituye una

herramienta de control social, siendo el cauce ordinario por cuyo conducto puede
acceder el accionista individual al control de la gestin de los administradores y
853
no un derecho de carcter meramente instrumental o vicario .
4.5 Vnculo con el derecho de negociabilidad de las acciones
La informacin relativa a la sociedad emisora influye en la formacin de los
854
precios y cotizacin de sus acciones . Es por ello, que la oportuna informacin
tiene fundamental importancia, tanto para el propietario de los ttulos, como para
855
los que deseen adquirirlos , o desee aceptarla en prenda, usufructo, etc.
Caractersticas
Confiabilidad
Cuanto ms veraz y exacta sea la informacin, tanto mayor ser la confianza de
los gerentes, administradores, accionistas para utilizarlo en la toma de
856
decisiones . Por ejemplo, el Presidente del Directorio de Elf Aquitaine S. A.
adopt una actitud de total dedicacin a sus accionistas imponiendo nuevas
normas contables, incluso, antes que fueran obligatorias para todas las compaas
de EE.UU. y para hacerlo argument que las nuevas reglas daran al accionista de
Elf una visin mas clara del valor de la empresa, no importndole que al
aplicarlas obligar a la empresa a reportar, en 1994, la primera prdida en su
857
historia . En sntesis, la confiabilidad consiste en la seguridad del destinatario
de la informacin de su veracidad y exactitud.
Relevancia
Lo que se necesita es discriminar el suministro y el uso de datos, no su abundancia
sin cuidado de su significacin e importancia. Las dimensiones deben ser limitadas a
858
lo que puede ser usado en forma destacada y digerible , es por ello que la
informacin que se proporciona al accionista debe ser relevante para el ejercicio de sus
derechos. Por ejemplo, la informacin con motivo de la realizacin de la junta
debe quedar circunscrita a los asuntos comprendidos en el orden del da de tal

859
junta .
En ese sentido la Ley (artculos 130 y 224) reconoce el derecho que tiene todo accionista
a informarse de los asuntos sociales, en particular a aquella informacin
SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin y los Derechos del Accionista. COMENTARIOS AL REGIMEN LEGAL DE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES. Dirigido por Rodrigo Uria, Aurelio Menendez, Manuel Olivencia. Las Acciones Tomo IV. Editorial CIVITAS S.A.
Madrid 1992. Pg 170
MARN LOZADA, ngel.- "Anlisis y Medidas para cautelar la informacin privilegiada". "El Peruano" 26/01/96. Pg B-9
MARN LOZADA, ngel. "Anlisis y Medidas .... Peg B-9
SULLIVAN, Allana y KAMM, Tomas. "Los accionistas, lo primero". THE WALL STREET JOURNAL AMERICAS. EL COMERCIO
10/04/96 Pg E-6
RONCAGLIO ORBEGOSO, Eduardo. El valor de la informacin .... . Pag. 6

GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley Pgs 609 y 610
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
que resulta relevante para efectos de la celebracin de una junta general de

860
accionistas determinada . La informacin abundante crea congestin y
confusin . Esta es la razn por que en el caso de la realizacin de la junta
general el mismo artculo 130 dispone que la informacin debe referirse "acerca
de los asuntos comprendidos en la convocatoria".
861
Oportunidad
Para tener un control efectivo, se debe aplicar medidas correctivas antes de que
la desviacin del proyecto o modelo sea demasiado grande, o sea, en el momento
adecuado y conveniente. Asimismo, la oportunidad es importante para
emprender alguna actividad o asumir algn riesgo. Por tanto, la informacin
ofrecida por un sistema de informacin debe estar al alcance de los accionistas
862
en el momento preciso, para que tomen las decisiones o medidas adecuadas .
Suficiencia
El mbito del derecho de informacin es vasto (Artculo 130 de la ley), en cuanto
abarca "los informes y aclaraciones que estimen precisos" los accionistas, estos
pueden pedir toda clase de informes y aclaraciones; toda clase de
863
explicaciones . En Alemania el derecho de informacin se extiende tambin a
864
las relaciones de la sociedad con las empresas vinculadas a ella .
Si bien es cierto, que no se puede tomar decisiones exactas y oportunas si no
cuentan con la cantidad justa de informacin, no obstante, con frecuencia, se
865
recibe demasiada informacin irrelevante o intil .
Instrumentos de Informacin Societaria
Los documentos que directamente el accionista puede tomar como fuente de informacin son
los siguientes: el balance, la cuenta de prdidas y ganancias, la propuesta sobre
distribucin de beneficios, la memoria, el informe de los Auditores acerca de los documentos
antes citados. Queda implcitamente prohibida toda otra investigacin que se
refiera a la consulta directa de los libros de contabilidad o de cualquier otro dato, ya

conste en libros oficiales, ya en libros extraoficiales866. Sobre los libros contables, la toma
de informacin debe ser de modo indirecto mediante Auditorias, en la forma, oportunidad
y requisitos establecidos por los artculos 226 y 227 de la Ley. Respecto a los libros
societarios, se podrn informar mediante constancias y certificaciones expedidas por
la sociedad; as lo hace entender lo expresado por los artculos 137 y 188 inciso 5. A
continuacin se mencionan los instrumentos de informacin ms importantes:
ISRAEL LLAVE, Luz. Oportunidad del ejercicio del Derecho de Informacin.
http://www.gestion.com.pe/archivo/1999/set/22/2PAGI.HTM
RONCAGLIO ORBEGOSO, Eduardo. El valor de la informacin .... . Pag. 6
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley... Pg. 609
DAVIS, Arturo. Estudios de Derecho ... Pag. 52 y 53
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley ... TII Pag. 421
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Estados Financieros
Los estados financieros bsicos, son los medios principales para suministrar
informacin de la empresa y se preparan a partir de los saldos de los registros
contables de la empresa a una fecha determinada. La clasificacin y el resumen
de los datos contables debidamente estructurados constituyen los estados
867
financieros .
6.1.1
Objetivos
Los estados financieros tienen los siguientes objetivos: presentar razonablemente
la informacin sobre la situacin financiera, y los resultados de las operaciones y
los flujos de efectivo de una empresa; apoyar a la gerencia en la planeacin,
organizacin, direccin y control de los negocios; servir de base para tomar
decisiones sobre inversiones y financiamiento; ser una herramienta para evaluar
la gestin de la gerencia y la capacidad de la empresa para generar efectivo y
equivalentes de efectivo; permitir el control sobre las operaciones que realiza la
empresa; ser una base para guiar la poltica de la gerencia y de los accionistas en
868
materia societaria .
Caractersticas de los Estados Financieros
El Artculo 4 del Reglamento de Informacin Financiera mencionada seala las
cualidades que debe tener los Estados Financieros, los cuales a continuacin se
detalla:
1) Comprensibilidad, debiendo ser la informacin clara y entendible por usuarios con
conocimiento razonable sobre los negocios y actividades econmica;
2) Relevancia, con informacin til, oportuna y de fcil acceso en el proceso de
toma de decisiones de los usuarios que no estn en posicin de obtener

informacin a la medida de sus necesidades. La informacin es relevante
cuando influye en las decisiones econmicas de los usuarios al asistirlos en la
evaluacin de eventos presentes, pasados o futuros o confirmando o
corrigiendo sus evaluaciones pasadas;
3) Confiabilidad, para lo cual la informacin debe ser: Fidedigna, que represente
de modo razonable los resultados y la situacin financiera de la empresa,

siendo posible su comprobacin mediante demostraciones que la acreditan y
confirman; Presentada reflejando la sustancia y realidad econmica de las
transacciones y otros eventos econmicos independientemente de su forma
legal; Neutral u objetiva, es decir libre de error significativo, parcialidad por
subordinacin a condiciones particulares de la empresa; Prudente, es decir,
cuando exista incertidumbre para estimar los efectos de ciertos eventos y
Artculo 10 del Reglamento de Informacin Financiera aprobado Resolucin CONASEV No. 103-99-EF/94.10
El Artculo 3 del Reglamento de Informacin Financiera aprobado Resolucin CONASEV No. 103-99-EF/94.10
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
circunstancias, debe optarse por la alternativa que tenga menos probabilidades

de sobrestimar los activos y los ingresos, y de subestimar los pasivos y los
gastos; Completa, debiendo informar todo aquello que es significativo y
necesario para comprender, evaluar e interpretar correctamente la situacin
financiera de la empresa, los cambios que sta hubiere experimentado, los
resultados de las operaciones y la capacidad para generar flujos de efectivo;
y, Comparabilidad, pues la informacin de una empresa es comparable a
travs del tiempo, lo cual se logra a travs de la preparacin de los estados
financieros sobre bases uniformes.
Periodo
La sociedad debe preparar estados financieros de propsito general al 31 de
diciembre de cada ao. En circunstancias excepcionales y cuando la fecha de
balance general de la empresa cambia y los dems estados financieros anuales se
presentan por un perodo menor de un ao, la empresa debe revelar, adems del
periodo cubierto por los estados financieros, la razn por la que el periodo es
distinto al de un ao y la aclaracin de que los importes comparativos respecto al
estado de ganancias y prdidas, estado de cambios en el patrimonio neto, estado
869
de flujos de efectivo, y a las notas relacionadas .
Estados Financieros Bsicos
El artculo 10 del Reglamento de Informacin Financiera
estados financieros bsicos son:
Balance general;
Estado de ganancias y prdidas;
Estado de cambios en el patrimonio neto; y,
Estado de flujo de efectivo.
870
establece que los
Balance General.- Cassasa dice, que el principio de la responsabilidad limitada del

accionista a su aporte (ste queda como garanta de las deudas sociales),
determina que en defensa de los intereses de terceros y fundamentalmente de los
propios accionistas se imponga que el balance sea un documento claro y
continuado, bastante explcito para procurar una informacin que refleje la
871
situacin real del estado patrimonial de la Compaa . El balance general de
las empresas comprende: las cuentas del activo, pasivo y patrimonio neto. Las
cuentas del activo deben ser presentadas en orden decreciente de liquidez y las del
pasivo segn la exigibilidad de pago decreciente, reconocidas en forma tal que
presenten razonablemente la situacin financiera de la empresa a una fecha
872
dada . Las cuentas
que contiene el balance general se detallan a
continuacin: Activo: El activo son los recursos controlados por la empresa,
Aprobado Resolucin CONASEV No. 103-99-EF/94.10
CASASSA MIGLIANO, Antonio. "LA LEY DE SOCIEDADES MERCANTILES Y LA PROTECCIN DEL INVERSIONISTA". Bolsa de Valores
de Lima. Diciembre de 1982. Pg 62.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
como resultado de transacciones y otros eventos pasados, de cuya utilizacin se

873
espera que fluyan beneficios econmicos a la empresa ; Pasivo: El pasivo
son las obligaciones presentes como resultado de hechos pasados, previndose
que su liquidacin produzca para la empresa una salida de recursos874;
Patrimonio Neto: El Patrimonio Neto est constituido por las partidas que
representan recursos aportados por los socios o accionistas, los excedentes
generados por las operaciones que realiza la empresa y otras partidas que
sealen las disposiciones legales, estatutarias y contractuales, debindose
875
indicar claramente el total de esta cuenta .
b) Estado de Ganancias y Prdidas.- El Estado de Ganancias y Prdidas
comprende las cuentas de ingresos, costos y gastos, presentados segn el

876
mtodo de funcin de gasto , tales cuentas seguidamente se detallan: Los
Ingresos representan entrada de recursos en forma de incrementos del activo o
disminuciones del pasivo o una combinacin de ambos, que generan incrementos
en el patrimonio neto, devengados por la venta de bienes, por la prestacin de
servicios o por la ejecucin de otras actividades realizadas durante el periodo,
877
que no provienen de los aportes de capital . Los gastos representan flujos de
salida de recursos en forma de disminuciones del activo o
incrementos del pasivo o una combinacin de ambos, que generan
disminuciones del patrimonio neto, producto del desarrollo de actividades
como administracin, comercializacin, investigacin, financiacin y otros
realizadas durante el periodo, que no provienen de los retiros de capital o de
878
utilidades .
Estado de Cambios en el Patrimonio Neto. - El Estado de Cambios en el
Patrimonio Neto de las Empresas muestra las variaciones ocurridas en las
distintas cuentas patrimoniales, como el capital social, capital adicional,
acciones de inversin, excedente de reevaluacin, reservas y resultados
879
acumulados durante un periodo determinado .
d) Estado de flujo de Efectivo.- El Estado de Flujos de Efectivo muestra el
efecto de los cambios de efectivo y equivalente de efectivo en un periodo
determinado, generado y utilizado en las actividades de operacin, inversin
880
y financiamiento .
Artculo 29 del Reglamento de Informacin Financiera aprobado por Resolucin CONASEV No. 103-99-EF/94.10
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Libros y Registros de la Sociedad

Libro de Actas de Junta General de Accionistas.- La junta general y los
acuerdos adoptados en ella, constarn en acta que exprese un resumen de lo
acontecido en la reunin. Las actas pueden asentarse en un libro
especialmente abierto con dicha finalidad, en hojas sueltas o en cualquier otra
forma que permita la ley. Cuando consten en libros o documentos, deben ser
881
legalizados conforme a ley
. El artculo 137 de la Ley dispone que
cualquier accionista, aunque no hubiese asistido a la junta general, tiene
derecho de obtener, a su propio costo, copia certificada del acta
correspondiente o de la parte especfica que seale.
Matrcula de Acciones.- Las acciones nominativas debern figurar en libro-registro
llevado por la sociedad, en l se inscribir la creacin, emisin y las
sucesivas transferencias y la constitucin de derechos reales u otros gravmenes
sobre ellos. Nuestra Ley no contiene un dispositivo similar al texto del numeral 3 del
artculo 55 de la Ley de Sociedades Annimas de Espaa,
que expresa que "cualquier accionista que lo solicite podra examinar el libro
de registro de acciones nominativas". En la ley peruana solo existe una
facultad del gerente para emitir certificaciones al amparo del Art. 188 de la ley.
Memoria del Directorio
Los accionistas no poseen poder alguno de control directo sobre la gestin de la
empresa, ni pueden tomar conocimiento inmediato del patrimonio social o del
mbito de los negocios desarrollados por la sociedad, por lo que el informe del
directorio es un acto esencial en la vida social, por medio de aqul los
administradores rinden cuenta de la ejecucin de su mandato. Para que los
accionistas se pronuncien con conocimiento de causa, es indispensable, que no se
les proporcione slo cuenta de los actos efectuados, sino tambin, se les den
explicaciones suficientemente detalladas sobre los mismos y sobre las principales
882
operaciones realizadas o en va de realizacin . En sntesis la memoria anual
883
debe demostrar con exactitud la marcha de la empresa .
El artculo 222 de la Ley dice, que en la memoria, el directorio da cuenta de la
marcha y estado de los negocios, los proyectos desarrollados y principales
acontecimientos ocurridos durante el ejercicio, as como de la situacin de la
sociedad y los resultados obtenidos; debiendo contener cuando menos: inversiones
de importancia realizadas; contingencias significativas; hechos de importancia;
cualquier otra informacin relevante que la junta general deba conocer; y, dems
informes que seale la ley.
Artculo 134 Ley General de Sociedades

FARGOSI, HORACIO P. Estudios de Derecho Societario. Editorial Abaco de Rodolfo Depalma. Buenos Aires 1978. Pg 139
CASASSA MIGLIANO, Antonio. "LA LEY DE SOCIEDADES MERCANTILES Y LA PROTECCIN DEL INVERSIONISTA". Bolsa de
Valores de Lima. Diciembre de 1982. Pg.62
Derechos
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individuales
social de la
del
accionista
y
el
Informe de Auditores
El informe de los Auditores, es la opinin profesional independiente sobre la
razonabilidad de la presentacin de la situacin financiera, los resultados de las
operaciones y los flujos de efectivo de la empresa que arroje los Estados Financieros de
884
acuerdo a las Normas Internacionales de Auditoria
. Los Auditores o Sociedades de
Auditoria debern estar inscritos en el Registro nico de Sociedades de Auditoria
885
administrada por la Comisin Nacional Clasificadora de Sociedades de Auditoria .
Otros
Se trata de cualquier otro documento relacionado con lo que se tratar en la junta
general, como los proyectos de fusin o escisin (artculos 350 y 372 de la Ley);
Informe semestral de las actividades y gestin social a los accionistas sin derecho
de voto (artculo 96); asimismo, cualquier otro informe fuera de junta a los
accionistas en la Sociedad Annima Abierta (artculo 261 de la Ley). Davis relata
que en el estado de New York, accionistas que representan un 3% de las acciones
de la sociedad pueden solicitar por escrito al tesorero o a otros funcionarios
sociales, que hagan una declaracin acerca de los negocios de la empresa, y las
personas requeridas deben formular su declaracin, y entregarla al requirente en
886
el plazo de treinta (30) das .
Modo de transmitir la Informacin
Costos y acceso a la Informacin
El costo del ejercicio del derecho de informacin tiene dos aspectos: primero, es aquel
costo que la sociedad debe efectuar para su normal desenvolvimiento, como por ejemplo,
las copias que se deber proporcionar a los accionistas de la memoria
y estados financieros con motivo de la realizacin de la junta general obligatoria,

en este caso, la sociedad debe asumir el costo (Artculo 224); el segundo aspecto,
es todo gasto que se efecta para proporcionar a los accionistas informacin para
sus legtimos intereses particulares, obviamente no podra esperarse que a
cualquier accionista que llegara a una oficina y pidiera enormes cantidades de
informacin y quisiera que la sociedad se las conceda; entonces, el que pide la
887
informacin debe cubrir el costo de esa informacin ; as por ejemplo, el
artculo 137 de la Ley dice que cualquier accionista tiene derecho a obtener a su
propio costo, copia certificada del acta correspondiente o de la parte especfica
que seale.
Remisin por correo a domicilio de accionistas
En Chile, el artculo 21 del Reglamento sobre Sociedades Annimas, en su inciso 2,
seala que la memoria y balance debern remitirse por correo a los accionistas que
Artculo 36 y siguientes del Reglamento de Informacin Financiera (Aprobado por Resolucin CONASEV No. 103-99-EF/94.10
Decreto Legislativo 850 y D.S. 137-96-EF
DAVIS, Arturo. Estudios de Derecho ... Pag. 49
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
tengan registrado su domicilio en la sociedad, con 15 das de anticipacin, a lo

menos, a la fecha fijada para la junta ordinaria. La Superintendencia de
Sociedades Annimas de Chile podra autorizar a aquellas sociedades, que
tengan un gran nmero de accionistas, para limitar el envo de dichos
documentos a aquellos accionistas que tengan un nmero de acciones superior a
888
un nmero determinado . En el Per no hay un dispositivo similar, pero sera
de tanta utilidad para el desarrollo de la confianza de los inversionistas que
financian las operaciones de la sociedad, mediante la adquisicin de acciones.
Puesta a Disposicin de los Accionistas en las Oficinas de la Sociedad
El artculo 130 de la ley dispone, que desde el da de la publicacin de la
convocatoria, los documentos, mociones y proyectos relacionados con el objeto
de la junta general deben estar a disposicin de los accionistas en las oficinas de
la sociedad o en el lugar de celebracin de la junta general, durante el horario de
oficina de la sociedad.
El artculo 224 de la ley prescribe, que a partir del da siguiente de la publicacin
de la convocatoria a la junta general, cualquier accionista puede obtener en las
oficinas de la sociedad, en forma gratuita, copias de la memoria, los estados
financieros y la propuesta de aplicacin de las utilidades en caso de haberlas.
Publicacin en los Peridicos
El derogado Decreto Legislativo No. 49 del 13 de marzo de 1981 dispona que las
empresas deben publicar sus balances en el Diario Oficial "El Peruano" o en los
diarios que tengan a cargo los avisos judiciales. En Chile los balances y cuentas de
ganancias y prdidas deben publicarse por una sola vez, en un diario del domicilio
889
social, con diez das de anticipacin a la fecha en que se celebrar la junta .
Copias Certificadas
Cualquier accionista, aunque no hubiese asistido a la junta general, tiene derecho
de obtener, a su propio costo, copia certificada del acta correspondiente o de la
parte especfica que seale (artculo 137). Este derecho a obtener certificacin de
los acuerdos adoptados en las juntas es una facultad de la que no podr ser
890
privado por decisin de los estatutos ni por acuerdo de la mayora .
Pero el derecho de obtener copias certificadas no debe reducirse a las actas de las
juntas generales, sino a otros como, la matricula de acciones, actas de directorio.
As lo da ha entender el artculo 188 de la ley, pero esta facultad no puede ser
utilizado abusivamente.
FERNNDEZ VILLAMAYOR, Angel. El rgimen Legal de la ..... Pg. 75

FERNNDEZ VILLAMAYOR, Angel. El rgimen Legal de la ..... Pg 75
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley... Pg 613
Derechos
corporativos
7.6
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Internet
El hipertexto (Web) es un mtodo de presentacin de informacin mediante el
cual, al seleccionar ciertas palabras del texto y hacer clic con el "ratn",
podemos enlazarnos con otros documentos grficos o textos, que pueden
resolver, discutir o ampliar la informacin. El hipertexto es una idea que surgi
de Internet, la red de redes que constituye la mayor fuente gratuita en el mundo
y que lanz popularidad con el uso del correo electrnico o "E-mail". La WEB es
891
el protocolo multimedia de Internet .
Esta revolucin nos ha ofrecido la oportunidad de conectar al mundo entero bajo
una tecnologa que exista hace ms de 20 aos pero con su nuevo desarrollo: el
hipertexto (web) nos ofrece la posibilidad de publicar y compartir informacin,
892
algo antes inimaginable .
Por un con 30/100 nuevo sol diario, en Diciembre de 1996, se poda inscribir en la Red
Cientfica Peruana, donde se tena derecho a disponer de una computadora durante una
hora diaria para navegar libremente por la red de redes (Internet), pudiendo llevar los
cursos que dictan regularmente las nuevas herramientas. Los usuarios de Internet
tienen total libertad de poner los materiales que quieran, en el idioma que prefieran. La
cantidad de pginas electrnicas (Web) escritas en
castellano y otros idiomas distintos al ingls, viene creciendo constantemente. Las

tres cuartas partes de la informacin, que se encuentra disponible en Internet,
son de acceso gratuito y que es generada por personas que simplemente quieren
893
compartir lo que tienen .
El Per es un pas notablemente activo en Internet y la WWW, en noviembre
894
de 1996 hubo un total de 5899,395 llamadas a la Red Cientfica Peruana
y
en la actualidad el uso del Internet se ha masificado de modo impresionante.
Navegando por Internet encontramos que una cantidad considerable de
Sociedades Annimas (principalmente extranjeras) ponen a disposicin de los
interesados sus Estados Financieros en su pgina Web. Un esfuerzo elogiable en
el Per realiza la CONASEV, informando va Internet los Estados Financieros
y otros hechos relevantes de las Sociedades inscritas en el Registro Pblico de
Valores.
Oportunidad del Ejercicio del Derecho
8.1Informacin con ocasin de realizacin de la Junta General
El accionista debe conocer, con anterioridad a la celebracin de la junta, los
asuntos que constituyen el objeto de la junta general, con la finalidad de poder
Artculo: World Wide Web (WWW) . El tejido o trama que envuelve al mundo EL COMERCIO. 14/01/97. Pag. C1
GUZMAN BARRN, Guillermo. LA REVOLUCION SILENCIOSA. Boletin Especial de Microsoft. 22/01/97- 5/02/97.Lima- Per
MANRIQUE, Nelson. Radicalidad e informacin. El Peruano del 31.12.96. Pg. A-8.
Artculo: World Wide Web (WWW) . El tejido o trama que envuelve al mundo EL COMERCIO. 14/01/97. Pag. C1
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
decidir respecto a su asistencia con suficientes elementos de juicio. La

determinacin individual y concreta de los asuntos que han de ser decididos, se
hace en el "orden del da" o "asuntos a tratar" en la junta general de accionistas,
que habr de ser incluido ntegramente en el anuncio de la convocatoria. El
principio general es, que la junta no puede tomar acuerdo vlido sobre materias
que no figuren en el "orden del da", con la excepcin del ejercicio de la accin
895
de responsabilidad contra los administradores .
Se trata de una facultad en cierto modo complementariamente del derecho de voto,
aunque independientemente de l, pues si bien su eficacia se aprecia de un modo
especial en relacin con la emisin de voto, no queda exclusivamente reducida a los
supuestos de participacin del accionista en la formacin de la voluntad social. As por
ejemplo, cuando la modificacin estatutaria afecta concretamente al capital social, esto
es, en las operaciones de aumento y de reduccin del capital, concurren razones de
defensa del propio capital y de la paridad de trato entre aquellos.
De igual modo, si se trata de un aumento de capital con cargo a reservas, se

pondr a disposicin de los accionistas el balance auditado que sirva de base a la
operacin. En este caso debe verificar que la asignacin gratuita de las nuevas
acciones o la elevacin del valor nominal de las existentes, configurando un
derecho individual del accionista que ni los estatutos sociales ni los acuerdos
sociales pueden llegar a ignorar, ya que cada uno de los socios debe tener acceso
al aumento en idntica medida que cada uno de ellos disfrutara en ese instante
las reservas capitalizadas.
Esta disciplina de la informacin societaria se pone de especial manifiesto con ocasin

de los supuestos de transformacin, fusin y escisin de las sociedades annimas,
fundamentalmente en una amplia informacin para los accionistas y en la preceptiva
intervencin de expertos independientes, tanto para la verificacin de los documentos
contables de las sociedades que se fusionan, como para informarse
sobre cuestiones bsicas que inciden en la fijacin del tipo de canje de las
acciones.
En estas circunstancias, los accionistas se encuentran en condiciones de votar en
las juntas con verdadero conocimiento de causa, y, al mismo tiempo, por este
mismo conducto se comprueba tambin cmo la informacin es un presupuesto
para la efectividad del ejercicio de cuantos derechos derivan de la cualidad de
socio, ya sea un accionista ordinario, ya sea titular de acciones sin voto, pues
ambas clases de accionistas ostentan por igual el derecho inderogable de
896
informacin .
El texto de los artculos 130 y 224 de la ley, hace pensar que la sociedad no se encuentra
obligada a entregar informacin que no haya sido solicitada con motivo de la celebracin
de una junta general, es decir, ningn accionista podra exigir a la sociedad que le
otorgue aquella informacin que considera necesario conocer sino
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley de Sociedades Annimas. Tomo I. Segunda Edicin. Madrid. Pgs 497 y 498
VALENZUELA GARACH, Fernando. La Informacin ... Pginas 167 , 168, 175, 176, 178, 179
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
897
existe una convocatoria real a junta general de accionistas ; pero una

interpretacin sistemtica, fundados en derechos fundamentales de la persona,
indicara que lo expresado en los artculos 96 inciso 2 y 261 de la Ley denota la
ruptura de la concepcin de ligar el derecho de informacin con la realizacin de
la Junta General, ya que el derecho de informacin no tiene por qu quedar
conectado ya tan slo con el ejercicio del voto del accionista, pues tambin el
titular de acciones sin voto goza en todo caso de un derecho de informacin, aun
898
pueda ser incluso menos amplio .
Informacin fuera de la Junta General.
El derecho de informacin "fuera de junta general" se ha contemplado para el
caso de las sociedades annimas abiertas (artculo 261) requiriendo contar con
una representacin mnima del capital social pagado para ejercer el aludido
899
derecho ; tambin el titular de la accin sin derecho de voto debe ser
informado semestralmente de las actividades sociales y gestin de la sociedad
(artculo 96 inciso 2 de la Ley).
El inciso 5 del artculo 186 de la Ley seala como atributo del Gerente, la expedicin de
constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros de la
sociedad. De igual modo, el artculo 175 dispone que el directorio debe proporcionar a
los accionistas y al pblico las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la
ley determine respecto de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad. Ello
implica que a estas fuentes de informacin, los accionistas pueden tener acceso no solo
con ocasin de la realizacin de la Junta sino cuando lo requiera su legtimo inters (por
ejemplo el artculo 137 de la Ley).
Negarse a informar cuando exista legitimo inters del accionista, como en el caso
de la negociacin de sus acciones, sera una
infraccin al derecho de
negociabilidad de las acciones, ya que esperar que se le informe cuando se decida
publicar la convocatoria para la realizacin de la Junta de Accionistas, eliminara

el carcter de oportuna que seala el artculo 175 y se estara incumpliendo los
deberes de fidelidad que tienen los administradores para con los accionistas.
En el pas se requiere, no slo de vas interpretativas, para establecer los alcances
del derecho de informacin, sino que sera preferible que la norma expresa as lo
establezca.
Lmites del Derecho de Informacin
El derecho de informacin del accionista no es irrestricto, sino que debe ejercerse de
acuerdo con los principios de la buena fe y con la intencin de contar con mayores
900
elementos de juicio para participar en las juntas o para ejercitar en forma eficiente
algn otro derecho que le reconoce la ley.
ISRAEL LLAVE, Luz. Oportunidad ... http://www.gestion.com.pe/archivo/1999/set/22/2PAGI.HTM
VALENZUELA GARACH, Fernando. La Informacin ... Pgina 166
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de Informacin ... http://www.gestion.com.pe/archivo/1999/abr/22/2PAGI.HTM
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La intencin del legislador, al restringir el derecho de informacin, ha sido evitar que

se entorpezca la marcha normal de la sociedad como consecuencia de una excesiva
intervencin de los accionistas y de un uso indiscriminado del derecho de
901
informacin .
Ejercicio Abusivo del Derecho
La doctrina reconoce el derecho de informacin del accionista siempre que lo anime en
su ejercicio motivos fundados y que el acto se realice dentro de las condiciones
razonables de tiempo y lugar. La sociedad debe actuar con sabia discrecin al otorgar al
accionista dicho derecho; en tal sentido, no deber hacerse lugar a la peticin cuando ella
lleva propsitos de especulacin, o busque tan slo satisfacer una curiosidad, o se dirija a
proveer de armas a un chantajista; asimismo, existen accionistas que pretenden el acceso
a los libros y papeles de la sociedad con el nico objeto de molestar o crear dificultades a
los administradores. La suspicacia, el rencor o un simple espritu de curiosidad llevan, a
veces, a verdaderos excesos.
Sin embargo, debe tenerse presente que no podr negarse al accionista que
902
quiera informarse con miras a un fin legtimo" .
Informacin Secreta o Confidencial
Por importante que sea el derecho de informacin, no puede ser absoluto y sin
lmites; se debe tener en cuenta el inters que tiene la empresa de sobrellevar sus
actividades con discrecin, o sea, con el respeto del secreto de sus negocios. Este
secreto puede tener unos objetos diversos: proceso de fabricacin, tcnicas de
comercio, etc. Una transparencia total constituira un grave peligro: la parlisis
de la iniciativa individual en materia econmica, ya que resultara ms rentable
903
la iniciativa ajena para sacarle provecho . El criterio de confidencialidad debe
ser entonces la utilidad de la informacin para la viabilidad de la empresa o,
904
inversamente su peligro en caso de ser divulgada .
La posesin de cierta informacin por parte de accionistas inescrupulosos,
obtenida en virtud del derecho de informacin aqu comentado, podra poner en
peligro a la sociedad, e incluso servir para revelar secretos industriales o
905
comerciales a sociedades competidoras .
La ley ha elaborado un sistema consistente en vedar al accionista el derecho a tomar
directamente de la fuente de informacin datos como por ejemplo de los libros de
contabilidad y sociales, ya que de por si no contiene datos ordenados para cualquier fin
legtimo del accionista; es por ello que los artculos 226 y 227 de la ley establece
MALAMUD, Jaime. El derecho de... Pgs 39 y 46
VIRASSAMY, Georges. Limites de Informacin ... http://www2.lahora.com.ec/paginas/rjuri411.htm
VIRASSAMY, Georges. Limites de Informacin ... http://www2.lahora.com.ec/paginas/rjuri411.htm
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de Informacin ... http://www.gestion.com.pe/archivo/1999/abr/22/2PAGI.HTM
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
que el derecho de informacin de los accionistas sobre los libros contables se

efecta por medio de Auditores, o sea en forma indirecta. Por otro lado, se debe
evitar que estos libros estn a merced de cualquier persona que haya adquirido
sus acciones con la finalidad de obtener secretos de la contabilidad social y
aprovecharse de este conocimiento con fines de espionaje o de competencia a
906
favor de otra persona .
Por ltimo, el derecho de informacin se encuentra limitado por la posibilidad de
que los administradores se nieguen a proporcionar los informe solicitados por los
accionistas cuando a juicio del directorio la publicidad de los datos solicitados
907
perjudique los intereses sociales . Tal negativa, debe estar fundamentada en un
evidente perjuicio para los intereses de la sociedad y nunca en un perjuicio
puramente ficticio o imaginario aducido como razn formal de la negativa. Pero
con criterio equitativo, el dispositivo legal antes referido ha tomado la precaucin
de impedir que el Directorio pueda negar los informes pedidos "cuando la
solicitud sea formulada por accionistas presentes en la junta que representen al
908
menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto" .
Relaciones entre el Derecho de Informacin y el Principio de Transparencia del
Mercado de Valores
Restrepo citando a Garrigues dice que las legislaciones mercantiles han consignado
tradicionalmente una informacin mnima que las sociedades deben suministrar a sus
accionistas; pero junto a este derecho subjetivo del accionista, al cual corresponde el
correlativo deber de la sociedad de facilitar informes, aparece hoy un deber ms amplio,
un deber de informacin al pblico, precisamente a cargo de aquellas sociedades que
hacen apelacin al crdito pblico, llevando sus acciones a la Bolsa. En tal caso, la marcha
de los negocios de la sociedad no interesa slo a los accionistas, sino que tambin interesa
al pblico en general, a todos los ciudadanos que puedan quizs, querer ser accionistas
adquiriendo acciones de la sociedad en cuestin y que por lo tanto, tiene derecho a ser
909
informados de lo que ocurre en el seno de determinada sociedad .
Snchez Andrs dice que el viejo derecho de informacin del accionista individual
convive hoy con ms amplias obligaciones de publicidad de carcter general que,
juntamente con el incremento de aquellos otros deberes fiduciarios que pesan sobre la
administracin de la sociedad y que vienen a definir el eje de coordenadas sobre el que
evoluciona el perfil del estatuto jurdico de las sociedades annimas abiertas y
910
especialmente de las compaas que cotizan en Bolsa .
En las sociedades annimas abiertas, del mero derecho tradicional a la informacin del
accionista, se pasa a un verdadero deber de carcter ms general asumido por la
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley ... TII Pg. 421
El artculo 130 de la ley dice: "salvo en los casos en que juzgue (el directorio) que la difusin de los datos solicitados perjudique el inters
social"
GARRIGUES, Joaquin y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley... Pg. 610
RESTREPO SALAZAR, Juan Camilo. Sociedad Annima y ...Pag. 69
SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin...Pgs 184 y 185
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
sociedad, en cuanto sta se ve abocada a suministrar informaciones de carcter pblico

a las que tambin tenga fcil acceso cualquier persona interesada que as lo desee.
Existe un desplazamiento del centro de gravedad desde la informacin privada como
individual del accionista, a la publicidad informativa como deber general de la sociedad

de comunicar al pblico los datos ms relevantes sobre la situacin patrimonial y sobre
la rentabilidad de la empresa, lo que indica que se ha producido en la nueva poltica de
informacin, como instrumento al servicio, no slo de los socios, sino del pblico
interesado ms o menos directamente, en la marcha de la sociedad.
El Derecho de sociedades se ha visto impregnado por la regla de la total publicidad, por
un principio peculiar del mercado de valores (full disclosure) que, desde su aparicin en
la legislacin estadounidense de los aos treinta, ha ejercido una significativa influencia
en un buen nmero de los restantes ordenamientos societarios. De esta manera, la informacin
societaria deja de ser estrictamente social para convertirse en una amplia informacin
empresarial, desbordando el cuadro de las relaciones entre la sociedad y los
socios para proyectarse sobre la esfera econmica, industrial y mercantil en que la

911
sociedad se desenvuelva . En sntesis, el derecho individual se ha convertido en un
deber pblico.
Hay un tratamiento especialmente riguroso en materia de informacin para las
sociedades con acciones que cotizan en Bolsa regulados en la LGS como S.A.A., frente
a las que no lo hacen, pero, no poda ser de otra manera, pues es ms que considerable
la diferencia existente entre la adquisicin de acciones en una negociacin directa y
912
personal entre adquiriente y trasmitente y una adquisicin impersonal en Bolsa .
El principio de transparencia debe entenderse por la informacin que la empresa
proporciona, no solamente al socio por su condicin de tal, sino tambin aquella que
sta proporciona al mercado de valores, o sea, por las acciones u obligaciones que son
materia de negociacin a travs de los canales establecidos, que en nuestro medio, se
913
est hablando de la Bolsa de Valores de Lima .
La transparencia es un principio fundamental del mercado que significa el hacer
posible que todos los inversionistas cuenten, en igualdad de condiciones, con
informacin suficiente, fidedigna y oportuna, sobre las empresas e instrumentos
(valores mobiliarios) objeto de negociacin. Todo esto con el propsito de otorgar a
los inversionistas las garantas debidas en la toma de sus decisiones susceptibles de
afectar seriamente su patrimonio. En este sentido, el deber de informacin excede el
carcter de una obligacin meramente legal para alzarse como resultado de una de las
914
garantas bsicas de mercado .
VALENZUELA GARACH, Fernando. La Informacin ... Pginas 190, 195 196

VALENZUELA GARACH, Fernando. La Informacin ... Pginas 60, 189, 190 y 202
CASASSA MIGLIANO, Antonio. "LA LEY DE SOCIEDADES MERCANTILES Y LA PROTECCIN DEL INVERSIONISTA". Bolsa de Valores
de Lima. Diciembre de 1982. Pg. 62.
VARGAS PIA, Julio. La Proteccin al Inversionista en el Mercado de Valores. Temas de Derecho No. 2 Lima Per, 1995. Pgina 136
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Respecto a las caractersticas que debe tener la transparencia del mercado de valores
915
Valenzuela Garach
considera que la informacin debe estar dotada de las siguientes:
fidedigna, suficiente, actualizada, continuada, obligatoria, pblica e igual para todos; Juan
916
Miguel Bakula dice que todos los intervinientes en el Mercado de Valores dispongan de
informacin completa, oportuna, relevante y veraz sobre las diversas oportunidades de
917
inversin; por ltimo para Daz Ortega
tal informacin debe reunir caractersticas
como oportunidad, relevancia, claridad, comparatibilidad y consistencia.
De lo manifestado se puede afirmar que las caractersticas de la informacin que

conforma la transparencia del mercado, o sea la emitida por el emisor de los valores e
instituciones de Control y Centralizador de Negociaciones y ste al pblico (suficiente o
completa, oportuna, relevante, veraz, igualitaria y pblica), con las diferencias del carcter de
pblico, del acceso a la informacin e intervencin del Estado no slo para su
recepcin sino para proporcionarla, han tenido influencia del viejo y embrionario derecho
de informacin de los accionistas.
11. Retroalimentacin del Derecho de Informacin del Accionista obtenidas del
progreso del Principio de Transparencia
En cuanto a la transparencia de la informacin, se ha avanzado mucho, pero en el Per,
las empresas, en especial las sociedades por acciones, tienen que interiorizar el tema
que, si quieren financiamiento, tienen que informar lo que son, y obtendrn
financiamiento si los proyectos son buenos y si la empresa tiene una correcta
administracin. En caso contrario no estaran aptos para ingresar al mercado de valores, ya
918
que de no informar, estaran engaando, no slo a sus accionistas, sino al mercado .
Oscar Jasaui (Presidente de Duff Phelps Per) seala, que otro factor que afecta la
participacin del sector de la mediana empresa en el mercado de capitales es la
informacin deficiente. "Muchas empresas no pueden participar del mercado por que
no tiene la capacidad de brindar informacin oportuna", aun es tpico que las medianas
no cierren balances trimestralmente, especialmente en empresas "familiares", es decir,
919
que aun no han abierto su capital accionario .
En el Per aun se mantiene el concepto de empresa familiar, as en empresas de capital de 5 o
10 millones de dlares quieren que las gerencias estn distribuidas entre los miembros de la
familia, a la larga eso trae algunos problemas entre la administracin profesional y la
concepcin familiar de la empresa. El modelo de apertura econmica, imperante en este
mundo globalizado, hace que se rompa este concepto de empresa familiar, porque simplemente
la empresa tiene que ser competitiva y crecer; y como empresa familiar est muy cerrada a dar
informacin. Pero si no dan informacin no van a poder inscribirse en el mercado, porque dar
informacin significa darla a aquellos que van a ser sus futuros
VALENZUELA GARACH, Fernando. La Informacin ... Pgina 259
BAKULA B., Juan Miguel. La Transparencia ... Pgina 5
DIAZ ORTEGA, Enrique. La Informacin ... Pgina 3
BARRETO QUINECHE, Percy. Mercado de Capitales va madurando. Entrevista a Pedro Grados (Gerente de PRISMA SAB). "El Peruano".
20/05/95. Pgs B-6, al B-8.
Artculo Periodstico: Acceso de medianas empresas al mercado de capitales aun

es restringido. GESTIN 21 DE OCTUBRE DE 1997. Pag 18
919
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
accionistas, al pequeo inversionista, que tienen exactamente los mismos derechos de

920
informacin .
Puede decirse que la fisonoma de la informacin societaria, tanto desde el punto de vista
cuantitativo como cualitativo, se encuentra hoy ante la necesidad de una profunda
transformacin que podr llegar a reactuar en el plano societario ms estricto, reforzando
la posicin de partida de los accionistas, tanto en orden al ejercicio de su derecho de
solicitar informes o aclaraciones antes o durante la junta, como con ocasin de aprobar o
921
rechazar las cuentas sociales . Adems de consolidar algunos avances efectuados por la
Ley General de Sociedades sobre el contenido de la informacin, as se tiene la regulacin
sobre la memoria del directorio (artculo 222) y preparacin y presentacin de los Estados
Financieros (artculo 223), es preciso regular el ejercicio del derecho a la informacin
fuera de la junta, el acceso directo o indirecto a la informacin societaria, como la
obtencin de copias de las Actas del Directorio, asientos de la Matrcula de Acciones y de
cualquier otra informacin que sea oportuna a los intereses de los accionistas respecto a la
toma de conocimiento del valor de sus acciones o del ejercicio de alguno de sus derechos
como accionista, estableciendo expresamente las limitaciones, como son la informacin
secreta respecto a los procedimientos de produccin, y otros cuya divulgacin podra
ocasionar perjuicios al inters social.
Estimaciones Preliminares
a)
El mundo moderno, quien carece de informacin, carece del instrumento

fundamental para la toma de decisiones y para exigir que sus derechos se cumplan,
es por ello que la informacin se ha transformado en la principal arma para la
defensa de los derechos del accionista.
Los accionistas pueden ejercer su derecho de informacin en forma directa o indirecta. En

forma directa puede ejercerlo si la fuente contiene datos organizados de tal manera que
por si solo tenga las cualidades de ser informacin; y en forma indirecta, cuando el
accionista puede ejercerlo, si la fuente contiene datos requieren ser ordenado para que
tenga cualidades de informacin.
Si la ley dispone que los administradores deben proporcionar a los accionistas y al
pblico las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley determine
respecto de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad, ello implica que a
estas fuentes de informacin, los accionistas pueden tener acceso no solo con ocasin de
la realizacin de la Junta, sino cuando lo requiera su legtimo inters, por ejemplo para
ejercer el derecho de negociar sus acciones. Negarse a informar cuando exista legitimo
inters del accionista, como en el caso de la negociacin de
sus acciones, sera una infraccin a dicho derecho, ya que esperar que se le
informe cuando se decida publicar la convocatoria para la realizacin de la Junta
de Accionistas, eliminara el carcter de oportuna que seala el artculo 175 y se
estara incumpliendo los deberes de fidelidad que tienen los administradores para
BARRETO QUINECHE, Percy. Mercado de Capitales va madurando. Entrevista a Pedro Grados (Gerente de PRISMA SAB). "El Peruano".
20/05/95. Pgs B-6, al B-8.
SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin...Pg 185
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
con los accionistas.

El derecho de informacin, est siendo reconocido como uno de los pilares
fundamentales de proteccin, no slo del accionista (a pesar que la ley societaria

no lo declara expresamente), sino tambin del pblico en general,
particularmente tratndose de aquellas sociedades que tienen en el mercado de
valores su principal fuente de financiacin.
En las sociedades annimas abiertas, del mero derecho tradicional a la informacin del
accionista, se pasa a un verdadero deber de carcter ms general asumido por la
sociedad, en cuanto sta se ve abocada a suministrar informaciones de carcter pblico a
las que tambin tenga fcil acceso cualquier persona interesada que as lo desee. Ello es
una caracterstica de la transparencia del mercado de valores.
f)
La transparencia que significa el hacer posible que todos los inversionistas

cuenten, en igualdad de condiciones, con informacin suficiente, fidedigna y
oportuna, sobre las empresas e instrumentos (valores mobiliarios) objeto de
negociacin, debe influir en un nuevo derecho individual de informacin de los
accionistas, pues es necesario que este derecho se ejercite independientemente de
la realizacin de la junta general de accionistas, con las caractersticas de
suficiencia, relevancia, veracidad, y oportuna de la informacin societaria.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO XI
DERECHO A LA NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES
Aspectos Generales
Todos los bienes patrimoniales pueden circular libremente. La libertad de circulacin
de bienes y derechos es considerada un principio bsico de la actual organizacin
econmica y jurdica, pero no es absoluta ya que se admiten ciertas restricciones
paralelas a las limitaciones sufridas por los derechos de propiedad.
Tratndose de acciones de sociedades annimas, que tienen la naturaleza de bien mueble, la
libre circulacin es tambin la regla general. La negociabilidad, caracterstica de todos los
922
ttulos valores, es fundamental en los ttulos representativos de la condicin de socio .
La posibilidad de dividir el capital social en partes alcuotas, permitiendo a los

inversores participar en las sociedades conforme a sus posibilidades, negocindolas sin
la intervencin de la emisoras, as como la limitacin de los riesgos al monto de la
participacin, convirti a las sociedades por acciones en la ms atractiva forma de
923
organizacin dentro de las sociedades comerciales , y acaso haya sido la
circunstancia que ms haya influido en la rpida expansin de la sociedad annima. Es
difcil concebir a la sociedad annima si las participaciones sociales no estuviesen
representadas por ttulos circulantes fcilmente negociables en Bolsa.
La cesin de las acciones es el medio de transmitir la cualidad de socio y representa la
compensacin que la ley ofrece al accionista por el hecho de no poder retirar la aportacin
924
patrimonial realizada al fondo social . Para convertirse en socio, basta suscribir una
accin de la sociedad (en el perodo de emisin) o basta adquirir en el mercado una accin
(ya emitida) de la sociedad, lo mismo que, para dejar de ser socio, basta enajenar la
accin. Todo esto, implica, la denominada circulacin de las acciones.
Detrs del fenmeno de la circulacin de las acciones de la sociedad, se oculta un flujo

y reflujo de inversiones y de desinversiones de capitales; inversiones, por parte de
quien suscriba en su origen las acciones o las adquiera en el mercado de los ttulos;
925
desinversiones, por parte de quien se libere de ellas mediante la enajenacin .
Formalidades de la transferencia y otros actos de
disposicin 2.1 Carcter circulatorio de la accin
La accin es un ttulo de valor causal, en l se enuncia el negocio que le sirve de base, o
sea, la participacin en la sociedad contra aportacin de una parte del capital.
MAC MULLON, Alberto M. "Nominatividad de las Acciones". Edic. Exequor. Buenos Aires 1986.Pag. 19
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios .... Pgs 469 y 470
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La presencia de tal negocio es siempre observable en las relaciones entre el socio

y la sociedad, mejor dicho, en las pretensiones del socio frente a la sociedad y de
la sociedad frente al socio. Asimismo, la accin es parte del patrimonio del socio
singular, es un valor econmico autnomo, respecto del patrimonio social,
aunque dependa de l, en el sentido de que cuando el mismo oscila, flucta el
valor de la accin. El valor de la accin, si bien puede resultar influenciada en la
estimacin que de ella hace el mercado (cotizaciones), es determinado por la
consistencia patrimonial de la sociedad y por la marcha de la gestin social.
En el Per la accin tiene el carcter nominativo obligatorio, cuyo fundamento es
que el accionista no puede conservarse incgnito, especialmente ante el Fisco, la
titularidad de sus acciones, en este caso el accionista es siempre un sujeto cierto
y determinado.
Se puede decir que a la accin de sociedad se le ha conferido el carcter de ttulo
valor, con la finalidad de poder facilitar su circulacin (en sentido jurdico), o
sea, el desplazamiento de un patrimonio a otro. Con esto se satisfacen exigencias
de orden econmico (desinversin por parte del ahorrador, cuando el accionista
la enajena; inversin, por parte de quien adquiere la accin), y jurdico (dimisin
y correspondiente adquisicin de la cualidad de socio). Es por ello, que el
principio del natural destino de la accin, no solo es a la circulacin, sino, la
libertad de circulacin es la regla general (inclusive las acciones con dividendos
pasivos); por lo cual, se deben considerar excepciones las hiptesis en que tal
926
libertad quede prohibida, disminuida, o limitada .
Se aprecia que la libre circulabilidad de la accin es de la naturaleza de ste, como
ocurre en general con los ttulos valores, es por ello, que han sido denominados
por algunos tratadistas como Ttulos Circulatorios. Mediante la incorporacin
del derecho al documento, el titular de la accin puede ejercitar las facultades
que de l emergen, o a quien se encuentre en determinada posicin jurdica con
927
el documento .
Debe tenerse en cuenta que si no se ha producido la incorporacin del derecho al
ttulo (esencial caracterstica del ttulo valor), siempre ser transmisible, ya que
su incorporacin al ttulo no es constitutiva de dicha cualidad sino simplemente
probatoria, adems, ejerce una funcin dispositiva, facilitando la transmisin del
928
conjunto de derechos que conforman dicha condicin
En Espaa el Art. 56 del la Ley de Sociedades Annimas dice, que "Mientras no

se haya impreso y entregado los ttulos, la transmisin de acciones proceder de
acuerdo con las normas sobre cesin de crditos y dems derechos incorporales".
MESSINEO, Francesco. Ob. cit.. Pgs. 395 y 397

NIETO CAROL, Ubaldo. Ob. cit.. Pag 424 y 425.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La funcin que cumplen los ttulos acciones explica que la doctrina reconozca al
accionista el derecho a exigir a la sociedad el ttulo que acredita su condicin de
929
socio y le legitima para el ejercicio de los derechos corporativos .
Se debe entender, que el ttulo que incorpora la accin, por estar vinculada al
contrato social (al que hace referencia), no crea ni constituye el derecho de socio;
es por ello que no cumple una funcin constitutiva, pues, puede suceder que el
derecho exista sin que el ttulo se haya otorgado en forma material. Lo
indiscutible es que el ttulo es el medio adecuado de acreditar los derechos que
930
en ella se incorporan .
Transferencia de acciones representados en Certificados
2.2.1 Negocio Causal de la Transferencia
Las acciones emitidos por la sociedad annima son calificadas por nuestro
931
ordenamiento legal como bienes muebles
y por ello pueden ser materia de
diversos actos jurdicos que conlleven la transferencia de su propiedad. Estos
actos jurdicos o negocios causales pueden materializarse en contratos de
compraventa, permuta, donacin, fideicomiso, reporto, mutuo, depsito irregular,
aporte a la constitucin de otra sociedad entre otros, los cuales llevan consigo la
cesin de derechos representados en los Certificados de Acciones.
Tradicin del Ttulo
El ejercicio de los derechos que se deriva de la accin requiere la exhibicin del
ttulo, es por ello que es indispensable para que exista la transferencia que se
realice la entrega o tradicin del ttulo que contiene las acciones; el adquirente,
con ella puede inscribir en la matrcula de acciones dicha transferencia y ejercitar
el derecho de asistencia, voto, a los dividendos, etctera.
Clusula de Cesin anotado en el Ttulo
932
La accin puede transmitirse mediante la constancia de una clusula de cesin anotado

en el Certificado de la accin o en un suplemento adherido a ste, que ser firmado por el
cedente. En el derecho italiano y en el texto original del artculo 93 de la Ley General de
Sociedades a esta clusula se le denomina endoso. La razn por la cual se ha aplicado
a la accin, que es un ttulo nominativo, una clusula semejante al endoso, que es propio
del ttulo a la orden, es el propsito de favorecer la circulacin de las acciones,
dispensando al adquirente de la carga de pedir la inscripcin de la transferencia o el
libramiento de un nuevo ttulo de accin. De lo contrario, la posibilidad de transferir por
clusula inserta en el propio ttulo de la accin dara escassimos frutos y pondra en
duda la validez de las ulteriores
GARRIGUES, Joaquin. Ob. cit.. Pg. 462
Artculo 886 inciso 8 del Cdigo Civil
El artculo 93 de la Ley General de Sociedades fu modificada por la Ley 27287
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
transferencias mediante esta forma de circulacin, a las cuales, sera ajena la

sociedad, en cuanto no ha sido requerida para operar la inscripcin indicada.
Messineo considera, que slo quien adquiriera la accin por endoso y no quiera
enajenarla (o no enajenarla a breve trmino), tiene la conveniencia de someterse
al lento y costoso procedimiento, dirigido a conseguir el efecto de la
transferencia frente a la sociedad y a la legitimacin que se vincula a ella.
Cuando la accin se transfiere solamente mediante clusula similar al endoso, la
transferencia despliega todos sus efectos entre las partes, pero no tiene eficacia frente a
la sociedad, el cual depende de la inscripcin en la Matrcula de Acciones; o sea, en las
relaciones entre cedente y cesionario, la transferencia es perfecta, por la sola virtud de la
clusula similar al endoso; tal es as que el cesionario puede transferir
eficazmente, mediante sucesiva clusula similar al endoso, la accin adquirida y

933
ceder su propiedad .
El tenedor se considerar portador legtimo cuando justifique que su derecho por
una serie ininterrumpida de clusulas similares al endoso. El adquirente de buena
fe, que se legitima mediante la regular anotacin de la clusula similar al endoso,
deviene en propietario de la misma siendo la accin irreivindicable934; ello quiere
decir, que la transmisin habr de acreditarse frente a la sociedad mediante la
exhibicin del titulo anotado con la clusula similar al endoso, y los

administradores, una vez comprobada la regularidad de la cadena de clusula
935
similares al endoso, inscribirn en la Matricula de Acciones .
La clusula en la que no se designa al cesionario, similar al endoso en blanco,
deber anotarse, de igual manera en el ttulo que contiene la accin. De esta manera se
agiliza la transmisin de la accin, ya que el que recibe la accin podr completar tal
clusula con su nombre o el de un tercero o entregada a otra persona
para que complete la clusula similar al endoso. Ahora bien, slo en el momento
en que el endosatario aparezca designado en el ttulo podr solicitar la inscripcin
en la Matricula de Acciones, requisito necesario para el ejercicio de los derechos
936
que emana de la accin .

Comunicacin a la Sociedad
Cuando la accin haya sido transferida, la inscripcin de la transferencia en la
Matricula de Acciones podr ser pedida por el transferente o tambin por el
adquirente, en este caso, la peticin debe estar acompaado el ttulo que consta
937
adquisicin . Ello significa, que las trasmisiones de acciones, por ser ttulos
nominativos, requieren la notificacin a la sociedad, para que sta pueda hacer la
MESSINEO, Francesco. Ob. cit. Pgs 398, 399, 404 y 405

NIETO CAROL, Ubaldo. Ob. cit. Pag. 433
NIETO CAROL, Ubaldo. Ob. cit. Pag. 431 y 432.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
correspondiente inscripcin de la transferencia y cambio de dueo de los ttulos

938
en la Matrcula de Acciones .
Si el adquirente solicita un nuevo certificado que contenga la accin transferida
con la designacin de su titularidad, ste debe exhibir a la sociedad el ttulo y
demostrar su derecho, o sea, su adquisicin, mediante la entrega del documento
que contiene el negocio causal o el endoso en dicho ttulo.
Inscripcin en la Matrcula de Acciones
Para la transmisin plena de acciones nominativas es necesaria, en primer lugar,
la concurrencia de un negocio causal (causa traditionis) con la entrega o
tradicin de los ttulos, estos ttulos pueden tener anotado la clusula de cesin
similar al endoso; esta tradicin requiere la comunicacin a la sociedad para la
inscripcin del adquirente en la Matricula de Acciones y la correspondiente
anotacin de la transmisin en el ttulo mismo o la emisin de ttulos nuevos a
nombre del adquirente.
Respecto a la naturaleza del acto de inscripcin, la polmica se presenta al
calificarla como constitutiva o declarativa del derecho de propiedad; Rodrguez
considera que la transmisin de acciones nominativas queda subordinada a la
inscripcin de la misma en el registro social, que tiene carcter constitutivo, de
manera que la sociedad slo considerara como dueo de las mismas a quien
aparezca inscrito en el registro de las acciones nominativas, cuyos requisitos
939
enuncia la ley
Desde otro punto de vista, Messineo dice, que la peticin de inscripcin de la
transferencia realizada por endoso, dirigida a la sociedad, puede considerarse
necesaria solamente a los fines de la legitimacin y del ejercicio de los derechos de
socio (participacin en la asamblea, voto, derecho al dividendo, etc.), o sea, a los
fines de la transferencia, solamente en lo que se refiere a la sociedad misma; pero
940
respecto a las relaciones (internas) entre las partes, el endoso es suficiente . Es por
eso que Ura dice, que por la naturaleza legitimadora y no constitutiva de la
anotacin de las transferencias en el libro registro, al sociedad deber proceder sin
dilacin a la realizacin de la anotacin de la transferencia de acciones en el libro
registro de las mismas y, en caso de no hacerlo, no podr ampararse en la falta de
941
inscripcin de la transferencia para negar la legitimacin del nuevo socio .
A modo de sntesis, se puede afirmar que las acciones pueden transferirse, en las
relaciones internas entre transferente y adquirente, mediante anotacin en el ttulo de la
cesin materializada con una clusula similar al endoso; sin embargo, con respecto a la
sociedad y con respecto a los terceros en general, la transferencia no ser perfecta sino
cuando se realice la correspondiente inscripcin en los libros de
Ver: GARRIGUES, Joaquin. Ob. cit.. Pg. 464, y URA, Rodrigo. Ob. cit. Pg. 289
RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaquin. Ob. cit.. Pg. 90
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
942
la sociedad , pero la inscripcin de la transferencia no tiene fuerza constitutiva,

943
solo sirve para legitimar como socio al adquirente de las acciones .
Transferencia de acciones representados mediante anotaciones en cuenta
2.3.1 Nociones
Las anotaciones en cuenta es una forma de representar valores mobiliarios por
medio de un registro contable y computarizado de los mismos, sustituyendo as la
tradicional representacin de esos valores a travs de ttulos.
Con esta institucin se ha producido el fenmeno denominado desmaterializacin
de los ttulos valores, consistente en la eliminacin fsica del papel que
incorporaba los derechos y su reemplazo por valores representadas por
anotaciones en cuenta.
La sofisticada creacin jurdica que sustenta la existencia de los ttulos valores,
sufre el demoledor impacto de los registros contables y posteriormente de la
informtica, las cuales, al reemplazar los documentos fsicos por simples
anotaciones en cuenta, mantiene los valores pero hace desaparecer los ttulos,
afectando esta creacin del derecho, que tiene como soporte el documento que
944
elimina
La transferencia de valores mobiliarios representados por anotaciones en cuenta, o la
constitucin de derechos sobre los mismos, se produce por medio del registro
contable y computarizado de esos actos, el emisor reputar como titular legtimo de
945
los derechos constituidos sobre stos, a quien aparezca en el registro .
Fundamentos
La fuente de la concepcin de las acciones representadas por "Anotacin en
Cuenta" se puede hallar en la necesidad de agilizar y facilitar el manejo de las
946
acciones que cotizan en bolsa . La masificacin de los mercados de valores
(incipientemente el mercado peruano), reflejados en la cantidad de transacciones
que se efectan y el nmero de participantes, ha llevado a la necesidad de
establecer este mecanismo que facilita la transferencia de los valores mobiliarios.
La ventaja que presenta la desmaterializacin de ttulos es la obtencin de un
mayor grado de seguridad y rapidez en la negociacin y liquidacin de los
valores que se transan en la bolsa, eliminndose por otra parte el riesgo de
947
falsificacin y prdida de los certificados negociados .
VALLE TEJADA, Jos. La desmaterializacin de los ttulos valores y las Instituciones de Compesacin y Liquidacin de Valores. Quo Vadis Jus?
Estudios Jurdicos en Homenaje al Profesor Ricardo La Hoz Tirado. UNMSM. Lima 1994. Pginas 565 y 569
HERNANDEZ GAZZO, Juan Luis. Las anotaciones en cuenta y nueva Ley de Mercado de Valores. GESTION. 20/11/96. Pag.6
MAC MULLON, Alberto M. "Nominatividad de las .....Pag. 42
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial. Editora Grijley. Lima 1998. T.II. Pgs. 310 y 311
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Efectos en la naturaleza de la Sociedad Annima

Se ha afirmado que el ttulo que incorpora la accin no crea ni constituye el
derecho de socio, pues, puede suceder que el derecho exista sin que el ttulo se
haya otorgado en forma material; es por ello, que las acciones representadas
mediante anotaciones en cuenta no altera la tipificacin de la sociedad annima,
ya que el elemento tipificante es la divisin del capital social en acciones y no la
948
representacin material de las mismas .
De acuerdo al artculo 216 del Texto nico Ordenado de la Ley del Mercado de
Valores, los certificados expedidos por las entidades encargadas de los registros
contables solo tienen efectos legitimadores, siendo nulos los actos de disposicin
de los que puedan ser objeto, no se podr dar curso a transmisiones si el
disponente no ha restituido previamente los certificados expedidos a su favor.
Estos ttulos no estn destinados a la circulacin y por lo cual no tiene la
naturaleza de los ttulos valores, son ttulos de legitimacin, al igual que los
boletos de transporte, billetes de lotera, plizas de seguro, entrada a
espectculos, fichas de guardarropas, etctera.
Sin inscripcin no hay transmisin
949
, pues la inscripcin transfiere la propiedad,
tanto entre las partes como frente a terceros, dentro de los cuales se encuentra el
950
emisor .
Aspectos prcticos
Las acciones que pretendan acceder o permanecer admitidas en cotizacin en un
mercado centralizado (Bolsa), debern estar representados por medio de
anotaciones en cuenta. Tan pronto como tales valores se representen de esa
manera, los ttulos en que anteriormente se reflejaban quedarn amortizadas de
951
pleno derecho . Para tal efecto, la sociedad deber presentar ante la Institucin
de Liquidacin y Compensacin de Valores, a la Bolsa, el Testimonio de la
Escritura Pblica en la que consten las caractersticas y condiciones de los
valores objeto de la inscripcin (artculo 211 del Texto nico Ordenado de la
Ley del Mercado de Valores).
El artculo 209 del Texto nico Ordenado de la Ley del Mercado de Valores
admite que el estatuto poda autorizar que todas o algunos acciones de su clase
no estn representadas en ttulos valores, sino por una inscripcin registral en
cuentas a nombre de sus titulares. Respecto a estos ttulos, desaparece as la
obligacin de incorporar en un ttulo representativo las partes alcuotas de
952
participacin en el capital social, desmaterializndose el concepto de accin ,
coexistiendo los dos regmenes de representacin de valores.
MAC MULLON, Alberto M. "Nominatividad de las .....Pag 43
NIETO CAROL, Ubaldo. Ob. cit.. Pag. 434
VALLE TEJADA, Jos. La desmaterializacin... Pgina 574
MAC MULLON, Alberto M. "Nominatividad de las .....Pag. 41
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La transmisibilidad de valores representado mediante anotaciones en cuenta,

tendr lugar por transferencia contable. La inscripcin de dicha transmisin a
favor del adquirente producir los mismos efectos que la tradicin de los ttulos.
La trasmisin ser oponible frente a terceros desde que se haya practicando la
953
inscripcin .
Caractersticas
Las caractersticas de las acciones representadas por anotacin en cuenta son las
954
siguientes :
La transmisin de las acciones representadas por anotaciones en cuenta tendr lugar por
transferencia contable. Este sistema de registro de accionistas, no est
basado en el registro numrico de las mismas sino est sistematizado sobre la

base de los nombres de los accionistas por orden alfabtico, a la orden de los
cuales se expedir un certificado que cubrir el nmero total de acciones con
prescindencia del orden numrico de los ttulos, facilitando as la custodia y
manejo de los ttulos.
La inscripcin de la transmisin a favor del adquirente producir los mismos efectos que
la tradicin de los ttulos, y ser oponible a terceros desde el momento en que se
haya practicado la inscripcin (artculo 213 del Texto nico Ordenado de la Ley
del Mercado de Valores). La persona que aparezca legitimada en los asientos
del registro contable se presumir titular legtimo y el adquirente podr

acreditarse, luego de la inscripcin de la transferencia, mediante la exhibicin
del certificado que ser oportunamente expedido por las entidades encargada
de los registros contables (Instituciones de Compensacin y Liquidacin de
Valores), de conformidad con sus propios asientos.
El tercero que adquiera a ttulo oneroso acciones representadas por anotaciones en

cuenta de persona que, segn los asientos del registro contable, aparezca
legitimada para transmitirlas, no estar sujeto a reivindicacin, a no ser que en el
momento de la adquisicin haya obrado de mala fe o con culpa grave. Se entiende
respecto a la adquisicin a ttulo oneroso, ya que esto es coherente
con la propia naturaleza del mercado, donde las transacciones se realizan en

esta forma, solo quien ha realizado una contraprestacin a la hora de adquirir
un valor merece tener la especial proteccin de la irreivindicabilidad; tal como
lo estipula el artculo 948 del Cdigo Civil.
d) Frente al adquirente de buena fe, la sociedad emisora solo podr oponer las
excepciones que se desprendan de la inscripcin, en relacin con la escritura que

consta las caractersticas de los valores hubiesen estado representados por medio de
ttulos y las que hubiera podido invocar de haber estado los valores representados por
medio de ttulos (artculo 214 del Texto nico Ordenado de
Ver : URA, Rodrigo. Ob. cit. Pg. 289 y 290; MAC MULLON, Alberto M. "Nominatividad de las .....Pag. 42; NIETO CAROL, Ubaldo.
Ob. cit.. Pgs. 434, 435 y 436
Derechos
corporativos
individuales
financiamiento del objeto social de la
del
accionista
y
el
la Ley del Mercado de Valores).
3. Clusulas Estatutarias limitativas y restrictivas a la libre trasmisibilidad de las

acciones
3.1 Fundamentos
Las limitaciones estatutarias a la libre trasmisibilidad de las acciones han nacido en el seno
de la sociedad annima de pocos socios (generalmente pequea o media), por lo general
annimas familiares o constituidas por personas unidas entre s por razones de carcter
personal; o sea, en atencin a sus conocimientos, a su nacionalidad, a su ideologa, a sus
intereses econmicos, familiares o profesionales; interesndoles, en estos casos, impedir
el ingreso de personas extraas, mantener el equilibrio del grupo en que se integran los
955
accionistas o bien asegurar el control de la sociedad constituida .
Sin embargo, Garrigues y Ura dicen, que es una realidad innegable que por un complejo de
causas esas restricciones se han multiplicado con rapidez en la prctica estatutaria hasta invadir
incluso el terreno peculiar de la gran empresa tpicamente capitalista y tericamente
inadecuada para recibir esas clusulas; pero que las recibe, porque, a las razones de ndole
puramente personal que las originaron, se suman otras de naturaleza distinta, como son la
necesidad de evitar que penetren en la sociedad personas interesadas en sociedades
competidoras; la conveniencia de mantener en el seno de la empresa un determinado equilibrio
de poderes, que se rompera cuando las acciones de un grupo pasasen a poder de otro o a
personas extraas a la sociedad; el deseo de impedir que puedan penetrar en la sociedad nuevos
socios con fines puramente especulativos y otros
956
De La Puente y Lavalle considera que las limitaciones a la libre trasmisibilidad de acciones de

las sociedades annimas obedecen prcticamente en todos los casos a un propsito de desviar
el rol para el cual fue ideada la sociedad annima, hacia la satisfaccin de intereses personales
957
que no coinciden con la esencia capitalista y abierta de estas sociedades . Esta posicin, que
es sumamente rgida, no deja de tener razn, pues dentro de los factores negativos a las
clusulas restrictivas de trasmisin tenemos la disminucin del valor de la accin debido al
estorbo en su libre circulacin; asimismo, al entorpecer su cotizacin burstil, dificulta la
afluencia de capitales a la empresa; es por ello
que el artculo 6 del Texto nico Ordenado de la Ley del Mercado de Valores dispone
que los valores mobiliarios son libremente transferibles, siendo nula toda limitacin
estatutaria a su circulacin
.
958

GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios de la ley de .... Pg 470 y 471
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Derecho de Preferencia de los accionistas. DERECHO N 49. Revista de la Facultad de Derecho de
la P.U. Catlica del Per. Diciembre de 1995. Pag. 80
958
MONTOYA ALBERTI, Hernando, Rgimen de Trasmisin de Acciones. Revista

Peruana de Derecho de la Empresa. "Sociedades y Mercado de Valores".
ASESORANDINA. Lima, Noviembre de 1994. Pg 59
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Alcances
Las limitaciones estatutarias que se refieran simplemente a la forma de transmitir
las acciones no son en realidad verdaderas clusulas limitativas de su
trasmisibilidad; con ellas la trasmisin seguir siendo libre, aunque hayan de
cumplirse requisitos formales, por ejemplo, cuando hubiera dos o ms cesiones o
endosos en el certificado (artculo 93 de la Ley General de Sociedades).
Las verdaderas limitaciones previstas son las que afectan a las condiciones de
fondo de la transmisin. Las que restrinjan y recorten el derecho que tiene el
accionista a transmitir la condicin de socio enajenando las acciones, como
contrapartida de su imposibilidad de separarse libremente de la sociedad
959
retirando la parte que le corresponda en el haber social .
En todo caso, las clusulas limitativas de la libre trasmisibilidad de acciones
habrn de configurarse de manera que su mecanismo no excediera de una mera y
960
justificada limitacin de la trasmisibilidad , ello quiere decir, que los lmites a
la circulacin no pueden ir ms all de la caracterstica fundamental de la accin:
961
la de estar destinada a circular . Es por ello que las limitaciones a la libre
trasmisibilidad de las acciones de una sociedad annima deben tratarse con
962
carcter restrictivo, por constituir regmenes de excepcin .
Finalmente, se debe mencionar que cuando la restriccin se establezca mediante
modificacin de los estatutos sociales, los accionistas afectados que no hayan
votado a favor de tal acuerdo podrn ejercer el derecho de separacin dentro del
plazo de diez das contados desde la publicacin del acuerdo.
3.3 Clases de Clusulas Estatutarias limitativas y restrictivas a la libre
trasmisibilidad de las acciones.
Clusulas de Consentimiento
a) Definicin.- Se entiende por clusulas de consentimiento o aprobacin, a
aquellas que exigen una consulta previa a la sociedad para la transferencia de
acciones o subordinan la validez de las transmisiones a la aprobacin de sta.
Entindase por consentimiento de la sociedad, al derecho de aceptar la
persona del cesionario efectuado por el Directorio o incluso, en ciertos casos,
963
por la Junta General .
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios de la ley de ... Pg 473

NIETO CAROL, Ubaldo. Ob. cit. Pag. 449..
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Derecho de Preferencia .... Pag. 80
Ver: REGGIARDO DENEGRI, Aldo: Transferencia de acciones en la Sociedad Annima. El Peruano 04.06.96. Suplemento Economa &
Derecho. Pg B-6; RIPERT, Georges. Ob. cit.. Pg. 362; URA, Rodrigo. Ob. cit. Pg.
291; BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit.. Pg. 237
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Caractersticas
Toda trasmisin debe ir precedida de una consulta a la sociedad.
Esta clusula constituye una prueba latente de la vigencia del "intuito
personae" en la Sociedad Annima, o sea, que se ntroducei la

consideracin a la persona, que razonablemente se conoce nicamente en
las sociedades por inters. Se usa, ya sea en las sociedades de tipo
familiar, en las de carcter semi-poltico, y sirven para eliminar a aquellos
964
parezcan indeseables .
La previa aprobacin de la sociedad puede ser otorgada a travs de cualquiera de sus
965
rganos dependiendo de la clusula estatutaria que lo establece ;
El consentimiento o aprobacin que se le encarga al Directorio o a la Junta General
de Accionistas, requiere, en el primer caso la aprobacin mayoritaria de sus
miembros y en el segundo la aprobacin mayoritaria de accionistas;
El asentimiento de la sociedad respecto a la procedencia de la transferencia

es irrevocable, pero en caso de denegatoria, nada impide que dicha
966
decisin sea revocada posteriormente .
Modalidades
En la prctica esta clusula presenta varias modalidades:
Ordinariamente se establece que el asentimiento lo otorgue el rgano de
administracin, o sea, el Directorio;
Raramente se determina que el asentimiento lo otorga la Junta General de
Accionistas;
Se prescribe que la transferencia requiera el asentimiento previo
Se establece que para la perfeccin de la transferencia basta el asentimiento
posterior, despus que la operacin se haya perfeccionado en las
relaciones entre las partes;
Se exige que, adems de la aprobacin, es necesario que el adquirente rena
de cualidades o circunstancias, como por ejemplo, nacionalidad peruana,
determinada profesin, etctera.
Lmites de la denegatoria
El peligro de la clusula de aprobacin es que de ejercitarse continuamente por la
sociedad este derecho de veto, se estara congelando del trfico mercantil las
967
acciones de esa sociedad . Asimismo, convertira a los accionistas en
"prisioneros de sus ttulos" cuando no encuentran un cesionario que sea del agrado
de la sociedad emisora. La sociedad tiene en sus manos la posibilidad de
anular, en la prctica, la trasmisibilidad de las acciones negndose de modo

GARRIGUES, Joaqun y URIA, RodrigoPg 474
REGGIARDO DENEGRI, Aldo: Transferencia de acciones..... Pgs B-6 , B-7
MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra Citada. Pg 64
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
sistemtico a consentir las transmisiones, con una actitud sin duda abusiva, que en
968
el fondo sera ilegtima, pero muy difcil de combatir o contrarrestar .
La denegatoria debe ser justificada, sin la cual se llegara a suprimir el derecho

969
de negociar el ttulo, el cual dejara de ser una accin . La legislacin debera
exigir que las clusulas de consentimiento de los estatutos mencionen las
causas que permitan denegar la transmisin, por lo que la autorizacin o
denegacin no sera una potestad discrecional de la sociedad, sino, sera una
actividad reglada. La denegacin de los administradores o Junta General de la
sociedad solo podra efectuarse si algn elemento de la
transferencia estuviese incurso en las causales establecidos en el estatuto970.
En la legislacin peruana, solo para la Sociedad Annima Cerrada, se
establece que la denegatoria del consentimiento a la transferencia determina
que la sociedad quede obligada a adquirir las acciones en el precio y
condiciones ofertados (Artculo 238). Esta obligacin debera extenderse
tambin para las sociedades annimas ordinarias.
La ley tambin omite reglar respecto al silencio de la sociedad, por lo que

se debiera considerar la autorizacin como concedida, si transcurre un
plazo razonable desde la presentacin de la solicitud sin que la sociedad
haya contestado.
Clusulas de Tanteo
Nociones.- La clusula de tanteo es un pacto contenido en los estatutos que confiere
a la sociedad o a otros accionistas, en el caso que un accionista desee vender
sus acciones, el derecho de adquirir acciones con preferencia, dentro de
determinado plazo y por un precio fijado a priori o a precisarse en virtud de
bases preestablecidas; ello significa, que el socio que pretenda vender sus
acciones no debe trasmitirla a terceros sin haberlas ofrecido previamente a la
971
sociedad o por medio de ella a los restantes accionistas .
Con este tipo de limitaciones, el accionista ya no queda prisionero de sus ttulos y
siempre tiene la posibilidad de enajenarlos, pues en definitiva la sociedad slo se
reserva la facultad de adquirirlas, designar el cesionario o de poner en
conocimiento de los dems socios para que hagan ejercicio de su derecho, y de no
adquirirla, hacer la designacin, o que los dems accionistas hagan uso de la
preferencia dentro del plazo fijado, ya que de no efectuarlo, queda en libertad el
accionista para vender sus acciones a terceros. Esta limitacin no vulnera el
972
derecho de negociacin
GARRIGUES, Joaqun y URIA, RodrigoPg 474

RIPERT, Georges. Ob. cit.. Peg. 363
NIETO CAROL, Ubaldo. Ob. cit. Pag. 451.
Ver: MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra citada. Pg 65; MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pgs 399 y 400; REGGIARDO
DENEGRI, Aldo. Transferencia de acciones..... Pg. B-7; BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit.. Pg. 237, y DE LA PUENTE Y
LAVALLE, Manuel. Derecho de Preferencia ... Pag. 81.
Ver: GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la .....Pgs 475; RIPERT,

Georges. Ob. cit.. Pg. 363.
972
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Elementos Personales
Transferente
El transferente es el accionista que pretende transferir sus acciones, pero no
lo puede hacer libremente, ya que probablemente est unido a los dems
accionistas por vnculos familiares, profesionales, personales, u otro tipo de
vnculos de ndole personal. Si pudiera transferir libremente sus acciones,
terceras personas podran entrar a la sociedad, situacin que alterara el
carcter cerrado (econmicamente hablando) de este tipo de sociedades.
Beneficiario
Dentro de los requisitos de la clusula de tanteo est la determinacin de sus
beneficiarios. En este caso, para la designacin de las personas en cuyo favor
pueda jugar el tanteo, puede presentarse las siguientes situaciones: La sociedad es
la beneficiaria del derecho de preferencia, para ello debe adquirir las acciones con
los requisitos y procedimientos exigidos en el artculo 104 de la Ley. El directorio
puede estar facultado para presentar comprador, bien dejando a su arbitrio la
eleccin de ste entre los socios solamente o incluso entre personas extraas a la
sociedad; Los beneficiarios pueden ser los dems accionistas, en este caso el
directorio debe comunicar a los socios la oportunidad de adquirir con carcter
preferente las acciones puestas en venta
973
Respecto al reconocimiento del derecho de adquisicin preferente en favor

de los accionistas, nada impide que el derecho se establezca en favor de
974
una serie o clase de acciones .
Elementos Materiales
Precio
Otro de los requisitos de la clusula de tanteo es el modo de fijar el precio. En este
tipo de clusulas el valor de las acciones suele fijarse con arreglo a mtodos ms o
menos objetivos o automticos, o los estatutos de la sociedad disponen que los
ttulos sern adquiridos por un precio, que ser fijado cada ao por la Junta
General, ya que el derecho de preferencia puede resultar
frustrado por el precio elevado, ofrecido, a veces ficticiamente, por el

975
cesionario eventual .
Cuando se estipula un precio obligatorio, ordinariamente, ste viene
determinado por el mayor de los valores llamados de liquidacin y de
rendimiento. El valor de liquidacin esta dado por el valor nominal de las
acciones, incrementado con la parte proporcional de las reservas de
contabilidad y beneficios, de ser el caso, disminuido por las prdidas que se
arrastren segn el ltimo balance. El valor de rendimiento, se entiende el
resultante de capitalizar el promedio de los dividendos distribuidos en ejercicios
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la .....Pgs 475 y 476

MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra citada. Peg 67.
Ver: RIPERT, Georges. Ob. cit.. Pg. 363; MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra Citada.Pg 65.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
inmediatos anteriores. En el caso que no se hubiera repartido dividendos, el

976
valor de las acciones ser el de liquidacin .

Plazo
La fijacin del plazo dentro del que haya de adquirirse las acciones es
esencial, pues al no quedar vinculada la sociedad por un plazo determinado,
podra prolongar indefinidamente la indisponibilidad de los ttulos977,
afectndose as el inters original del accionista en la transferencia, ya sea
978
por razones de tiempo o econmicas .
Cuando el eventual beneficiario del derecho de preferencia no ejerza su
derecho dentro de un plazo razonable, el accionista podr
acciones a terceros.
d) Procedimiento
trasmitir sus
El accionista que quiere ceder o transferir sus acciones notifica su intencin a

la sociedad indicando el precio estipulado, est debe realizar los siguientes
procedimientos: a) El directorio ejerce el derecho de preferencia adquiriendo los
ttulos o designando el comprador en el plazo estipulado y con el precio ofertado o
fijado; o b) La sociedad pone en conocimiento a los dems
accionistas para que puedan adquirir, dentro del plazo y por el precio fijado,
en esta circunstancia, el ttulo se atribuye en general al accionista que lo
solicite, si hay varios pedidos, en forma proporcional a la participacin en
el capital social, en algunos casos mediante un sorteo.
e) Limitaciones
En primer lugar, debe rechazarse la estipulacin que deje la determinacin
del precio al arbitrio de la sociedad; no teniendo validez las clusulas que
979
no establezcan normas para determinarlo .
En segundo lugar, no podrn aceptarse las restricciones por las que el
accionista o accionistas que ofrecieron la transferencia de un conjunto de
acciones, queden obligados a transmitir un nmero de acciones distinto de
980
aquel ofrecido ni que le impidan obtener el valor real de las mismas .
Finalmente, este pacto de Preferencia es reido con las normas burstiles,
porque stas requieren darle la mayor fluidez posible a la circulacin y
981
negociacin de los ttulos .
MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra Citada. Pg 67.

GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la .....Pg.475.
REGGIARDO DENEGRI Aldo. Transferencia de acciones..... Pg. B-7.
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la .....Pgs 475.
NIETO CAROL, Ubaldo. Ob. cit. Pags. 451 Y 452.
VIDAL RAMIREZ, Fernando. Aspectos jurdicos de la negociabilidad .... Pg 52.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
3.4 Efectos del Incumplimiento de las Clusulas limitativas y restrictivas

Los efectos de la trasmisin de las acciones incumpliendo las clusulas estatutarias
limitativas de su trasmisibilidad, tienen relacin con las consecuencias obligatorias
y reales del acto de disposicin, que est vinculado con los efectos en lo que se
refiere a las relaciones entre cedente y cesionario y en lo que se relaciona con la
sociedad. Ello se examinar a continuacin.
3.4.1 Efectos entre el Cedente y el Cesionario

El incumplimiento de los estatutos es irrelevante en las relaciones entre el
cedente y cesionario, pese a la irregularidad del procedimiento, ste adquiere
el dominio del ttulo; ello significa, que la cesin ser vlida y producir
efectos obligacionales, porque para el vnculo jurdico entre cedente y
982
cesionario la clusula estatutaria limitativa es res inter alios acta , o sea, al
cesionario no se le puede oponer un derecho nacido como consecuencia de la
celebracin de un acto jurdico respecto del cual tiene la calidad de tercero.
Pero este negocio no producir su efecto fundamental, cual es la adquisicin
de la condicin de socio, de forma que se puede considerar que el adquirente
puede pedir la resolucin del contrato de transferencia y la indemnizacin
983
correspondiente por parte del trasmitente .
3.4.2 Efectos frente a la Sociedad

La transmisin irregular ser ineficaz frente a la sociedad, que podr negarse
vlidamente a reconocer la condicin de socio en el nuevo adquirente de las
acciones, impidindole el ejercicio de toda clase de derechos de socio. Para la
sociedad continuar siendo accionista el cedente, y como se ha mencionado,
sin perjuicio de los derechos que correspondan al cesionario sobre las ventajas
de carcter patrimonial que la posesin del estado de socio contine
984
proporcionando al cedente (indemnizacin por incumplimiento del contrato
de cesin). Esto trae como consecuencia, que ni la sociedad, ni el titular del
derecho preferente de adquisicin establecido en los estatutos, tienen derecho
de retracto, incluso cuando los estatutos concedan expresamente este
derecho, ya es dudosa su validez frente a terceros cuando es establecido por
un pacto interpartes y porque la ley concede a la sociedad un remedio
985
suficiente, cual es de no considerarlo socio al adquirente .
Oportunidad de introducir limitaciones y restricciones

Las clusulas limitativas a la trasmisin de la propiedad de las acciones, pueden
establecerse en el acto de fundacin de la sociedad o posteriormente mediante el
procedimiento y los requisitos de la modificacin de estatutos. Es este caso,
Ver: MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra citada. Pg 68 y GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Pgs. 478 y 479
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley... Pg 479
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
el accionista que se opuso al acuerdo modificatorio y dej constancia de su

oposicin en actas, asimismo, el ausente y el privado ilegtimamente de su
derecho de voto, tienen la facultad de separarse de la sociedad (artculo 200
de la Ley). Por otro lado, si las acciones se negocian en el mercado de
valores, cualquier limitacin a su libre trasmisibilidad carece de efectos
jurdicos (artculo 3 del Decreto Legislativo 861).
Prohibiciones Temporales de transferencia de acciones.
El artculo 101 de la Ley General de Sociedades dispone, que cuando as lo establezca el pacto
social o el estatuto o lo convenga el titular de las acciones correspondientes, es
vlida la prohibicin temporal de transferir, gravar o de otra manera afectar acciones.

Por tal motivo, trataremos los fundamentos, alcances, efectos y momento en el que se
pueden introducir estas clusulas en la vida societaria.
4.1 Fundamentos
Considerando que las acciones tienen vocacin circulatoria, la doctrina inicialmente
no poda admitir que el accionista sea privado del derecho de negociar su titulo,
por lo que la clusula de los estatutos que le privara de este derecho, sera nula o
bien, convertira la sociedad en una sociedad por intereses que sera, por otra
986
parte, una sociedad irregular .
El artculo 882 del Cdigo Civil cuando prescribe, que no se puede establecer
contractualmente la prohibicin de enajenar o gravar bienes, busca evitar la
paralizacin de la circulacin de la riqueza, pues, las clusulas de inalienabilidad
determina que el adquirente no pueda desprenderse de un bien que le resulta
improductivo y hasta ruinoso, siendo contrario al derecho de disposicin del
propietario que es la esencia misma del derecho de propiedad.
Pero existen situaciones, sustentados en un inters serio y no egosta del
transferente, que ha determinado que la jurisprudencia francesa comenzara a
admitirla a mitad del siglo XIX; Arias-Schreiber Pezet dice, que los juristas
franceses se muestran partidarios de las clusulas de inalienabilidad relativa,
pero a condicin de que sean de poca duracin y que vengan justificadas por un
987
inters serio . Los hermanos Mazeaud dicen que la inalienabilidad no creara
bienes de manos muertas ms que si fuera perpeta, presentndose como una
restriccin al derecho de propiedad y no como un derecho real, ya que a pesar de
admitir como vlido la clusula de inalienabilidad, el tercero adquirente de buena
988
fe de bien mueble se le considera propietario desde que toma posesin .
Las inversiones que, por la envergadura del proyecto, requieren que sus socios
estratgicos, garanticen su permanencia, no solo en la ejecucin de dicho proyecto,
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis. T IV. Librera Studium. Lima 1991. Pgs. 35 y 36
MAZEAUD, Henri, Len y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte Primera. Volumen I. Ediciones Jurdica Europa-Amrica. Buenos
Aires. Pgina. 345
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sino en el desarrollo de su explotacin, necesitan que el otro socio estratgico

convenga mediante pacto la prohibicin temporal de transferir las acciones.
Como se puede apreciar, que son los hechos econmicos los que han evidenciado la
necesidad del pacto estatutario o convencional de abstencin de la enajenacin de la
accin por un determinado perodo de tiempo, puesto que este pacto puede depender,
tambin, de la particular naturaleza de la sociedad por acciones, como es el caso de la
sociedad familiar, de igual modo aquellas sociedades que realizan inversiones altamente
riesgosas, cuando operan en lugares que uno de los socios tenga una presencia
importante en el mercado local, etc.. Se puede advertir, que es
lcita la clusula de inalienabilidad temporal, siempre que responda a un

989
apreciable inters de una de las partes .
4.2 Alcances
Los hermanos Mazeaud sealan los alcances de las clusulas de inalienabilidad,
mencionan en primer lugar, la necesidad de un inters serio y legtimo, y en
990
segundo lugar, que la inalienabilidad debe ser solamente temporal .
El inters serio y legtimo, como ya lo mencionamos, se presenta por ejemplo, en
el caso de inversionistas extranjeros, que requieren, para realizar inversiones en el
pas, que uno o ms socios tengan una presencia importante en el mercado local
y aseguren su presencia en la actividad empresarial que emprendern.
Consagrar clusulas que prohban de forma perpeta la trasmisin de acciones,
contribuira a quebrar la propia lgica de la Sociedad Annima, entorpeciendo
991
con ello, la posibilidad de que sus titulares puedan desprenderse de ellas . Es
por ello, que el artculo 101 de la Ley dice, que "La prohibicin debe ser por
plazo determinado o determinable y no podr exceder de diez aos prorrogables
antes del vencimiento por perodos no mayores", lo quiere decir, que la
prohibicin de transferir las acciones debe ser temporal, no pudiendo superar los
diez aos, pero puede ser materia de prorroga antes del trmino del plazo por un
tiempo mayor. Con relacin a esta prrroga, la interrogante se presenta sobre la
posibilidad de establecer en el estatuto (o en el acuerdo que intervenga el titular
de las acciones), la prrroga automtica de la prohibicin temporal, en este caso
se debe tener presente que cuando la norma restringe determinados derechos no
puede interpretarse extensivamente, por lo que, debe acordarse dicha prrroga
antes del vencimiento.
MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pgs. 399 y 400

MAZEAUD, Henri, Len y Jean. Obra citada. Parte Primera. Vol. I. Pg. 347
REGGIARDO DENEGRI , Aldo. Transferencia de acciones .... Pg B-6
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Efectos del incumplimiento de las Clusulas prohibitivas

Frente a la Sociedad
El artculo 101 de la Ley dispone, que el pacto social, estatuto o la voluntad del
titular de las acciones, pueden establecer la prohibicin temporal de enajenar
acciones. Los trminos y condiciones de tal prohibicin temporal deben ser
anotados en la matrcula de acciones y en los certificados, anotaciones en cuenta
o en el documento que evidencie la titularidad de la respectiva accin. En tal
sentido, si al existir una clusula estatutaria o el titular comunique a la sociedad
que ha convenido frente a otra persona la inalienabilidad de sus acciones y se
transfiera las acciones, tal transferencia no tendr validez frente a la sociedad.
Entre las partes
Si la prohibicin temporal no ha sido establecido en el estatuto o pacto social, o
habiendo convenido el titular de las acciones no comunic a la sociedad para ser
anotados en la matrcula de acciones y en los certificados, sta es vlida en las
relaciones entre aquel que se compromete a no enajenar y aquel respecto del cual
se asume el compromiso, pero no tiene efecto frente a la sociedad ni frente a
992
terceros que puedan adquirir tales acciones .
Frente a Terceros
El pacto estatutario de abstencin de enajenacin de la accin por un
determinado perodo de tiempo es oponible al tercero-adquirente, a quien la
accin haya sido enajenada con omisin de la prohibicin; debe tenerse en cuenta
que nuestra ley adiciona otros requisitos de publicidad, este consiste en la
anotacin en la matrcula de acciones y en los certificados de los trminos y
condiciones de la prohibicin temporal.
Es por ello, que si la clusula de inalienabilidad slo ha sido acordado entre las
partes y no se ha comunicado a la sociedad para la inscripcin en la Matrcula de
Acciones, son inoponibles a terceros adquirentes de buena fe.
Oportunidad de introducir prohibiciones
El artculo 101 de la ley dispone, que la clusula de inalienabilidad temporal de las
acciones se puede establecer en el momento de constitucin de la sociedad, o al
modificar el pacto social o el estatuto, con los requisitos para la instalacin y

acuerdos de la Junta. Otra novedad del dispositivo legal es la introduccin de la
prohibicin temporal de afectar las acciones mediante un vlido acuerdo de la
junta general, sin los requisitos de ley o del estatuto para la modificacin del
estatuto, pero en este caso slo alcanza a las acciones
de quienes han votado a
992
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favor del acuerdo, debiendo en el mismo acto separarse dichas acciones en una o
ms clases.
De igual modo, el accionista tiene la posibilidad de obligarse a afectar las acciones que
es titular con un pacto de inalienabilidad, cuando el ordenamiento legal usa el
trmino "convenga" o "convenir" se refiere a la relacin contractual, pues el

contrato es una convencin con contenido patrimonial. De acuerdo a lo antes
mencionado, se puede colegir que la inalienabilidad temporal de las acciones
tambin se puede introducir mediante convenios entre socios (ejemplo: sindicato
de accionistas) o entre stos y terceros.
Pactos sobre negociabilidad de acciones (Sindicato de
Bloqueo) 5.1 Funcin
Para que los pactos de sindicacin de acciones sean eficaces, se constituye entre
accionistas, los sindicatos de bloqueo de ttulos. Los accionistas entregan sus
ttulos a los sindicatos y una vez privados de la posesin ya no pueden ejercer
sus derechos, entre ellos el de la libre negociabilidad de sus acciones.
993
Los sindicatos de bloqueo tienen por objeto mantener la misma correlacin de

fuerzas dentro de la sociedad para el manejo de la misma o la defensa de los
minoritarios, a travs de la restriccin de la libre trasmisibilidad de la propiedad
de las acciones, asegurando la perduracin del bloque.
El Sindicato para lograr su objeto emplea pactos que contengan restricciones a la
libre trasmisibilidad de las acciones, como aquella que en el caso que se pretenda
venderlas lo efecten dentro del sindicato, asegurando que el adquirente est
comprometido con el sindicato por las acciones que le han entregado de otro
participante, que se est separando. De igual modo, los accionistas pueden
convenir la prohibicin de enajenar la accin, siempre que sean temporales y
994
tengan un fin justificable .
En sntesis, los sindicatos de bloqueo tienen como fin comn el mantener inalterable
una determinada composicin personal en la sociedad, con el objeto que no vare la
995
correlacin de fuerzas al interior de ella, en desmedro del grupo sindicado
Objeto del contrato de sindicato de bloqueo.

El contrato por el que se forma un sindicato de bloqueo de Acciones tiene por
objeto crear obligaciones que consisten en prestaciones de no hacer; pues estos
se obligan a no transferir sus acciones sin respetar el procedimiento restrictivo
993
El objeto del sindicato de mando es asegurar la mayora para la eleccin del Directorio y decisiones importantes de la S.A.. En el
sindicato de defensa el objeto es proteger los derechos de los accionistas contra el Directorio
Ver: MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra citada. Pgs 61 y 62; MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg 400; RIPERT, Georges. Ob. cit.. Pg.
359.
CORNEJO GUERRERO, Carlos. El sindicato de Bloque de Acciones. Cultural Cuzco Editores. Lima, 1997. pgina 207.
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acordado. Este deber de abstencin tiene una particularidad, su carcter

duradero, que comnmente se manifestar como una prestacin continua
996
Modalidades
Las modalidades ms comunes son los siguientes:
El acuerdo que contiene la obligacin de no trasmitir sus acciones, sino con la
previa autorizacin del Sindicato. La autorizacin podr ser dada en forma
unnime, por mayora, o por la persona que indique el acuerdo de
sindicacin, normalmente es el sndico.
Acuerdo mediante el cual los accionistas se obligan a no transferir sus acciones
durante cierto tiempo. Estas clusulas de inalienabilidad deben estar sujetas a
un lmite de temporalidad y responder a un inters legtimo de alguno de los
miembros del sindicato.
Acuerdo por el que se establece la obligacin que solo podr trasmitir la accin
o acciones a personas que renan ciertas cualidades o se encuentren en
determinada situacin.
Acuerdo que establece la obligacin de que en caso que se desee trasmitir las
acciones, stas sern ofrecidas en venta primeramente a los que conforman el
grupo sindicado.
Acuerdo por el cual los accionistas se obligan a trasmitir sus acciones
nicamente a personas que estn dispuestos a integrar el sindicato.
Efectos
El pacto de bloqueo de acciones incorporados a un convenio de sindicacin no
afecta a la sociedad si no le ha sido comunicada. En este caso, la transmisin de
acciones realizada contra lo convenido en cualquiera de esos pactos, legitimar al
adquirente frente a la sociedad para el ejercicio de los derechos de socio, sin
perjuicio de la responsabilidad que pueda derivar para el cedente por la violacin
del pacto o convenio que le ligue con otros accionistas. Ello quiere decir que el
incumplimiento del pacto determina que el infractor responda frente a los dems
por los daos y perjuicios.
Esta responsabilidad no suele darse cuando el pacto ha sido comunicado a la
sociedad. En este caso, la sociedad, debi anotarlo en la Matrcula de Acciones y
en los Certificados respectivos, siendo oponible tambin a terceros.
996
CORNEJO GUERRERO, Carlos. Obra citada. Pgina 90
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6. Limitaciones
Legales a la Trasmisibilidad de las Acciones y el Derecho de
Adquisicin Preferente de los Accionistas de las S.A.C.
Con anterioridad se ha tratado sobre las limitaciones y prohibiciones temporales,
establecidas por pactos entre socios o terceros o por los Estatutos, pero como excepcin a
la caracterstica natural de las acciones, su libre trasmisibilidad. Finalizando 1997, la
legislacin nacional, reproduciendo normas de la Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada, introduce el establecimiento de limitaciones a la trasmisibilidad de las acciones
como caracterstica ordinaria de las acciones de la Sociedad Annima Cerrada, y como
contrapartida de ello, el nacimiento del derecho de adquisicin preferente de los
accionistas de las S.A.C. teniendo como fuente la ley.
El artculo 237 de la LGS dispone que el accionista que se proponga transferir total o
parcialmente sus acciones a otro accionista o a terceros debe comunicarlo a la sociedad
mediante carta dirigida al gerente general, quien lo pondr en conocimiento de los dems
accionistas dentro de los diez das siguientes, para que dentro del plazo de treinta das
puedan ejercer el derecho de adquisicin preferente a prorrata de su participacin en el
capital.
997
Elas Laroza
seala que la pequea sociedad annima privada, que se caracteriza por su
carcter cerrado, es creada por un pequeo nmero de socios que se conocen y predomina
el affectio societatis. En este tipo de sociedad, el factor personal supera al factor capital;
el intentus personae presupone la confianza mutua, por lo que prevalecen las relaciones
personales y las convenciones de los socios entre s, que quieren ante todo cerrar las
puertas a forasteros. Se trata en realidad - dice Elas Laroza - de una sociedad
personalista que ha recurrido a la forma annima.
998
Vern
expresa que la empresa cerrada es aquella que no recurre a la suscripcin pblica
y mantiene el capital en manos de un grupo familiar, de amigos o, simplemente, ncleo de
personas que ab initio tuvieron la idea de mancomunarse en el esfuerzo de emprender una
determinada actividad econmica. La sociedad annima cerrada es aquella integrada por
un reducido nmero de individuos que no desean, no permiten, no tienen inters en abrirse
otros individuos, mantienen su cerrazn de modo irreductible y desarrollan sus negocios
con un criterio societario por lo general intuitue personae que rechaza toda nocin de
999
apertura hacia terceros accionistas . En Inglaterra: La private company es una company
en la cual el nmero de socios no excede de cincuenta, no se acude a la suscripcin
pblica y las trasmisiones de las acciones estn sometidas estatutariamente a
1000
restricciones
Vern recomienda que la reglamentacin de la sociedad annima debe estar dejada a la
libertad de los estatutos, para encontrar las frmulas ad-hoc apropiadas a cada caso
concreto, puesto que la sociedad annima cerrada es, ante todo, un producto del
individualismo familiar, y resultara molesto, cuando no peligroso, paralizar su
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades ... Pgina 492
VERON, Alberto Vctor. Sociedades annimas de familia. Editorial baco. Buenos Aires 1979. Pgina 64
VERON, Alberto Vctor. Obra citada. Pginas 238 y 239
1000
VERON, Alberto Vctor. Obra citada. Pi de Pgina 184
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organizacin y su funcionamiento dentro de una coraza rgida de disposiciones

imperativas. En realidad, en las sociedades annimas de composicin familiar, muchas
de las integradas por pequeos nmeros de socios, son frecuentes en la prctica los
pactos limitando la libre trasmisibilidad de las acciones. Estas limitaciones vienen
impuestas por el deseo de impedir que vayan a parar a manos extraas y suelen
consistir en el establecimiento de derecho de opcin a los dems socios o a la
1001
sociedad, para adquirir los ttulos en venta
.
Por otro lado, cuando la expansin de la empresa se encuentra frente a la necesidad de
nuevos capitales, si la mayora de los miembros de la familia desea conservar la empresa
que fue fundada por sus padres o por sus abuelos, tienen el derecho de evitar que por
capricho o avaricia de algunos de sus miembros, o por la gran capacidad financiera de los
terceros que ingresan, la familia pierda el control de la sociedad y el sindicato de
1002
accionistas se aviene para la defensa de la integridad del grupo familiar
.
1003
Para Galgano
, el ciclo histrico de la sociedad annima se inici en el momento en que la
burguesa comercial e industrial concibe grandes proyectos empresariales requiriendo ingentes
capitales que ella por si sola no tiene, ya que comparte la distribucin de la riqueza con la
antigua clase terrateniente, por lo que se crea la accin, para proponerles, este nuevo bien,
como provechosa fuente de renta; posteriormente, en la etapa del capitalismo avanzado y
maduro, las sociedades annimas, tienden a autofinanciar su crecimiento (incluso creando
sociedades familiares que constituyen agrupaciones empresariales), pero los dividendos, a tasa
menores que la tasa que los intereses dados a prstamos, deprime el mercado de acciones,
descapitalizndose, debiendo salir en su ayuda el Estado mediante crditos de fomento con
baja tasa de inters y a largo vencimiento (financiamiento pblico). En la poca actual, dice
Galgano, de transicin a la llamada sociedad post industrial, basada en incesantes innovaciones
tecnolgicas, el autofinanciamiento y el financiamiento pblico se manifiestan inadecuadas,
por lo que la clase empresarial mira otra vez con inters el aporte financiero de otras clases
poseedoras de riqueza: razn por la cual se multiplican las emisiones de acciones y crece el
nmero de las sociedades que viven pendientes de las cotizaciones de la bolsa.
Es por ello que se afirma, que cuando la forma jurdica de la sociedad annima es
utilizada para constituir empresas medianas e inclusive empresas de pequeas

dimensiones, la divisin del capital social en acciones ha perdido su funcin de
1004
instrumento para la utilizacin del ahorro de las clases populares .
Vern reconoce que no son pocos los casos de sociedades annimas cerradas o de familia en
que la traslacin del poder a una lite especializada se manifiesta de manera similar a la gran
sociedad annima, por que quienes conducen el negocio, que son el ejecutivo, administrador o
gerente, viven permanentemente en la empresa, y si por aadidura gozan de la confianza de los
titulares del capital, adems de suponerlos aptos para tal funcin,
1001
VERON, Alberto
1002
1003
Vctor. Obra citada. Pginas 1507 y 1508

VERON, Alberto Vctor. Obra citada. Pgina 1557
GALGANO, Francesco. Derecho Comercial. Volumen II. Editorial Temis S.A. Santa fe de Bogot. Colombia. 1999. Pginas 238
al 242 1004 GALGANO, Francesco. Obra citada. Pgina 216
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y
el
1005
son los que en definitiva, ejercen el poder efectivo de gestin

. Del mismo modo, el
mencionado jurista, reconoce que en Gran Bretaa, los orgenes de la empresa
familiar, partiendo desde fines de la revolucin industrial y hasta nuestros das, asume
un valor histrico trascendente en la economa inglesa, ya que, en principio, tanto la
actividad agrcola como la industrial se basaba en la familia como unidad social.
Luego, la tradicin familiar sealaba como regla que los funcionarios gerenciales se
eligieran de entre las familias de los socios, inicindose as las ms conocidas dinastas
comerciales y no extraando las fusiones y consolidaciones de empresas motivadas
por los matrimonios contrados entre miembros de esas familias. Posteriormente, con
el avance industrial, se va insinuando una tendencia a separar la gerencia de la
propiedad, evolucin que no es exclusiva de Gran Bretaa, as las organizaciones
econmicas de grandes magnitudes y cuyas acciones cotizan en Bolsa como Armour,
1006
Dow, Ford, Grace; Du Pont, y Swift comenzaron siendo empresas de familia
.
Como se aprecia, la sociedad cerrada mediante pactos entre todos o un grupo de socios, as
como mediante clusulas estatutarias, han obtenido un instrumento efectivo para cerrar las
puertas a extraos, a pesar que asume una forma jurdica que proporciona el ordenamiento
legal como instrumento recolector capitales, basados en sus caractersticas principales:
responsabilidad limitada de los socios y la incorporacin de derechos de participacin a las
acciones para su libre trasmisilidad. Pero, con la supuesta intencin de cautelar el inters
de los accionistas de mantener la titularidad de las acciones en poder del pequeo grupo
1007
inicial, procurar que se imponga un derecho de adquisicin preferente a favor de estos
,
cuando mediante pacto o el estatuto ha sido suficiente para general el derecho y cautelarlo,
parece ser un despropsito. Lo nico que hace el Estado, como poltica legislativa, es
inducir al empresariado peruano a fortalecer concepciones que han sido una de las
causales para el primitivo desarrollo de las sociedades annimas en el Per e inclusive su
crisis, interrumpiendo el desarrollo de las empresas.
De otro lado, el artculo 240 de la LGS, repitiendo lo estipulado para las Sociedades
Comerciales de Responsabilidad Limitada, prescribe que, si bien la adquisicin de las acciones
por sucesin hereditaria confiere al heredero o legatario al condicin de socio, sin embargo, el
pacto social o el estatuto podr establecer que los dems accionistas tendrn derecho a adquirir
las acciones del accionista fallecido. Ello significa, que cuando fallece uno de los socios de
una SAC, en principio, sus herederos o legatarios adquieren la calidad de socios, pero ante el
inters de los dems accionistas de adquirir las acciones que hubieran recibido como herencia
o legado, quedan obligados a transferirles cuando el pacto social o el estatuto as lo
1008
establezca
; en ese sentido, la ley franquea la oportunidad de defender a la sociedad contra
el ingreso de personas extraas a los dems socios que inicialmente la constituyeron,
permitiendo que se pacte el derecho de los socios sobrevivientes para adquirir las acciones del
1009
socio fallecido
. En este caso, se quebranta el derecho sucesorio, que se fundamenta en el
hecho que el hombre conquista por su trabajo la situacin de individuo libre; es decir, liberado
de esa servidumbre que es la
1005
1006
1007
1008
1009

VERON, Alberto Vctor. Obra citada. Pgina 250 y 251
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de ... Pgina 496
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el
ausencia total de bienes; pero no la adquiere egostamente para l solo; la adquiere

1010
tambin para las generaciones a las cuales da la vida
1011
Vern
expone que uno de los casos, muy frecuente, consiste en transformar la empresa de
un comerciante o industrial individual en sociedad annima, distribuyendo las acciones
representativas del patrimonio entre futuros herederos, manteniendo la unidad

empresarial, y facilitando la reparticin del haber hereditario entre aquellos; en otros
casos, el propietario de edad avanzada crea una sociedad annima para dejar su
patrimonio (total o parcial) a parientes o amigos, manteniendo en vida el control de los
negocios sociales y la percepcin de sus resultados.
De igual modo, la evolucin de un sector de sociedades annimas, de tener el carcter
de familiar para convertirse en sociedad gerencial (en el que la gestin se ha separado
de la propiedad), ha jugado un papel significativo la transmisin de acciones por
sucesin. La transferencia de acciones de generacin en generacin, ha logrado su
difusin en un nmero cada vez mayor de accionistas con intereses diversos al control
social, teniendo como intencin comn, la mayor rentabilidad de sus ttulos;
expansin que el artculo comentado pretende frustrar. En este caso, la sociedad en un
periodo determinado quedara expuesto a causales de disolucin por falta de
pluralidad o en todo caso la propiedad de la sociedad se quedar con los herederos del
ltimo sobreviviente que inicialmente fund la sociedad, los que sern completamente
extraos a los socios que quisieron mantenerla cerrada.
En consecuencia, el elemento natural de la accin es su libre circulacin y por lo tanto
su funcin es ser un instrumento para la utilizacin productiva del ahorro de las clases
populares, por dicha razn el derecho de adquisicin preferente del accionista de una
SAC, en caso que otro accionista pretenda transferir sus acciones, debe originarse en
las estipulaciones estatutarias o por convenio entre socios, pero no por ley; asimismo,
se debe suprimir la transferencia forzosa de las acciones del accionista fallecido,
cautelando el derecho sucesorio de sus descendientes y dems sucesores.
El Usufructo y Prenda de acciones 7.1 El
Usufructo de Acciones
Definicin
Por el usufructo de Acciones, el accionista, unilateralmente o por contrato, cede
temporalmente a otro el derecho de percibir los dividendos que correspondan a

todas o algunas de sus acciones, conservando la nuda propiedad de tales ttulos1012.
En el caso de las acciones, los frutos son los dividendos. La extensin de este
derecho comprende las ganancias obtenidas durante todo el periodo del

1013
usufructo
.
1010
MAZEAUD, Henri, Len y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte Tomo 14. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos
Aires 1965. Pginas 9 y 10
1011
1012
RICHARD, Efrain Hugo y MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1997.
Pgina 456 1013 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Ob. cit.. Pgs. 211
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Caractersticas
Las caractersticas ms conocidas son las siguientes:
El nudo propietario conserva todos los derechos de socio, excepto los
econmicos que se produzcan durante el periodo del usufructo, salvo
disposicin contraria en el estatuto. La constitucin de usufructo sobre la
accin no entraa para el titular de sta la prdida de la condicin de socio.
El socio contina siendo el nudo propietario, titular de la accin, y el
usufructuario no tiene, en principio, otro derecho que la percepcin de los
dividendos acordados por la sociedad durante el usufructo, pero los
estatutos pueden alterar este esquema, atribuyendo al usufructuario el
1014
ejercicio de todo o alguno de los dems derechos socios
.
El usufructuario tiene derecho a participar en las ganancias sociales que se
otorgan durante el periodo del usufructo y que se repartan dentro del
mismo; no si se reparten fuera del mismo.
Corresponde al nudo propietario los dividendos que se repartan con cargo a
reservas constituidas antes del periodo del usufructo y los dividendos
correspondientes a ejercicios anteriores, aunque se repartan durante el
mismo.
Corresponden al nudo propietario los dividendos y beneficios que se repartan
fuera del periodo del usufructo, aunque se hayan devengado dentro de
ejercicios anteriores.
El derecho de voto en las juntas generales y el de suscripcin preferente de
acciones, si los estatutos no dispone otra cosa, corresponden al nudo
propietario. Pero se puede pactar que las acciones le corresponden al
usufructuario cuando hay una ampliacin del capital con beneficios
1015
obtenidos durante el plazo del usufructo
.
Prenda de Acciones
Nociones
Los hermanos Mazeaud definen la prenda como el contrato por el cual el deudor o
un tercero, para afectar un bien mueble al pago de la deuda, se desposee de l a

1016
favor del acreedor o de un tercero que conserva la cosa para el acreedor
. En
materia de afectacin de acciones, cuya naturaleza es de ser bien mueble, se
puede decir que el accionista puede entregar en prenda tales acciones para
garantizar el cumplimiento de una obligacin, en la que l tenga la calidad de
deudor o lo tenga un tercero.
1014
1015
1016
URA, Rodrigo. Ob. Cit. Pg. 302
MARTINEZ VAL, Jos Mara. Obra citada. Pg. 456
MAZEAUD, Henri, Len y Jean. Obra citada. Parte Tercera, Volumen I Pg. 88
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Caractersticas
Por ser las acciones ttulos valores nominativos, la legitimacin de la prenda
resultar de la Matricula de Acciones, en sta habr de anotarse la
1017
constitucin de los derechos reales sobre las acciones
. Por lo que debe
comunicarse a la sociedad para su respectiva inscripcin.
b) En el caso de prenda de acciones, corresponder al propietario el ejercicio de
los derechos de accionista, salvo disposicin contraria de los estatutos.
c) El poseedor de las acciones, el acreedor pignoraticio, est obligado a facilitar
el ejercicio de los derechos que contienen las acciones presentndolas a la
1018
sociedad cuando este requisito sea necesario para aquel ejercicio .
d) A las acciones le son aplicables las disposiciones de la prenda comn o con
desplazamiento, o sea con entrega de los ttulos al acreedor prendario, como
garanta del crdito del cual es accesorio; pero si las
acciones estn
identificados numricamente y se encuentra inscrito en la Matricula de
Acciones de la Sociedad emisora, bien pudo aplicarse las disposiciones de la
prenda sin desplazamiento; Ripert dice, que en los ttulos al portador, la prenda
se hace por la trasmisin de la posesin; en los ttulos a la orden, mediante el
endoso en garanta; en los ttulos nominativos, la entrega de la posesin se
1019
opera mediante transferencia de garanta en los registros de la sociedad
; en
tal sentido, no existira inconveniente material para que la prenda de acciones
se realice mediante la entrega jurdica o sin desplazamiento.
Derecho de negociar las acciones a travs del Mercado Burstil
Caractersticas y Naturaleza (Derecho individual o colectivo)
Vidal Ramrez considera, que aquel que en su patrimonio tiene valores
mobiliarios (el valor mobiliario ms importante que es la accin representativa
del capital social de una sociedad annima) detenta un derecho subjetivo que es
el derecho a la negociabilidad de tales valores; es por ello, que tiene la facultad
de plantear la viabilizacin de negociarlas por la va de un mercado organizado
como es la Bolsa. La Bolsa le ofrece las tres caractersticas fundamentales que
son su sustento: liquidez, rentabilidad y seguridad; adems, la publicidad en los
precios y el justo precio que resulta del libre juego de la oferta y la demanda,
asimismo, el derecho a la informacin respecto a la marcha, posibilidades de la
empresa, etc., que se traduce en la transparencia del Mercado de Valores
1017
1018
1019

RIPERT, Georges. Ob. cit.. T IV. Pgs. 76 y 77.
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Respecto a la naturaleza de este derecho, el referido jurista, ha caracterizado como un
derecho individual del accionista, pues, es un derecho tanto del accionista

1020
minoritario como del mayoritario
.
El artculo 23 del Texto nico Ordenado de la Ley del Mercado de Valores
prescribe, que los accionistas que representen cuanto menos el 25% del capital
social del emisor, pueden solicitar la inscripcin de sus acciones en el Registro
Publico de Valores; la inscripcin se limitara a dichas acciones, y se deber
constituir en una nueva clase, modificando los Estatutos; el artculo 25 de la
misma norma legal, establece la obligacin de la sociedad de presentar a la
CONASEV la informacin necesaria para la inscripcin de tales valores.
De acuerdo al ordenamiento legal del pas, el derecho a la negociabilidad de las
acciones en el mercado Burstil, no se presenta como un derecho individual del
accionista, que le dara la facultad de exigirlo inclusive como titular de una sola
accin, siendo indiferente su participacin en el capital, sino, como una norma de
proteccin del accionista minoritario, pues se requiere que se alcance, cuanto
menos, el 25% del Capital social para ejercer tal derecho.
Requisitos para la inscripcin de Acciones en el Registro Pblico de Valores
Para inscribir las acciones de una sociedad annima se requiere presentar los
documentos donde constan las caractersticas de las acciones (valor nominal,
derechos que contiene, privilegios, etc.), las caractersticas del emisor (objeto y
capital social, composicin del accionariado, rgimen del directorio y de la
gerencia, nombre de los administradores entre otros); se debe especificar los
derechos y obligaciones del accionista (artculo 18 del Decreto Legislativo 861).
Registrada las acciones en el Registro Pblico de Valores, origina la obligacin
de la sociedad de proporcionar, a la CONASEV y en su caso a la Bolsa, de la
siguiente informacin:
Los hechos de importancia ocurridos dentro de la sociedad o a su actividad
econmica;
El valor y la oferta que respecto a las acciones se hagan;
Estados Financieros con una periodicidad no mayor al trimestre;
La memoria anual con la informacin mnima que establezca la CONASEV.
Asimismo; se debe divulgar tal informacin en forma veraz, suficiente y oportuna.
Operaciones en el Mercado de Valores

Las operaciones en el mercado de valores constituyen actos de carcter jurdico, cuyo
objeto es la traslacin de dominio de un ttulo valor, con la finalidad de obtener
utilidades en funcin del incremento de precios de los valores mobiliarios que se espera
que ocurra (acciones) o una renta representada por intereses, en el caso de
VIDAL RAMIREZ, Fernando. Aspectos jurdicos de la negociabilidad.... Pgs 55, 56

y 67
1020
Derechos
corporativos
individuales
social de la
tratarse de Valores de renta Fija (bonos)

importantes tenemos:
del
accionista
y
el
1021
. Entre las operaciones ms
8.3.1 Operaciones al Contado

Es aquella que resulta de la aceptacin de una propuesta pactada para liquidarse
dentro de las 24 o 48 horas siguientes de la sesin de rueda en el que se realiz.
La CONASEV fijar plazos especiales a aquellas operaciones suyas rdenes
provengan de plazas distintas a Lima.
8.3.2 Operaciones a Plazo Fijo
Son aquellas, cuyo acuerdo respecto a su cumplimiento, se difiere hasta el
vencimiento del plazo determinado. La posesin de los ttulos durante ese el
lapso, desde la aceptacin hasta la entrega en fecha futura, lo tendr el vendedor
como propietario; al vencimiento de dicho plazo, el vendedor entregar al
comprador los ttulos adquiridos.
8.3.3 La Operacin de Reporte
Es aquella que involucra dos operaciones simultneas. La primera resulta de la
aceptacin de una propuesta de compra o de venta de acciones al contado o a
plazo fijo, y la segunda, es una operacin inversa, mediante la cual los
intervinientes se comprometen a vender y recomprar los mismos valores, a un
plazo determinado y a un precio previamente pactado. Ambas operaciones se
instrumentan a la vez en un mismo documento.
Dicha modalidad conlleva a que, tanto el reportante (inversionista que posee
capitales y que adquiere las acciones) como el reportado (poseedor de acciones,
que requiere de recursos econmicos), mantengan una "garanta" en la Bolsa de
Valores, con la finalidad de garantizar el cumplimiento de dicha operacin. En
estas operaciones se considera un determinado margen de garanta, que es el
valor de la diferencia entre el precio de la operacin a plazo y el precio de la
operacin al contado. El valor de garanta puede ser otorgado por el reportante en
dinero o en valores aceptados por la Bolsa de Valores.
8.3.4 La Oferta Pblica de Adquisicin
Botella Dorpa dice, que el proceso de crecimiento empresarial, mediante la toma de
control de otras organizaciones preexistentes, se origin en los Estados Unidos de
Amrica hace ya ms de un siglo cuando, terminada la Guerra de Secesin. La primera
contienda de la que se tiene noticia comenz en el ao 1868 cuando Cornelius Vanderbilt
se enfrent a tres famosos especuladores, tratando de adquirir el control de Erie
Railroad. En esta batalla, se emple todos los medios posibles, incluyendo el soborno y
el asesinato, y se utiliz verdaderos ejrcitos privados que
MONTOYA MANFREDI. Ulises. Derecho Comercial Tomo II. Edit Griley. Lima 1998
Pg. 371
1021
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
contaban incluso con caones. En la actualidad, el soborno, el fraude y el

asesinato han sido sustituidos por una serie de tcnicas al servicio del proceso de
control y en cuyo escenario, juegan un papel destacado los asesores legales y
1022
financieros, las autoridades supervisoras y los medios de difusin
.
Precisamente, esos procesos de control son regulados por el Texto nico Ordenado de la
Ley del Mercado de Valores y otras normas reglamentarias, cuya finalidad es garantizar,
el tratamiento equitativo a todos los accionistas y la existencia una real competencia para
la formacin del precio de las acciones que se pretenda adquirir. En tal contexto, el
artculo 68 de la Ley mencionada prescribe, que la persona natural o jurdica que
pretenda adquirir, directa o indirectamente, en un solo acto o en actos sucesivos, una
cantidad de acciones con derecho a voto inscritas en rueda de bolsa, de obligaciones
(bonos) convertibles en acciones, de derechos de suscripcin preferente u otros valores
que puedan otorgar derecho de suscripcin de tales acciones, con el objeto de alcanzar
una participacin significativa o incrementar la ya alcanzada, deben efectuar una Oferta
Pblica de Adquisicin (OPA) dirigida a los titulares de las acciones de dicha sociedad.
La OPA es obligatoria cuando se trata de una adquisicin significativa,

entendindose como tal, la que permite alcanzar o incrementar la participacin
significativa en el emisor, en un solo acto o en actos sucesivos.
Se considera participacin significativa toda tenencia directa o indirecta de
acciones con derecho a voto que represente un porcentaje igual o superior al 25%
del capital social de una sociedad cuyas acciones representativas con derecho a
voto se encuentren inscritas en una Bolsa de Valores.
Es deber del oferente la difusin pblica y general de la oferta, que debe estar
contenida en el prospecto informativo. El plazo de vigencia de la oferta es de 25
das, contados a partir de la fecha de publicacin del primer aviso en el Boletn
Diario de la Bolsa de Valores. Se debe constituir garantas por el 100% de la
oferta (ejemplo: carta fianza bancaria). Las ofertas y aceptaciones son
irrevocables. Publicada la oferta que sustenta la OPA, existe la posibilidad que
otros agentes formulen ofertas competidoras. El oferente inicial y los
competidores podrn mejorar sus ofertas dentro del plazo de la oferta
competidora. El proceso de subasta, que es cerrada, otorga una posibilidad de
contrapropuesta al ltimo oferente competidor, de esta manera pueden competir
1023
en igualdad de condiciones
. A continuacin les mencionamos algunas de las
Ofertas Pblicas de Adquisicin (OPAs) efectuados en el Per:
EMBOTELLADORA LATINOAMERICANA S.A.
Inchcape Overseas Limited de Inglaterra, haba adquirido al menos el 30 % de las
acciones Comunes de Embotelladora Latinoamericana S.A., empresa fabricante de la
1022
BOTELLA DORPA, Antonio: Espaa.Restructuracin Empresarial: OPAs y procesos de fusion y escision. valores.- Revista
especializada de la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores - CONASEV. Ao VII N21. Abril-1996.Pgs 25 y 26
MONTOYA MANFREDI. Ulises. Derecho Comercial Tomo II. Edit Griley. Lima 1998
Pgs. 292 al 297
1023
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Coca Cola en el Per a travs de una Oferta Pblica de Adquisicin (OPA) que
venci el 27/03/96 y que se realiz en la Bolsa de Valores de Lima. En el
prospecto de la OPA, Inchcape declar que pretende adquirir entre el 30% y 60%
de las acciones de Embotelladora Latinoamericana, para lo cual present como
garanta una carta de crdito irrevocable por US $47.04 millones del MIDLAND
BANK PCL en favor de FINANCIERA PERUANA (INTERFIP), entidad que
actu como intermediaria en esta operacin. La empresa inglesa no slo habra
adquirido ese porcentaje en acciones, sino que tambin los respectivos
Certificados de Suscripcin Preferente de los Accionistas que vendieron sus
participaciones en la embotelladora de Coca Cola en el pas. INCHCAPE y el
Grupo MITCHELL forman un holding que controlar por lo menos el 60% (c/u
deber aportar como mnimo el 30%) de las acciones comunes de Embotelladora
Latinoamericana S.A. Adems, la empresa inglesa tendr el derecho de nombrar
a la mayora del directorio (El Comercio del 28/03/96).
AFP NUEVA VIDA
El Grupo Santander lanz, el 20 de marzo de 1996. una Oferta Pblica de
Adquisicin (OPA) sobre acciones de la Administradora Privada de Fondos de
Pensiones (AFP) Nueva Vida, a travs de la empresa Inversiones y Asesoras
Previsionales Santander, domiciliada en Chile. La oferta comprende un mnimo
de 66.7%. (17'559,553 acciones) y un mximo de 100% (26'326,166 acciones) de
los ttulos de AFP Nueva Vida, en la que participar SANTANDER S.A.B.
agente de intermediacin de esa operacin. El precio ofrecido por el Grupo
Santander para adquirir las acciones de AFP Nueva Vida es de S/.1.48 (Mnimo
26 millones, mximo 39 millones de soles o US $ 16.5 millones). (El Comercio"
del 21/03/96. Pg. E-3).
INDUSTRIAS PACOCHA
Los socios peruanos de Industrias Panocha S.A. aceptaron la oferta presentada
por la firma Unilever, la cual compr el 49.9 % del capital social de la citada
empresa. Unilever efectu una oferta econmica sobre el valor que pagara por
las acciones de los socios peruanos, quienes mantenan bajo su propiedad un 49.9
% del total de accionariado de la empresa. El mayor lote de las acciones de la
parte peruana en Pacocha perteneca a la familia Montero, seguida de otros
empresarios como Pedro Vargas Prada, Flix Navarro Grados, Jorge Licetti, entre
otros ("Gestin" del 25/10/96. Pg. 37).
8.3.5 La Subasta
Es aquella operacin, que se realiza por mandato judicial o incumplimiento en la
liquidacin de operaciones realizadas en rueda de bolsa o mesa de negociacin, las
1024
mismas que se ejecutarn al contado y al mejor postor
1024
CONASEV. Terminologa Bursatil
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Inferencias Preliminares
a) Aunque no se haya producido la incorporacin del status de socio al Certificado de
Acciones, siempre ser transmisible, ya que su incorporacin al ttulo no es
constitutiva de dicha cualidad sino simplemente probatoria y ejerce una funcin
dispositiva, facilitando la transmisin del conjunto de derechos que conforman dicha
condicin. En tal sentido, mientras no se haya impreso y entregado los Certificados,

la transmisin de acciones proceder de acuerdo con las normas sobre cesin de
derechos incorporales. Pero si el status de socio se ha incorporado al ttulo: los
derechos que de tal status emanan no podr ejercerlo sin la exhibicin del
Certificado que contiene las acciones.
b) Las acciones pueden transferirse, en las relaciones internas entre transferente y
adquirente, mediante anotacin en el ttulo de la cesin materializada con una
clusula similar al endoso, sin embargo, con respecto a la sociedad y con respecto
a los terceros en general la transferencia no ser perfecta sino cuando se realice la
correspondiente inscripcin en la Matrcula de Acciones. Pero la inscripcin de la
transferencia no tiene fuerza constitutiva, solo sirve para legitimar como socio al
adquirente de las acciones.
c) Si se afirma que el ttulo que incorpora la accin no crea ni constituye el derecho de socio,
pues, puede suceder que el derecho exista sin que el ttulo se haya otorgado en forma
material, entonces, las acciones representadas mediante anotaciones en cuenta no altera la
tipificacin de la sociedad annima ya que el elemento tipificante es la divisin del capital
social en acciones y no la representacin material de las mismas.
d) La trasmisibilidad de valores representado mediante anotaciones en cuenta slo

tendr lugar por transferencia contable. La inscripcin de dicha transmisin a favor
del adquirente es constitutiva de la adquisicin del status de socio, o sea, con
efectos entre las partes y a la vez oponible, frente a la sociedad y terceros, desde
ese momento.
Las clusulas estatutarias limitativas de la libre trasmisibilidad de acciones no deben
excederse de una mera y justificada limitacin de la trasmisibilidad.
Respecto a las restricciones a la libre trasmisibilidad de las acciones mediante clusulas de
consentimiento o aprobacin, que exigen una consulta previa a la sociedad para la
transferencia de acciones o subordinan la validez de asl transmisiones a la aprobacin de
sta, la ley omite reglar respecto al silencio de la sociedad, por lo que se debiera considerar
la autorizacin como concedida, si transcurre un plazo razonable desde la presentacin de
la solicitud sin que la sociedad haya contestado.
Las clusulas estatutarias y voluntarias de inalienabilidad de las acciones, requiere la
necesidad de un inters serio y legtimo, asimismo, tal inalienabilidad debe
ser solamente temporal
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
El elemento natural de la accin es su libre negociabilidad, por lo que el derecho de

adquisicin preferente del accionista de una S.A.C., en caso que otro accionista
pretenda transferir sus acciones, debe originarse en clusulas estatutarias o por
convenio entre socios, pero no por ley.
Debe cautelarse el derecho sucesorio de los descendientes y dems sucesores del
accionista fallecido de una S.A.C. suprimiendo la posibilidad de establecer en los
Estatutos la transferencia forzosa de las acciones del mencionado accionista
fallecido.
El derecho a la negociabilidad de las acciones en el mercado Burstil, no se presenta como un
derecho individual del accionista, ya que le facultara exigirlo por ser titular,
inclusive de una sola accin, siendo indiferente su participacin en el
capital, sino, como una norma de proteccin del accionista minoritario,
pues, se requiere que individual o colectivamente tengan una participacin
no menor al 25% del capital social.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO XII
DERECHO A FISCALIZAR LA GESTIN DE LOS NEGOCIOS SOCIALES
Antecedentes
La sociedad annima se encuentra estructurada de tal forma que la gestin de los
negocios sociales recae en un rgano especializado para dicha funcin, el cual tiene
las ms amplias facultades con respecto al objeto social. En nuestra legislacin
societaria, tal rgano de administracin es el Directorio.
Este rgano de administracin, como contrapartida a sus amplias facultades, est
sujeto a diversos controles, entre ellos, al control ejercido por los accionistas. El
control de los accionistas se manifiesta de diversas maneras: la facultad de aprobacin
o desaprobacin de la gestin social de los administradores; la posibilidad de remover
a los administradores en cualquier momento, an en el caso que la junta general no
tenga como agenda la remocin de los administradores, y la posibilidad de incoar la
pretensin social de responsabilidad o pretensin individual de responsabilidad.
El derecho de fiscalizacin se basa en la realidad, pues existen directorios abusivos,
negligentes, incapaces, y los que se empean en ocultar la marcha de los negocios con el fin de
perjudicar a los accionistas o a una minora de stos. As, por ejemplo, es relativamente
frecuente el caso de que, con anuencia de la mayora, se reparta en sueldos la totalidad o una
parte importante de las ganancias, o que se disimule el monto de stas con el objeto de no
repartir o disminuir dividendos, y de ese modo conseguir la depreciacin de las acciones, y
poder eventualmente, adquirirlas a precios inferiores a su valor real.
Pero el reconocimiento de tal derecho no puede desconocer que existen accionistas

que pretenden el acceso a los libros y papeles de la sociedad con el nico objeto de
molestar o crear dificultades al directorio. La suspicacia, el rencor o un simple espritu
de curiosidad llevan, a veces, a verdaderos excesos. Hay accionistas que se convierten
en una verdadera rmora para la marcha de la sociedad, a la que obstaculizan con sus
extemporneas y poco fundadas intromisiones en la administracin social.
Es innegable que si se restringe a la mayora, representada por el directorio, sus
facultades de libre administracin, y se permite la injerencia indebida de un accionista
o de la minora, se perjudica a la sociedad.
Frente a esta situacin algunos juristas niegan este derecho a los accionistas,
ya que opinan que no se debe atribuir a uno o varios la funcin de fiscalizacin
de los actos de mandato y de administracin, puesto que los directores no son
sus mandatarios ni sus administradores, sino los administradores de la entidad
ideal, que es distinta de la persona de los accionistas, o sea, stos son terceros
respecto de la sociedad, que cambian a cada instante por el solo hecho de la
trasmisin de sus acciones. Adems, el accionista aislado no es rgano de la
sociedad, careciendo de todo derecho a ttulo puramente personal, ya que con
dicha
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
condicin, no tiene ni siquiera la facultad de exigir explicaciones sobre la marcha de

los negocios o de examinar los libros de comercio.
Los planteamientos mencionados, son cuestionables, pues, el accionista puede llevar a
cabo el derecho a fiscalizar la gestin social de varias maneras y sin interferir el
trabajo del Directorio, tal como antes se ha expresado. Lo irrefutable es que si se priva
al accionista o a la minora de todo el derecho a fiscalizar la gestin de los directores,
se corre el peligro de proteger abusos, que desgraciadamente no son poco frecuentes y
1025
que el legislador no puede pasarlos inadvertidos
.
2. Definicin
El derecho de fiscalizacin es aquella facultad que tiene el accionista consistente en la
toma de conocimiento y pronunciamiento respecto de la gestin de los negocios
sociales; asimismo, sirve de instrumento preparatorio para el uso de diversos
mecanismos que brinda la ley con la finalidad de evitar, disminuir o reparar los daos
efectuados al patrimonio social o al individual del accionista.
Talledo Maz expresa que este derecho es complemento del derecho de informacin que goza
todo accionista y puede actuar como antesala de la accin de impugnacin de los acuerdos de
la junta general, as como de la solicitud de remocin del directorio o del
gerente y del inicio de la pretensin social o individual de responsabilidad contra

1026
ellos
.
Sistemas de Fiscalizacin de la Gestin de los negocios sociales de la Sociedad
Annima
Fiscalizacin Individual por el Accionista
Este sistema permite el libre acceso a los libros por cualquier accionista de las
sociedades annima, sin que pueda limitarse a una poca especial el ejercicio de
este derecho y que no hay ninguna razn para negar a los accionistas un derecho
indiscutible que les acuerda la ley, aunque esa disposicin legal traiga
inconvenientes a la sociedad.
Se considera que la palabra del directorio no es otra cosa que medio de
ilustracin que aceptarn o no los accionistas al formar su juicio y que negarles la
facultad de examinar los libros, papeles, etc., sera colocarlos en la situacin de
tener que pensar y resolver con el criterio y modo de ver del rgano
administrador, lo que no concuerda con la facultad de juzgar el balance y las
1027
dems cuentas de los estados financieros, que la ley consagra a su favor
1025
MALAMUD, Jaime. El derecho de los accionistas para revisar y fiscalizar los libros y papeles de una sociedad annima.
Revista de Jurisprudencia Argentina. Talcahuano 640. Buenos Aires. 1950 - I. Pgs. 39, 40, 42 y 45
1026
TALLEDO MAZU, Csar. Manual Societario. Editorial Economa y Finanzas. Agosto 1998. Lima Per. Pg.
331. 1027 MALAMUD, Jaime. Obra citada. Pgs.41, 42 y 43
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Pero la fiscalizacin individual presenta la dificultad de que tratndose de

sociedades con muchos accionistas, el examen de los documentos contables y de
los detalles de las operaciones sociales pueden perturbar la marcha de la
sociedad. Es por ello que se acude a esta clase de fiscalizacin en contadas
1028
oportunidades y para proteger realmente el inters del accionista
.
Fiscalizacin Administrativa por Funcionarios Pblicos
Este modo de fiscalizacin se manifiesta en los pases cuyas legislaciones establecen
como requisito para la constitucin de la sociedad, modificacin de estatutos,
aportaciones no dinerarias, disolucin de la sociedad la autorizacin previa del Poder
Ejecutivo, asimismo puede ordenar, a peticin de una minora de accionistas, la
continuacin de la sociedad disuelta (ejemplos: Argentina, Chile, Colombia, Bolivia,
Paraguay). Este tipo de fiscalizacin es criticado por que ella significara una
1029
intromisin indebida del Estado en las actividades Privadas
.
Fiscalizacin Judicial
Este modelo de fiscalizacin se caracteriza por la fiscalizacin encargada a los
Tribunales de Justicia pero en determinados casos. En algunos pases, esta
fiscalizacin se manifiesta desde la constitucin de la sociedad y durante su
funcionamiento; en otros, en determinados momentos decisivos de su existencia, a
travs de los derechos concedidos a las minoras para impugnar acuerdos, para
convocar a la junta general (obligatoria) cuando no se cumple con hacerlo por quien
1030
corresponde, etc. No consiste en una fiscalizacin constante y permanente
.
3.4 Fiscalizacin Privada por Comisarios, Sndicos o revisores, designados por la

Junta General o por los Tribunales
Este sistema parte del supuesto que la direccin debe rendir a la sociedad cuentas acerca
de los asuntos ejecutados y guardarle obediencia respecto a los que en lo sucesivo haya
de ejecutar. El rgano competente para pedir cuentas a la direccin,
as como para darle instrucciones respecto a su gestin administrativa, es en primer

trmino el rgano supremo de la sociedad: la junta general. Pero este organismo,
integrado por un gran nmero de persona y que en la prctica slo se rene una
vez al ao, cuyos miembros cambian adems constantemente, no es el ms
indicado para desempear este cometido. Su capacidad falla en lo que se refiere a
las instrucciones que han de darse a los miembros directivos y a la fiscalizacin de
sus actos. Estas funciones responden a una evidente necesidad que la prctica a
establecido, que puede confiarlas a otro rgano social, que ocupa un lugar
intermedio entre la junta general y la direccin (Consejo
de Inspeccin,
1031
Alemania)
.
1028 MONTOYA MANFREDI,
Ulises. Comentarios a la Ley .... Pg. 331

Ulises. Comentarios a la Ley .... Pg. 331 y 332

FISCHER, Rodolfo. Las Sociedades Annimas. Editorial Reus. Madrid 1934. Pginas
310 Y 311
1031
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
En este sistema, la fiscalizacin corre a cargo de personas encargadas

especialmente para ello que actan en forma colegiada como rgano de accin
permanente; en algunos pases de denomina Consejo Fiscal (Alemania), Colegio
Sindical (Italia), Consejo de Vigilancia (legislacin peruana derogada). En otros
ordenamientos legales, actan solo en ciertas actividades de la vida social, como
los Comisarios de Cuentas o de Vigilancia del Derecho Francs y Espaol.
La funcin de los rganos de fiscalizacin, consiste en examinar los libros y la
correspondencia comercial, asimismo, asegurarse de que los datos consignados
1032
en los libros y en los balances responden a la verdad
. El sndico es el nico
autorizado para revisar la contabilidad y papeles de la sociedad, no sindole
1033
permitido hacerlo a los accionistas
.
La funcin ms importante del Consejo de Inspeccin es la de fiscalizar, en
todas sus partes, la administracin de la sociedad, velando por que sta se ajuste,
no solo a los requisitos de la ley y de los estatutos, sino tambin a las normas de
1034
buena administracin
.
Los integrantes del Consejo de Inspeccin o Vigilancia, son inspectores permanentes
de la administracin y delegados por los accionistas que no pueden ejercer dicho
cargo personalmente, debiendo rendir cuenta de los resultados de su vigilancia, a los
accionistas en las reuniones peridicas de la asamblea. Su inspeccin debe seguir
paso a paso el desenvolvimiento de la hacienda social, de forma, que sabiendo los
administradores que estn vigilados por una autoridad atenta e independiente sean
1035
constreidos, aun sin quererlo, a conducirse con honrada diligencia
. Es por ello
que Snchez Calero dice, que los censores de cuentas constituyen un rgano de
fiscalizacin de la gestin de los administradores, con la finalidad de informar a la
1036
Junta General de Accionistas
.
Ordinariamente la actuacin de este rgano de fiscalizacin consiste en el examen e
informe del balance y los documentos complementarios que han de ser presentados a la
aprobacin de la Junta General Ordinaria. Podrn examinar, por s o en reunin de
personas tcnicas, la contabilidad y todos los antecedentes con la mayor amplitud
1037
En este sistema, cualquier accionista, con prescindencia del porcentaje accionario que
posea, tiene derecho a denunciar ante el Consejo de Vigilancia los hechos que
considere irregulares en la administracin y funcionamiento de la sociedad,
conforme lo estableca el artculo 205 de la ley de sociedades derogada
1032
1033
1034
1035
1036
1037
1038
1038
FISCHER, Rodolfo. Las Sociedades..... Pgina 311

MALAMUD, Jaime. Obra citada. Pg. 45

VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Volumen II Pg. 298
SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho Mercantil. Edit. Revista de Derecho Privado. Madrid, 1986. Pgina 227
SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho .... Pgina 227
HUNDSKOPF E., Oswaldo. Derecho Comercial.
Tomo II... Pg. 93
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
La crtica se
fundamenta en que la actuacin de los censores no es constante, sino
1039
espordica1040 y que en la prctica su funcin queda muy lejos del ideal
legislativo
, pues el sndico,1041
muchas veces, no viene a ser sino un agregado
del directorio del cual depende
.
En Gran Bretaa, la fiscalizacin privada se efecta mediante auditorias externas
designadas por la propia sociedad, y si sta no lo hiciera, los designa el
organismo oficial competente. Los auditores deben pertenecer a una Asociacin
1042
reconocidas por el "Board of Trade"
. Algunos consideran que en esta
categora (Consejo de Inspeccin, Alemania, Comisarios de cuentas o de
vigilancia del derecho francs y espaol) comprende al auditor de la legislacin
1043
inglesa
; pero se debe aclarar que estos no constituyen rganos de la sociedad
sino profesionales expertos en el anlisis de la gestin social de la empresa.
El Sistema de Fiscalizacin en el Per
La Ley derogada, en su artculo 188, estableca un sistema mixto de la
fiscalizacin de las Sociedades annimas; en unos casos, se hacia obligatoria la
existencia de un rgano colegiado de fiscalizacin (Consejo de Vigilancia) o la
fiscalizacin corresponda a los directores elegidos por la minora; y en otros casos
la fiscalizacin quedara a cargo de auditores colegiados, que no estuvieran al
servicio de la Sociedad. Si sus estados financieros se encontraba sometido a
verificacin mediante Auditoria externa permanente o el directorio ha sido elegido
por unanimidad o mediante voto acumulativo, no requera de Consejo de
1044
Vigilancia
. La Ley vigente ha eliminado la regulacin respecto al Consejo de
Vigilancia, mantiene vigente la fiscalizacin mediante los directores elegidos por
la minora y Auditoria Externa Anual Obligatoria estableciendo los requisitos
para exigirlo cuando es facultativa, asimismo, se ha regulado respecto a las
1045
Auditorias especiales
Auditoria Externa
La auditoria externa consiste en el control de las cuentas societarias, verificando que
se expongan la situacin econmica real del negocio, debiendo ser un reflejo veraz de
los documentos y asientos contables que les dan sustento, segn los principios de
1046
contabilidad
. Es por eso que se dice que las normas en las que debe sustentarse el
dictamen de la auditoria, es aquella consistente en que los estados financieros sean
preparados de acuerdo a reglas uniformes de contabilidad establecidas
1047
homogneamente en las prcticas contables
1039
SANCHEZ
CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho Mercantil. Edit. Revista de Derecho Privado. Madrid, 1986.
1040
Pgina 227
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Volumen II Pg. 298
1041
1042
MONTOYA MANFREDI,
1043
1044

MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pg. 333
1045
1046
Artculos 164, 226 y 227 de la Ley General de Sociedades.
ELIAS LAROSA, Enrique. Ley General.... Pgs. 462 y 263
CASASSA MIGLIANO, Antonio. "LA LEY DE SOCIEDADES MERCANTILES Y LA

PROTECCIN DEL INVERSIONISTA". Bolsa de Valores de Lima. Diciembre de 1982.
Pg. 63
1047
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Ello significa, que el sometimiento de los estados financieros a una verificacin bajo la
responsabilidad profesional del auditor, debe ser proporcionada a quien tiene derecho a
consultarla (los accionistas), mediante una opinin limpia, o en caso contrario declarar las
limitaciones, salvedades, contingencias o incertidumbres que presentan las cuentas verificadas;
lo que tambin implica, la obligacin de hacer observaciones de legalidad all donde la
verificacin que los auditores tienen encomendada ponga de manifiesto desviaciones no
permitidas por el ordenamiento. Finalmente, se puede decir que es una intervencin tcnica de
carcter independiente, susceptible de ser impuesta por los propios accionistas aun en el caso
de que la sociedad no venga obligada a verificacin contable
1048
Auditorias Especiales
Las Auditorias especiales son las revisiones e investigaciones especiales sobre
aspectos concretos de la gestin o de las cuentas que sealen los solicitantes y con
1049
relacin a materias relativas al balance y la cuenta de ganancias y prdidas
El Ejercicio del Derecho de Fiscalizacin mediante el uso de otros derechos
La Informacin, como requisito del Ejercicio del Derecho de Fiscalizacin
Para que un accionista pueda aprobar o desaprobar la gestin social o iniciar una
accin contra los directores, debe estar debidamente informado, es por eso que la ley
debe brindarle las adecuadas facilidades para que los accionistas tengan acceso a la
informacin, pues sera un abuso intolerable exigir a los accionistas que recurran a
los rganos jurisdiccionales a fin de obtener informes por intermedio del juez y
enterarse de esta manera si la sociedad est bien o mal administrada; si se le priva de
1050
ese derecho al accionista, ste quedar prcticamente indefenso
.
Los socios de una sociedad annima deben tener a su disposicin el balance y las dems
1051
cuentas de los Estados Financieros
de la sociedad, con el informe del sndico,
consejero o auditor, de ser el caso y una memoria de la marcha de la sociedad, con
indicacin de las operaciones realizadas o en vas de realizarse, que los directores deben
1052
presentar
, diez das antes de la reunin de la junta general obligatoria, el que debe ser
examinado en las oficinas de la sociedad. Si el auditor, de estar obligada la sociedad a
tenerlo, no hubiese evacuado su informe y los accionistas aprueban los estados
financieros, sin dicho informe, la aprobacin del balance y los
estados financieros, sera anulable mediante impugnacin de cualquier accionista que
1053
no haya dado su voto favorable
. Igualmente, la memoria del directorio es un
instrumento esencial en la vida social, por ser aquel en que "los administradores rinden
cuenta de la ejecucin de su mandato" o para que los accionistas se pronuncien sobre la
gestin social, con conocimiento de causa; siendo indispensable que se proporcione, no
slo cuenta de los actos efectuados, sino tambin que se den
1048
SANCHEZ ANDRES, Anbal.
1049
176
1050
1051
1052
1053
La accin .... Pg.


Balance detallado del activo y pasivo de la sociedad, la cuenta de ganancias y prdidas y otros
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
explicaciones suficientemente detalladas sobre los mismos y sobre las

1054
principales operaciones realizadas o en va de realizacin
.
Una vez publicada la convocatoria, los documentos, nociones y proyectos
relacionados con el objeto de la junta estarn a disposicin de los accionistas en
las oficinas de la sociedad conforme lo establece el artculo 132 de la ley. Como
se observa al respecto, que tales documentos no pueden solicitarse en cualquier
momento y no existe obligacin por parte de la sociedad de entregarlos
fsicamente al accionista, sino tan solo de ponerlos a su disposicin y formular
1055
las explicaciones o informes necesarios
.
El artculo 261 de la Ley General de Sociedades establece para la Sociedad Annima
Abierta la posibilidad de que accionistas que representen el 5% del capital pagado,
puedan obtener informaciones sobre la marcha de los negocios sociales, fuera de Junta
de Accionistas, mientras en la Sociedad Annima Ordinaria los accionistas slo pueden
obtener informaciones con ocasin de la convocatoria de cada Junta, y nicamente sobre
materias que conformaban su agenda.
En sntesis, los accionistas deben juzgar el balance de acuerdo al juicio formado

1056
por los informes que sus representantes les hagan conocer
.
El Ejercicio del Derecho de Fiscalizacin mediante el uso del derecho de
asistencia y voto.
El derecho que tiene todo accionista de concurrir a las juntas generales y
participar con su voto en la formacin de la voluntad social permite a cualquier
accionista una mnima oportunidad de participar en la gestin de la sociedad y de
1057
fiscalizar la actuacin de los administradores
, en la forma establecida en la
ley y en el estatuto la gestin de los negocios sociales.
Para ejercitar el Derecho de fiscalizar, el accionista cuenta los mecanismos para
convocar a la Junta General, pudiendo recurrir a la convocatoria judicial conforme al
1058
trmite previsto en la ley
, inclusive, siendo titular de tan solo una accin con
derecho a voto (Art. 119), cuando no se ha convocado la junta general obligatoria

anual dentro de los tres meses posteriores al trmino del ejercicio econmico. La
Junta Obligatoria anual tiene por objeto pronunciarse sobre la gestin social y los
resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados
1059
financieros
.
En el mbito internacional existen muchos ejemplos de ejercicio de fiscalizacin
mediante el uso del derecho de asistencia y voto, a continuacin se presenta
algunos ejemplos:
1054
FARGOSI,
HORACIO P. Estudios de Derecho Societario. Editorial baco. Buenos Aires 1978.
1055
Pg. 139
HUNDSKOPF E., Oswaldo. Derecho Comercial. Tomo II... Pgs.. 91
1056
1057
1058

Ver: URA, Rodrigo. Ob. cit. Pg.. 276 y GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios,,, Pg. 417
HUNDSKOPF E., Oswaldo. Derecho Comercial. Tomo II... Pgs.. 91
MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho del socio a pedir auditoria. Gestin del
05.03.98. Pg. 12
1059
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
PEARSON PLC
En Mayo de 1996, algunos de los principales accionistas de la empresa PEARSON
PLC presionaron por un cambio radical que incluy la jubilacin anticipada de
Frank Barlow presidente de PEARSON PLC y hasta intentaron la disolucin de la
1060
Compaa, pues los accionistas haban perdido la fe y la confianza
.
MONTEDISON SPA
Tambin en Mayo de 1996, un grupo de insatisfechos accionistas (Fondos de Pensiones
de Estados Unidos y Europa, Fondos de Inversin y Aseguradoras) presionaron al
Consejo de Administracin de Montedison SpA para que se escinda dicha empresa en
cuatro compaas independientes. Molestos por el mal rendimiento de las acciones de
Montedison SpA, los accionistas disidentes acusaron a la junta directiva y la gerencia de
la empresa de administrar mal la sociedad, de no proteger adecuadamente los intereses
de los accionistas y de no mejorar el valor de los ttulos. El representante de
CODELOUF & Co. (Fondo de Pensiones) se quej por el valor de los ttulos, los que
sufrieron una merma debido a la estrecha relacin de
MONTEDISON con FERFIN, una compaa con "mala reputacin y un mal

1061
Historial
.
AT & T Corp.
La asamblea anual de accionistas de AT & T Corp. de Abril de 1996 fue escenario de
fuertes protestas por el abultado paquete salarial del presidente de su Directorio,
Robert E. Allen, de US $ 5.2 millones. El voto de protesta reflej una clara
tendencia: los accionistas activistas (una docena de sindicatos y fondos pblicos de
pensiones) unieron fuerzas para eliminar a miembros de la Junta Directiva que
consideraron ineficientes. Los ejecutivos de peor desempeo fueron el principal
objeto de la ira de los activistas. Anne Hansen, ejecutiva de COUNCIL (cuyos
fondos de pensiones tienen activos superiores a US $ 900,000`000,000), seal que
son apenas un gramo de arena, pero el mensaje ms fuerte que pueden enviar estos
1062
fondos es que votaron contra la junta directiva
.
PEPSI Co. Inc.
En setiembre de 1996, muchos inversionistas presionaron y lograron que Pepsi
Co. Inc. escinda su divisin de restaurantes. El administrador de un Fondo que
tiene ms de tres millones de acciones dijo que nadie logr entender porqu no
escindieron esa divisin, ya que distrajo a los gerentes y que no fue compatible
1063
con los dems negocios, por lo que no la manejaron bien
.
1060
KYLF POPE. "Los accionistas desconfan del liderazgo de Pearson". "El Comercio" del 22.05.96. Pg. E5
1061
MICHAEL R. JESIT. Los accionistas de Montedison tratan de escindir el Consorcio. THE WALL STREET JOURNAL
AMERICAS. "El Comercio" del 14/05/96. Pg. E-6
1062
Joan1063
S. Lublin.- AT & T : Se vengarn los accionistas? THE WALL STREET JOURNAL AMERICAS. EL COMERCIO. 16/04/96.
Pg. E-5
Robert, Frank: "Pepsi Recurre a un tratamiento de choque para afrontar sus problemas Internacionales". THE WALL STREET
JOURNAL AMERICAS. "El Comercio". 30/09/96. Pg. E-5
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Facultad de exigir Auditoria Externa Permanente y Auditorias especiales.

De no establecer la ley, el pacto social o el Estatuto, la obligacin de contar la
auditoria externa anual, los accionistas podrn adoptar el acuerdo para que se cumpla
con presentar el informe de auditoria; para tal caso. El acuerdo que se adopte en
sentido favorable de contar con Auditoria Externa Permanente debe ser aprobado por
no menos del diez por ciento (10%) de las acciones suscritas con derecho a voto
(Artculo 226). Si es una sociedad annima cerrada, dicho porcentaje se eleva al 50%
(Art. 242 de la LGS). La sociedad annima abierta, tiene la obligacin de tener
auditoria anual a cargo de auditores externos que se encuentren hbiles e inscritos en
el Registro nico de Sociedades de Auditoria (Artculo 260).
El derecho a plantear revisiones e investigaciones especiales sobre aspectos concretos de
la gestin o de las cuentas de la sociedad que sealen los solicitantes, y con relacin a
materias relativas a los ltimos estados financieros, puede ser ejercido, inclusive, en
aquellas sociedades que cuenten con auditoria externa permanente y tambin por los
titulares de las acciones sin derecho a voto. Los gastos que originen estas revisiones son
de cargo de los solicitantes, salvo que estos representen ms de un tercio del capital
1064
pagado de la sociedad, ya que los gastos sern a cargo de esta ltima
.
El rgano de administracin de la Sociedad Annima tiene las ms amplias facultades para la
gestin social de los negocios de la sociedad, es por ello que como
contrapartida a la misma, los accionistas pueden efectuar su derecho de

fiscalizacin del modo ms eficiente, que podra desencadenar en la
desaprobacin de la gestin social, remocin de los administradores o el inicio
de las acciones judiciales ejercitando la pretensin social de responsabilidad o
pretensin individual de responsabilidad.
El ejercicio del derecho de fiscalizacin debe partir de dos situaciones relevantes: La primera
es la existencia de accionistas que pretenden el acceso a los libros y papeles de la
sociedad con el nico objeto de molestar o crear dificultades al directorio, por lo que s
se restringe a la mayora, representada por el directorio, sus facultades de libre
administracin, finalmente se perjudica a la sociedad; la segunda, es la existencia de
directorios abusivos, negligentes, incapaces, que se empean en ocultar la marcha de los
negocios con el fin de perjudicar a los accionistas o a una minora de stos.
Lo indiscutible es que si se priva al accionista de todo el derecho a fiscalizar la gestin de los
directores, es latente el peligro de proteger abusos, que infortunadamente se presenta
frecuentemente y que el legislador no puede ignorar
Pero los distintos sistemas de fiscalizacin son insuficientes o en algunos casos
presentan dificultades. La fiscalizacin individual es inadecuada tratndose de

MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho del socio a pedir auditoria. Gestin del
05.03.98. Pg. 12
1064
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
sociedades con muchos accionistas que pueden perturbar la marcha de la sociedad. La

fiscalizacin administrativa significara una intromisin indebida del Estado en las
actividades Privadas. La fiscalizacin judicial, debe seguir interviniendo en
determinados momentos decisivos de su existencia. Finalmente la fiscalizacin
ejercitada por un rgano de fiscalizacin es criticada por su actuacin espordica y que
en la prctica, no viene a ser sino un agregado del directorio del cual depende.
La fiscalizacin privada efectuada mediante auditorias externas designadas por la
propia sociedad (en algunos pases, en defecto de la sociedad por la

Administracin Pblica), han tenido xito en los pases anglosajones, pues la
fiscalizacin es realizada por profesionales expertos en el anlisis de la gestin
social de las empresas, y supervisados por el Estado. Los accionistas deben juzgar
el balance y otras cuentas de los Estados Financieros, as como de la gestin social,
de acuerdo al juicio formado por los informes que profesionales les hagan conocer.
En el Per, si bien es acertado consagrar el derecho de los accionistas a exigir que los Estados
Financieros y la Memoria anual del Directorio sean sometidos a examen
de auditoria; nos parece muy elevado el porcentaje de participacin para
que los accionistas estn legitimados a exigirlo, asimismo, es imprecisa la
ley cuando prescribe que debe existir el acuerdo aprobado por un
determinado porcentaje de acciones (Artculo 226), debiendo establecer
como causal de nulidad de los acuerdos sociales la aprobacin de los
Estados Financieros no sometidos a examen de auditoria cuando as lo
soliciten accionistas titulares de un determinado porcentaje de acciones.
El mismo porcentaje debe establecerse para que la sociedad asuma los
gastos de las Auditorias Especiales.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
CAPTULO XIII
DERECHO DE SEPARACIN
Antecedentes
En la institucin italiana del "diritto di recesso" el derecho de separacin se concede a
los accionistas disconformes del acuerdo societario en los siguientes tres supuestos:
cambio del objeto social, mutacin del tipo societario y, finalmente, traslado de la sede
social al extranjero (artculo 2437 del Cdigo Civil y Comercial).
El Cdigo das Sociedades Comerciais portugus (CSC) tambin reconoce el
derecho de separacin ante cie rtas modificaciones sociales, el "direito de
exoneracao" concede al socio que haya votado en contra del acuerdo de fusin
(artculo 105 CSC), escisin (artculo 120 CSC), transformacin (artculo 173 CSC) y
en ciertos supuestos de reactivacin de la sociedad (artculo 161.5 CSC).
En Canad la Canada Business Corporations Act (CBCA) regul el right of
dissent del socio ante ciertas modificaciones societarias que en el sentir general,
comportaban una alteracin sustancial del pacto originario, entre las cuales tenemos:
cambio de actividad, venta de los principales activos de la sociedad, amalgamations
con otras sociedades, cambios de sede a otro estado, cambios en la restriccin a la libre
circulacin de las acciones, etc. Los mencionados supuestos de hecho son causales
que conceden al socio disidente el derecho de separarse de la sociedad exigiendo que
sta adquiera sus acciones.
El ordenamiento alemn (artculos 29, 30, 176, 207-212, 225, 231, 270 y 282 de la
Unwandlunggesetz del 28.10.1994) reconoce frente a determinadas modificaciones
estructurales, como son la fusin, transformacin y cesin del patrimonio social, el
derecho de los socios a separarse de la sociedad y obtener de sta el valor de su cuota
social ("Barabfindung").
Diversas leyes estatales de los EE.UU. reconocen, bajo la denominacin de appraisa
l
right o appraisal remedy, un conjunto de supuestos en los que el socio puede
abandonar la sociedad exigindole que adquiera su cuota social. Cada Estado establece
el catlogo de causas de separacin que considera ms oportuno sin limitarse a las
modificaciones estatutarias ms significativas. Algunos Estados niegan su ejercicio
cuando las acciones se negocian en una Bolsa de Valores o existe suficiente mercado
1065
para facilitar la desinversin .

El ordenamiento ingls lo elimin por incompatible con la estabilidad social a medida
que tales entidades dejaron de ser "carcelarias" y fueron cancelando prohibiciones o
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin del Socio en la Ley de

Sociedades Annimas y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
Editorial Civitas. Madrid 1998. Pginas 38 al 41
1065
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
limitaciones dispositivas de acciones, de las que era sucedneo el derecho de

1066
separacin
.
En el Per, el Cdigo de Comercio de 1902 no reconoca la existencia del derecho de
separacin del accionista, reconociendo por primera vez la Ley 16123 o Ley de Sociedades
Mercantiles de 1966 en su artculo 210, y actualmente la Ley 26887 o Ley General de
Sociedades en su artculo 200, estableciendo como causales legales de separacin al cambio
del objeto social, al traslado del domicilio al extranjero y a la creacin de limitaciones a la
trasmisibilidad de las acciones o la modificaciones de las existentes; la ley vigente agrega que
el estatuto social puede establecer nuevas causales.
Fundamentos
Los inversionistas que ostentan el poder de decisin sobre los recursos comunes
(accionistas) deben estar incentivados para obtener el mximo rendimiento econmico
[tesis de la maximizacin de la riqueza], y por ello, debern soportar, en primer lugar,
las consecuencias adversas del mismo [tesis de la minimizacin del riesgo]. Los accionistas se
califican como inversionistas que acceden en ltimo lugar a los beneficios generados una vez
satisfechas las restantes categoras (proveedores, trabajadores, obligacionistas, el fisco,
etctera), o sea, como acreedores marginales de los beneficios societarios. Al relegar en los
resultados de la inversin colectiva a aquella categora que tiene capacidad para dirigirla
(accionistas) y cuyas decisiones afectan a los restantes
interesados en la marcha social, se persigue que

los accionistas se encuentren
incentivados para obtener el mximo rendimiento de los recursos ya que, en definitiva,
de sus decisiones depender el resultado de su inversin.
El diseo normativo societario se fundamenta en la existencia de varios sujetos que
debern invertir en acciones (categora "accionistas"), es por ello, que la Ley dedica un
abundante nmero de preceptos a establecer las reglas que deben gobernar las
relaciones entre los miembros de esta categora (normas intragrupo); esto es, entre los
diversos inversionistas en acciones. Tales relaciones se materializan en la necesidad de
existencia de rganos societarios y, en lo que aqu importa, en el establecimiento de la
junta de accionistas como la encargada de adoptar acuerdos con una especial
trascendencia para la marcha social.
Entre los mltiples aspectos de inters que plantea el funcionamiento de la junta de
accionistas (ejemplo: legitimacin, qurum, desarrollo de la sesin, constancia de
acuerdos adoptados, impugnacin, etc.), uno de los mas destacados consiste en la
eleccin de la regla organizativa que debe emplearse a la hora de adoptar los acuerdos
sociales, materializado en el principio de que la adopcin de acuerdos societarios se
realiza por mayora de los accionistas, dejando a la unanimidad como un recurso
residual, complementndose con otro principio: que todos los socios quedan sometidos
obligatoriamente a los acuerdos mayoritariamente adoptados. Este ltimo principio no puede,
ni debe, tener carcter absoluto o incondicional. La mayora no podr desfigurar,
PIOL AGUADE, Jos M.. La separacion del accionista. Revista Jurdica de
Catalua. Ilustre Colegio de Abogados Academia de Jurisprudencia y Legislacin.
Ao LXXVI - Nm.1 Enero-Marzo. Barcelona 1977. Pg 257.
1066
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
mediante acuerdo adoptado en la junta, ninguno de los elementos bsicos del patrn de
la sociedad mercantil capitalista ni sus denominados principios configuradores.
El principio de subordinacin a la mayora es atenuado por el denominado derecho de
separacin del socio. El Derecho de Separacin se configura como un instrumento que sirve
para procurar la conciliacin del inters de la mayora en adoptar ciertos acuerdos societarios
con el derecho de los socios que no los aprueben, de abandonar la sociedad.
La regla de mayora como mecnica decisional no solo permite a la junta general

"completar" el contrato de sociedad, o mejor dicho adaptarlo ante las nuevas
necesidades, sino, admite que la modificacin de la estructura societaria bsica pueda
efectuarse sin contar con la voluntad de todos los socios (cambiar los pactos
estatutarios) y, en aplicacin de la regla de sumisin obligar a los restantes socios a
pasar por la nueva configuracin.
La Ley autoriza que la mayora pueda adoptar acuerdos vinculantes para todos los
socios a pesar de la oposic in u objeciones de la minora; esta facultad es el
fundamento originario de la existencia del derecho de separacin. El paso de la regla
de la unanimidad a la mayora (prdida del derecho de veto ante la adopcin de
acuerdos modificatorios de la estructura societaria) es el factor que fundamenta el
derecho del socio, que no sostuvo el acuerdo, a separarse de la sociedad.
La concesin del derecho de separacin a los socios disidentes (frente a acuerdos o
decisiones) se encuentra estrechamente ligada a la prevencin de que determinadas
decisiones realizadas manu militari por la mayora puedan llegar a retraer la inversin
en sociedades de capital o, como mnimo, incrementar los costos de negociacin para
vender las acciones y a la necesidad de evitar que, en caso de "mercados restringidos",
la confrontacin entre intereses o las diversas opiniones de los accionistas slo pueda
1067
canalizarse a travs de remedios judiciales
.
Calle Fiocco expresa que el respeto absoluto a los derechos patrimoniales del accionista
individual, es un rasgo que debe estar presente en toda extensin de una nueva
regulacin societaria, considerndose un amplio derecho de separacin, ya que slo de
esa manera, las personas tendrn confianza de invertir en sociedades abiertas o de
intervenir como accionistas minoritarios en sociedades cerradas, sin el temor de que sus
1068
expectativas sean mediatizadas o anuladas por la mayora que controle la gestin
.
Se dice que con el ejercicio del derecho de separacin existe el peligro de
descapitalizacin de las arcas societarias, pero dicho peligro puede ser contrarrestado
recurriendo a estrategias que eviten la reduccin del capital sin lesionar el derecho de los
socios (ejemplo: adquisicin de sus propias acciones, revocacin del acuerdo, aumento
simultneo del capital, compra de las acciones o participaciones por otro socio o un
tercero, etctera); adems, tiene funcin disuasoria, pues, constituye el "precio" que
debe satisfacer la mayora por imponer ciertos cambios (estatutarios o no) a los restantes
1067
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pginas 46, 47, 49, 50, 51,52, 55, 56 y 57
1068
CALLE FIOCCO, Jos Manuel. Sociedad Annima Abierta .... Pgina 84.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
socios, logrando de esta forma, que la mayora deba presentar propuestas cuyo
1069
acuerdo o decisiones aglutinen a la mayor parte posible del capital social
.
Definicin
Arecha y Garca Cuerva definen al derecho de separarse de la sociedad como un derecho
consistente en el abandono de la sociedad con el reembolso del valor de sus acciones que
se otorga al accionista minoritario, que vot en contra, estuvo ausente o que se abstuvo,
contra las decisiones de la mayora, cuando el acuerdo altere las condiciones esenciales de
la idea central que llevara a la constitucin del sujeto colectivo o las pautas organizativas
1070
desplegadas para lograr la consecuencia del objeto
.
Para Farrando Miguel el derecho de separacin debe entenderse como aquel derecho del
socio que, ante las causas indicadas en la ley o en su caso expresadas en los estatutos, les
permite separarse de la sociedad y simultneamente exigir de la sociedad la amortizacin
de su participacin social y la entrega del valor de su cuota patrimonial, caso de que sta
1071
exista (valor actual de su cuota en el patrimonio social)
.
Se puede definir al derecho de separacin como aquel derecho individual del

accionista que puede ejercerlo contra los acuerdos de la sociedad que altere las
condiciones esenciales que llev a constituirla o las pautas organizativas desplegadas
para lograr la consecuencia del objeto (elementos configuradores), siempre que se
encuentre tipificado en la ley o en el estatuto, y que le permite apartarse de la sociedad
exigiendo la satisfaccin del valor de su cuota en el patrimonio social.
Naturaleza
Ascarelli considera, que el derecho de separacin constituye un derecho establecido
1072
para tutela del socio frente a la mayora
. De Gregorio expresa, que se trata de un
derecho individual, que persigue la no aplicacin del principio fundamental que la
voluntad legtimamente formada del rgano social (asamblea) se impone a todos los
accionistas, o sea que, la separacin tiene este contenido respecto a algunas
celebraciones, que aun siendo la voluntad del ente expresarla por un cierta mayora
que han intervenido en la asamblea, los accionistas que no estn conformes, pueden
1073
substraerse, mediante la disolucin de su particular vnculo social
.
De Gregorio dice, que la jurisprudencia italiana predominante y una autorizada parte de
la doctrina consideran que la separacin es un instituto de orden pblico concedido
como correlativo de la misma amplitud de poderes reconocidos a la mayora1074. En
efecto, Vivante estima, que el derecho de retirada acta como un freno y es un remedio
contra el poder ilimitado de las asambleas o a la mayora, de modificar los propios
1069
1070
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 73 y 74
ARECHA, Martn y GARCIA CUERVA, Hctor. Obra citada. Pginas 363 y 364.
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 66, 71,72
1073 DE GREGORIO, Alfredo. Obra citada. Pginas 573 y 676
1074
DE GREGORIO, Alfredo. De las sociedades ... . Pgina 694.
1071
1072
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Estatutos; siendo una institucin de orden pblico que no se puede privar a los
1075
accionistas ni por los Estatutos ni por la asamblea
.
El derecho objeto de estudio del presente captulo, se presenta como un instrumento de
conciliacin ante los casos de divergencia de intereses entre el socio, aisladamente
considerado y la colectividad, que permite al socio abandonar la sociedad exigiendo
que sea sta quien adquiera sus acciones; es necesario indicar que su ejercicio est
expresamente vinculado a la adopcin de ciertos acuerdos sociales o, en su caso, a la
produccin de ciertos eventos previstos estatutariamente.
El derecho de separacin es un remedio concedido por el legislador o los estatutos al
accionista, para que ste, cumplidos los oportunos requisitos legitimatorios, lo ejerza
frente a la sociedad, si as lo considera conveniente a sus intereses. Es por lo tanto, un
instrumento jurdico que debe encuadrarse entre aquellos que permiten al socio perder
voluntariamente esta condicin.
Frente al mencionado derecho fundamental del accionista se encuentran otros mecanismos
que, aunque comparten con el derecho de separacin dicho resultado, se caracterizan por que
dicha prdida no tiene su origen en la voluntad del interesado, sino que, en unas ocasiones,
aquella privacin se produce de forma automtica una vez llegada cierta fecha o evento
preestablecido, en otros casos, se produce por deseo de la
sociedad (exclusin), a instancia de uno o algunos de los restantes socios o, incluso,

como consecuencia de la decisin de terceras personas. Tambin existen instrumentos,
que a pesar de compartir los rasgos de constituir una mecnica desinversora voluntaria,
se diferencian en el hecho que, en el derecho de separacin, el reembolso de la cuota
1076
social se realiza con fondos de la propia sociedad
.
En sntesis, el derecho de separacin es un derecho tutelar, individual del socio o accionista,
que permite que no se le apliquen los acuerdos del rgano social mediante la
disolucin del particular vnculo social. El ejercicio de ste derecho se encuentra

vinculado a la
adopcin de ciertos acuerdos, por ello, es un remedio ante las
divergencias de intereses entre el socio y la colectividad y que permite perder
voluntariamente la condicin de socio. Siendo un derecho correlativo a la amplitud de
poderes reconocido a la mayora y que se expresa en acuerdos sociales. La disolucin
del particular vnculo social trae como consecuencia que el reembolso debe efectuarse
con fondos de la propia sociedad.
Esta descripcin de la naturaleza jurdica del derecho de separacin permite
diferenciarla de otras figuras jurdicas como se pasa a detallar a continuacin.
a) Nulidad de la sociedad. - El primer carcter que identifica al derecho de
separacin frente a otros posibles instrumentos jurdicos con los que comparte el
rasgo desinversor radica en que su ejercicio no afecta a la continuacin de la
1075
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Volumen II. Editorial Reus. Madrid, Espaa 1932.
Pgina 268.
1076
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pginas 22, 29, 30 y 60
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
propia sociedad, como ocurre al producirse la declaracin de nulidad de la

sociedad. A diferencia del derecho de separacin, la nulidad se caracteriza por el
hecho de que su activacin comporta la extincin de la sociedad y la consiguiente
1077
eliminacin de todas las posiciones de socio en la antigua sociedad
.
Derecho de Impugnacin.- El derecho de separacin no es un remedio diseado
por el legislador para combatir los acuerdos ilcitos sino un instrumento de conciliacin
ante casos de divergencia de intereses entre el socio y la colectividad; pero nada impide
que, satisfechos sus respectivos requisitos de legitimacin, el socio puede elegir entre
impugnar el acuerdo u optar por la separacin de la sociedad. Pero la opcin por esta
ltima va comportar, la prdida de legitimacin
para iniciar o continuar el proceso impugnatorio, no ocurre as a la inversa.

Mientras que la separacin de la sociedad conlleva el decaimiento de la
legitimacin para iniciar o continuar el proceso impugnatorio, la impugnacin del
acuerdo no priva al socio de realizar en tiempo y forma la declaracin de

1078
separacin (o en su caso de adhesin)
.
Exclusin de socios.- En la figura de la exclusin, el socio pierde esta condicin
d)
contra su voluntad, ya que esta es entendida como instrumento societario que

permite a la sociedad sancionar o "defenderse ante" ciertas situaciones que han
sido normativa o estatutariamente previstas. Messineo considera que no se admite,
en la sociedad por acciones, la exclusin del socio que es propia de las sociedades
personales y, en cierto grado, en vista del elemento personal propio de ella, en la
sociedad de responsabilidad limitada. La impersonalidad del socio y el hecho de que
slo su aportacin es relevante, explican la ausencia del instituto de la exclusin en la
1079
sociedad por acciones . En el Per, la Sociedad Annima Cerrada esta regulada
como una figura semejante a la sociedad de responsabilidad limitada, es por ello que
el artculo 248 de la Ley General de Sociedades admite la exclusin del accionista.
Venta Forzosa por control absoluto de la sociedad. - Es posible concebir
situaciones en las que la exclusin se origina por voluntad de sus consocios en los
casos de exclusin para reforzar el control, que se diferencia de la separacin cuyo
origen es la voluntad del socio; as tenemos que los ordenamientos francs, belga y
holands, bajo determinadas circunstancias y con la finalidad de permitirles
alcanzar el control absoluto de la sociedad, facultan al socio o socios mayoritarios
a imponer a la minora la venta de su cuota social. En Gran Bretaa tambin se
dispone de un sistema similar denominado "buy out" o "compulsory adquisicin"
que permite al oferente previo de una "take offer", siempre que haya logrado
obtener en el plazo de cuatro meses desde el final de la oferta ms del 90 por 100
de las acciones a las que iba destinada la misma, exigir en los dos meses siguientes
a los restantes socios la venta forzosa de sus acciones en las condiciones fijadas
1080
en la oferta inicial
.
1077
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 22
1078
1079
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 60 y 71

MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg 509.
1080
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 24, 25, 27
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Venta Forzosa por lesionar derechos de otros socios.- Existen situaciones en las que
la exclusin se origina por la decisin adoptada por un tercero, como lo
establece el ordenamiento de Gran Bretaa, donde, frente a conductas que puedan
lesionar los derechos o legtimas expectativas de los socios, la autoridad judicial
puede aplicar cualquiera de las medidas correctoras previstas en la Companies
Act de 1985 (CA 1985) entre las que se encuentra, el de ordenar que las acciones
de algn socio sean compradas por otro socio o la Sociedad. De igual modo, el
artculo 343 del libro II del Burgerlijk Wetboek (BW) holands, faculta a los
accionistas que, debido al comportamiento de otro socio, sufran un perjuicio en sus
intereses o derechos, que sea de tal calibre que no sea razonable exigir su
permanencia en la sociedad, podrn requerir judicialmente a dicho socio que
1081
adquiera su cuota social
.
f)
Obligacin de adquirir acciones por accionistas que tienen el control absoluto
de la sociedad. - El derecho de separacin se encuentra vinculado estrechamente a
la necesidad de que la sociedad amortice las acciones del socio que lo ejerza,
existen mecanismos cuya exclusin se realiza mediante la adquisicin de las
acciones con cargo a los recursos de algn o algunos de los dems socios o,
incluso, de otra persona ajena a la sociedad.
La Companies Act de 1985 inglesa tambin reconoce un sistema mediante la
reverse compulsory purchase (430A CA 1985) que impone a quien mediante una
oferta pblica de adquisicin se ha convertido en socio mayoritario por haber
alcanzado el 90 por 100 de las acciones o de una de sus clases, a extender de dicha
oferta a los socios minoritarios que no se hubieses adherido a la primera. Tambin
cuando se presenta la formacin de un grupo de
sociedades, algunos
ordenamientos, reconocen a los socios minoritarios o "externos" un derecho a
abandonar la sociedad controlada, exigiendo que les sea adquirida su cuota social
ante la posibilidad de que su inters pudiese verse daado por la direccin
1082
econmica unitaria ejercida por la sociedad controlante
.
Caractersticas
Derecho Individual y esencialmente Econmica.- El primer carcter identificador del
Derecho de Separacin consiste en su calificacin como verdadero derecho de
carcter individual ya que se concede al socio en cuanto tal, con independencia del
nmero de acciones posedas, slo ante el presupuesto consistente en la adopcin de
ciertas modificaciones estatutarias o la adopcin de ciertos acuerdos por la junta
general. La particularidad esencialmente econmica o patrimonial se presenta en el
hecho que el socio debe evaluar la conveniencia de mantener sus acciones o
apartarse de la sociedad ejercitando el derecho de separacin, que depender del
quantum dinerario que deber arriesgar o las posibles ventajas que le pudiese
1083
corresponder
.
1081
1082
1083
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pginas 28, 29 y 34

FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 32-33-34
V o de Separacin... Pg. 64-65; GAGLIARDO, Mariano Pgs 259 y

e 260.
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y
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Derecho Excepcional.- Los accionista minoritarios deben, de ordinario, someterse a

las modificaciones del acto constitutivo (principio de la mayora). Pero slo si la
modificacin concierne al objeto social, o la reorganizacin de la sociedad
(transformacin, fusin y escisin de la sociedad), o al traslado de la sede social al
extranjero, el disidente o el ausente tiene derecho a separarse de la sociedad, o sea, a
1084
librarse, por su voluntad unilateral, del vnculo social y salir de la sociedad

. Ello
significa, que ste es un derecho excepcional que se otorga al accionista minoritario
contra las decisiones de la mayora, cuando se alteren las condiciones esenciales de la
idea central que origin la constitucin del sujeto colectivo o las pautas organizativas
desplegadas para lograr la consecuencia del objeto; en tal sentido, este derecho debe
1085
ser interpretado restrictivamente
.
Derecho Tipificado por ley o por el Estatuto.- Farrando Miguel dice, que existe la
necesidad de identificar las materias que puede sustraerse de la aplicacin de la
regla mayoritaria y que pueden considerarse como presumiblemente relevantes
para los socios disidentes, cuyo efecto sera de que stos puedan exigir que la
sociedad adquiera su cuota social. Existen motivos (ejemplo: agravamiento en el
riesgo, prdida de liquidez, sometimiento a normativas o a estructuras jurdicas
diversas de las originales, etc.) que justifican la separacin del socio ante la
aplicacin de la regla que impone los acuerdos mayoritariamente adoptados;
dichos motivos se materializan en el sistema societario en un conjunto de causas de
separacin, entendidas stas, como ciertos acuerdos tpicos que contienen dichos motivos
(ejemplo: transformacin, fusin, escisin, cambio de domicilio social, ampliacin de la
vida social, etc.). Las causas de separacin que se vinculan en el
ordenamiento jurdico se clasifican en dos: la primera, un conjunto de supuestos
que el legislador ha asociado con aquella necesidad de proteccin y tipificados por
ley, que se denominan causas legales; y la segunda, aquel otro grupo de
supuestos sobre los que los socios tienen una apreciacin negativa y que les
1086
inducen a reconocerlos expresamente como causas de separacin estatutarias
.
Derecho no excluible por Estatuto o Pacto Social.- Los derechos individuales no pueden
1087
ser modificados por el estatuto ni por la asamblea
. Es nulo todo pacto
(incluyendo el pacto de sindicacin) que excluya el derecho de separacin, o haga
1088
ms gravoso su ejercicio
; as lo dispone la parte final del artculo 200 de la Ley
General de Sociedades. No siendo admisible que el socio pueda obligarse en la
escritura de constitucin a soportar cualquier cambio del objeto de la sociedad,
traslado del domicilio al extranjero, limitacin a la libre trasmisibilidad de la s
1089
acciones, o a la reorganizacin de sociedades
.
1084
1085
1086 ARECHA, Martn y GARCIA CUERVA, Hctor. Obra citada. Pg 363 y 364.
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 57-58
1087
1088 HALPERIN, Isacc. Sociedades Annimas. Ediciones Depalma. Buenos Aires.
1089
1978. Pgs 345 y 346
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho... Pgina 268
Derechos
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Derecho Renunciable.- Los derechos individuales son disponibles en el caso

1090
concreto con su consentimiento , ya que no es principio de orden pblico (no es
inderogable) que el vnculo social no pueda cesar, limitadamente a un socio, segn su
1091
voluntad
.
Si bien es cierto, que se reconoce la licitud de la renuncia a este derecho por el
socio, debe preguntarse, si la renuncia procede una vez que el derecho de
separacin ya se ha activada por darse los presupuestos necesarios, o sea, que el
socio renuncie a posteriori o in concreto al ejercicio de dicho derecho, o tambin
sera posible que tal renuncia se realice al adquirirse la condicin de socio, o con
posteridad a este momento, renunciando al futuro ejercicio de dicho derecho1092.
Se puede considerar que en este ltimo caso se presenta una situacin similar a la
exclusin estatutaria del derecho de separacin.
Es por ello, que pueda considerarse que la renuncia slo podra efectuarse cuando
el derecho de separacin ha sido activado y debiendo hacerlo, ya sea expresa o
tcitamente, sin ms lmites que los genricos a dicha figura: esto es, la voluntad
del socio que conste de forma clara, expresa y terminante.
Derecho que trae como consecuencia la Amortizacin de Acciones y Reduccin del

Capital Social.- Es un elemento tpico del derecho de separacin la estrecha
vinculacin que existe entre su ejercicio y la necesaria amortizacin de acciones o
1093
participaciones sociales con la consiguiente reduccin del capital social
.
Causales de Separacin
Legales
a) Aspectos Generales.- El catlogo legal de causales de separacin pretende reflejar
algunos supuestos tpicos en los que es posible activar el derecho de separacin sin
impedir, por tanto, que cada sociedad pueda modelar aadiendo las causas de
separacin que estime ms adecuada a su estructura y necesidades para, de esta
forma, acrecentar el valor de la sociedad frente a los socios minoritarios. Pero esta
construccin arbitraria tiene sus limitaciones que
evidencian alguna inconsistencia cuando el ordenamiento jurdico acepta

ciertos motivos como causas de separacin (ejemplo: sustitucin del objeto
social, etc.) y, en cambio, ignore otros muchos que, econmicamente
considerados, tienen tanta o ms importancia que los tipificados, como por
1094
ejemplo cambio en la poltica de dividendos
, o como en el contexto
estadounidense, el derecho de separacin se considera un medio de tutela
alternativo al derecho de suscripcin, en la medida que ofrece al accionista que
1090
HALPERIN,
Isacc. Sociedades Annimas. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1978. Pgs 345
1091
y 346
1092
1093
1094

FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 67
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin ... Pginas 73 y 75
Derechos
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social de la
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y
el
se ve privado de este ltimo derecho, la posibilidad de abandonar la sociedad

1095
sin experimentar un menoscabo patrimonial en su cuota de participacin
.
En los acpites siguientes examinaremos las causales de separacin tipificadas
por el artculo 200 de la Ley General de Sociedades.
Cambio de objeto Social.- El inversionista (accionista) que participa en una sociedad no
debe estar expuesto a la eventualidad de que en virtud del acuerdo
de la asamblea se cambie la empresa en la que este accionista convino en

partic ipar. La sociedad se constituy para ejercitar una determinada actividad
econmica (empresa) y no para cualquier especulacin1096. El objeto social es
la causa determinante por la cual el socio decide arriesgar en un negocio o empresa;
en este sentido, su modificacin representa un cambio sustancial, que
hace que la sociedad sea cosa diferente de la que antes significaba para el
1097
socio o accionista
.
La sustitucin del objeto social es una de las modificaciones estatutarias que
activan el derecho de separacin, pero tal sustitucin debe consistir en una
modificacin sustancial en su actividad. Existen situaciones en que dicho cambio
obedezca a sencillas concreciones o aclaraciones del mismo o que la
modificacin slo alcance a aumentar o reducir alguna de las actividades
comprendidas en el objeto social; en estos casos, no se concede el derecho de
separacin, ya que queda reservado para los supuestos de verdadera sustitucin
1098
del objeto social, es decir: cuando se procede a su total reemplazo
. Cambiar
significa introducir una modificacin de tal envergadura, que el objeto social
1099
resulte diverso del que fue originalmente
. El ordenamiento legal peruano
utiliza la expresin cambio y no sustitucin, por que existen sustituciones,
parciales o conexas, que no legan a significar un cambio importante del
1100
objeto social .
Se debe subrayar, que es una exigencia imprescindible la determinacin

precisa y sumaria de las actividades que integran el objeto social, ya que, en
caso contrario, la indefinicin del objeto social redactado en el acto de
constitucin o en los Estatutos, puede frustrar la operatividad de este
1101
derecho .
Traslado de Sede al Extranjero.- Montoya Manfredi dice, que si la Sociedad
annima traslada la sede social a un pas en el que rige la ley del domicilio
para determinar la nacionalidad, esa sociedad resultar adquiriendo la

1102
nacionalidad del pas en que instala su nueva sede social
1095
1096
1097
1098
1099
1100
1101
1102
VASQUEZ ALBERT, Daniel. "El Derecho de suscripcin .... Pg.

963. MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios ... Pgina 359
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General ... Pgina 391
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 88, 89
y 90 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios ... Pginas 359 y 360
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General ... Pgina 392
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El

Derecho de Separacin... Pg. 90
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El reconocimiento normativo del derecho de separacin a los socios disidentes,

se basa en primer lugar, en la inconveniencia que supone someter a los socios a
las "leyes exticas del pas del nuevo domicilio" o con mayor precisin, al
hecho de que el traslado de la sede social comporta por regla general la
adquisicin de otra nacionalidad y, por lo tanto el sometimiento a un nuevo
1103
lugar, en el hecho que se torna
ordenamiento jurdico ; en segundo
sumamente difcil para el accionista ejercitar sus derechos de asistencia,
1104
participacin y fiscalizacin de la sociedad
. Asimismo, estara privado del
derecho de informacin.
d) Limitaciones a la trasmisibilidad de las acciones
- Limitaciones a la libre trasmisibilidad de las acciones
La libre negociabilidad de las acciones es una caracterstica de las sociedades
annimas; esta caracterstica permite al socio disponer en cualquier momento de
las acciones, dndole liquidez a la inversin. La Libre negociabilidad, si bien
no puede ser suprimida, puede ser objeto de limitaciones en el estatuto originario
o al efectuarse la modificacin de ellos. En el primer caso, todos los socios al
ingresar a la Sociedad, se someten al rgimen previamente establecido, pero en el
1105
segundo, existe una alteracin no prevista
. Al establecerse limitaciones a la
libre transferencia de las acciones, se modifica uno de los derechos
fundamentales de la accin, con evidente recorte de las facultades del
1106
accionista
- Modificacin en el rgimen de limitaciones a la negociabilidad de las acciones
En el caso que Libre negociabilidad sea objeto de limitaciones en el estatuto
originario o este se haya constituido como una Sociedad Annima Cerrada
(artculo 244), por la va de un acuerdo de la mayora reunida en junta, los socios
minoritarios pueden quedar desprotegidos ante un nuevo rgimen sobre la
transmisin de acciones, por lo que la ley concede a stos ltimos la posibilidad de
separarse de la sociedad. Elas Laroza expresa que si el derecho de separacin no
estuviese previsto para este supuesto, sera muy fcil para el accionista mayoritario
1107
cambiar el rgimen inicial y defraudar al accionista minoritario
; pero se debe
considerar, que debera aplicarse en el caso que injustificadamente se hiciere ms
gravosa la limitacin a la libre trasmisibilidad de las acciones, pues la libre
trasmisibilidad es la regla bsica de las sociedades por acciones.
Exclusin de las acciones u obligaciones del Registro Pblico del Mercado de Valores
De acuerdo al artculo 262 de la Ley General de Sociedades, si en la Sociedad
Annima Abierta los socios mayoritarios deciden cancelar la inscripcin de acciones
en el Registro Pblico del Mercado de Valores, el socio que est perdiendo la
condicin con la que ingres a la sociedad, o sea, titular de acciones
1103
1104
1105
1106
1107
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin...

Pg. 97. ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General ... Pgina 392
MONTOYA MANFREDI, Ulises.

Comentarios ... Pgina 360 ELIAS
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cuya cotizacin y negociabilidad es fijada por el mercado de valores mediante

los mecanismos centralizados de negociacin, puede ejercer el derecho de
1108
separacin
Variacin del Programa de Fundacin.- Cuando en el proceso de constitucin
social por oferta a terceros, la asamblea decide variar el programa de fundacin,

los suscriptores pueden separarse de la sociedad en formacin. Pero en realidad no
es propiamente el ejercicio del derecho de separacin, por no existir an sociedad,
se trata tan solo de un retiro de la suscripcin realizada (Articulo 63 de la LGS).
Diferencia en la verificacin de Aportes.- Si en la verificacin del valor de aportes no
dinerarios se produce una diferencia del 20% o ms en contra de la sociedad,
una de las opciones del abortante es separarse de la sociedad (artculo 76 de la
LGS). En este caso tampoco se tratara del ejercicio del derecho de separacin,
por no ser el caso de diferencia de opinin del accionista a un acuerdo de la
junta, que es la naturaleza de la separacin, si no de opciones que tiene que
1109
adoptar obligatoriamente ante un defecto en la valorizacin de su aporte
.
Reorganizacin de Sociedades
1110
- Transformacin de Sociedades
La transformacin comprende el cambio de responsabilidad de los socios de limitada en
ilimitada y la situacin inversa. Cuando la transformacin consiste en el
cambio de responsabilidad de los socios de limitada en ilimitada, se estara

obligando al socio disidente, contra su voluntad, a convertirse en responsable
solidario e ilimitado, cuando su decisin original fue la de pertenecer a una
persona jurdica de responsabilidad limitada. Cuando la transformacin consiste
en el cambio de responsabilidad de los socios de ilimitada en limitada, se debe
tener en cuenta que se revoluciona toda la estructura societaria y contiene
situaciones que trascienden el mero aspecto econmico. Estas variaciones pueden
significar un perjuicio e incomodidad personal que lo ganado con el cambio de la
responsabilidad ilimitada (Artculo 338)
Fusin de Sociedades
El acuerdo de fusin es un acto societario de gran trascendencia, pues lleva a la
extincin de las sociedades intervinientes, con excepcin de la sociedad
absorbente. En todos los casos se produce una variacin integral de la estructura,
socios y patrimonios de las personas jurdicas participantes. Ello justifica que
el socio minoritario disidente ejercite el derecho de separacin (artculo 356).
1108
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios ... Pgina 492
1109
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General ... Pginas 392 y 393
1110
Ver: ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General ... Pginas 682, 683, 726 y 787
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- Escisin de Sociedades
El acuerdo de escisin es un acto societario de magnitud que lleva a la extincin o
disminucin patrimonial de las sociedades escindentes, creacin de nuevas sociedades
beneficiarias y la transmisin de patrimonios a otras sociedades preexistentes. Se
produce una conmutacin total de la estructura, socios y patrimonios de las sociedades
intervinientes; justificando as que los socios disidentes tengan en forma concreta el
derecho de separacin (artculo 385).
Causales Estatutarias
Messineo sealaba que es posible que, adems de las hiptesis de separacin legal,
1111
el acto constitutivo aada nuevos casos de separacin
. Nuestro ordenamiento
societario, da a entender que estas causas de separacin deben constar en los
estatutos sociales mediante su introduccin inicial o mediante la oportuna
modificacin estatutaria. Los estatutos deben determinar el modo en que deber
acreditarse la existencia de la causa, la forma de ejercitar el derecho de
separacin y el plazo para su ejercicio. No podrn incluirse como causas
estatutarias de separacin aquellas que impliquen pactos que contradigan las
leyes imperativas, la moral o el orden pblico ni aquellas causas que atentaran
1112
contra los principios configuradores de la sociedad
.
De manera enunciativa mencionaremos algunas causales que se pueden incluir

en el estatuto Social y de presentarse el caso, el socio se encuentre facultado
para ejercitar su derecho de separacin:
Prdida de liquidez de la inversin;
Cuando algn socio alcanza un porcentaje muy alto del capital social que
puede comportar una correlativa prdida de liquidez de la inversin

realizada por el minoritario;
Ausencia de reparto de un dividendo mnimo por ejercicio;
Simple ampliacin del objeto social;
Cambio de domicilio dentro del territorio nacional;
Reduccin del nmero de socios;
Exclusin del derecho de preferencia en las emisiones de nuevas
participaciones modificacin de ciertos preceptos estatutarios;
Supresin de sucursales;
Venta de todos o parte de ciertos activos sociales;
Negativas reiteradas a la autorizacin para transmitir la cuota social, en
caso que existan clusulas restrictivas a la libre trasmisibilidad
de
las
acciones;
Agotamiento de una patente;
Dominacin por un grupo;
Prdida de una concesin administrativa;
1111
1112
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pginas 78, 79, 80 y 87
Derechos
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accionista
y
el
Abandono por algn socio de la sociedad;

Renuncia o destitucin de algn ejecutivo como administrador;
Otros.
Legitimacin
Derecho Exclusivo de los socios o accionistas
mbito.- La razn que ha impulsado al legislador a reconocer el derecho del
accionista o socio a separarse ante uno de los mencionados acuerdos, se encuentra en
la necesidad de procurar una salida de la sociedad, a aquellos socios que no deseen
someterse a un nuevo y distinto estatuto. Como se aprecia, el derecho de separacin
es un recurso jurdico que slo se concede a los socios y no a otros posibles
inversores (ejemplo: obligacionistas, tenedores de bonos, etc.), trabajadores u otros
acreedores sociales (que pueden verse afectados por los acuerdos societarios), pues
considera que no forman parte de su organizacin por lo que sera imposible
separarse de la misma. En consecuencia, los socios que son la nica categora de
inversionistas habilitados para dirigir la marcha social y la totalidad de los recursos
societarios, son los nicos legitimados para ejercer del derecho de separacin, ya que
su alejamiento es considerado como separacin de la entidad a la que pertenece
como miembro.
Los sujetos que adquieren la condicin de socio despus de la adopcin del

acuerdo que motiva la separacin, pero antes de que expire el plazo para
ejercer el derecho, no tienen el derecho de separacin, ya que se conoca, o
deba conocer, la existencia del acuerdo o causa que origin la activacin de
dicho derecho.
b) Copropiedad. - Ante un supuesto de copropiedad de acciones o de derechos sobre
acciones, el artculo 89 de la Ley General de Sociedades exige a los comuneros que
designen a una nica persona "para el ejercicio de los derechos de socio" frente a la
sociedad. En este caso la sociedad puede negarse a admitir cualquier otra forma de
ejercicio de los derechos de socio que no sea, precisamente la realizada por la
persona designada representante. Pero se plantea que el derecho de separacin slo
podr ejercerlo cuando los copropietarios hayan adoptado unnimemente, ya que su
poder no alcanza para ejercer un derecho que supone la prdida de la condicin de
socio de sus representados. Pero la ley no hace distingos entre los derechos de socio
que puede hacer ejercicio el representante, en consecuencia, el representante se
encuentra validamente facultado para ejercer el derecho mencionado, si es que, haya
votado en contra y dejado constancia en acta de su oposicin, de lo contrario, como
por ejemplo que el representante vote a favor del acuerdo que activa el derecho de
separacin, frustra el posterior ejercicio de este derecho.
Frente a alguna de las causas que originan el nacimiento del derecho

de separacin y que exigen la decisin de los socios en unta,j stos
pueden seguir
Derechos
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algunas de las siguientes tres conductas: votar a favor del acuerdo, oponerse
expresamente al mismo mediante el voto en contra o, finalmente, no expresar su
1113
parecer por abstenerse de votar en blanco o con voto nulo
. Para ejercer el
derecho de separacin, de las conductas mencionadas, cual es la que exige

nuestro ordenamiento legal como presupuesto de legitimacin lo trataremos
en los numerales siguientes.
Titulares de acciones comunes
Asistentes a la Junta General de accionistas
a) Los que votaron a favor.- Poseer la cualidad de socio no es suficiente para
poder ejercer el derecho de separacin. Es necesario que adems se d una
situacin subordinada de ndole subjetiva, consistente en no haber votado a favor
del acuerdo que ha activado el nacimiento del mencionado derecho de separacin.
La lgica de que el respeto a los propios actos impide que el socio que vot a
1114
favor del acuerdo, que genera el derecho de separacin, pueda ejercerlo
.
b) Los que votaron en contra.- El Cdigo Civil y Comercial de Italia, en su artculo
2437, regula el derecho de separacin expresando que estn legitimados los socios
que disientan de las deliberaciones referentes a las causales expresamente
mencionadas. La redaccin de este dispositivo legal comprenda diversas
situaciones, como por ejemplo, Vivante sealaba que el derecho de retirada
corresponde tanto a los socios que votaron en contra del cambio como a los que se
abstuvieron de votar, porque tambin stos disintieron del acuerdo adoptado por la
1115
mayora negndoles el voto . Igualmente, la legislacin espaola que repite la
formula italiana, que es repetida por nuestra legislacin derogada, se entenda que la
ley conceda el derecho de separacin al accionista que no haya votado a favor del
acuerdo de cambio del objeto social, comprendiendo a los ausentes, los
1116
disidentes y a los que se abstuvieron .
En la vigente Ley General de Sociedades se puede observar que el accionista que

concurra a la junta general, debidamente informado que se trata de una
modificacin de estatutos, tendr que tomar una decisin en el acto, pues para
ejercer su derecho de separacin tendr que dejar constancia en acta de su
oposicin al acuerdo. Esta opcin es ms explcita y menos complicada. Con
arreglo al artculo 130 de la Ley peruana el accionista tiene el derecho a ser
informado plenamente, y con los documentos, mociones y proyectos materia de
agenda, en tal sentido, se encuentra en condiciones de tomar una posicin: o
concurre a la junta general para tratar de persuadir que no se produzca el cambio,
a sabiendas que si no lo logra y tampoco cambia l de opinin- deber dejar
1113
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pginas 45, 98, 115, 116, 118, 125
1114
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 124, 125,126

VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho... Pgina 268.
1115
1116
SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho

.....Pginas 233 y 234
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constancia de su oposicin al acuerdo, consistente por lo dems con sus principios

1117
y apreciaciones .
c) Abstenciones.- El Artculo 210 de la anterior Ley General de Sociedades
(ALGS) dispona, que el titular del derecho de separacin es el accionista que no
vot a favor del acuerdo. Esto comprendera a quienes concurriendo se
abstuvieron de votar, a los que votaron en blanco o se les anul el voto, a los que
1118
votaron en contra, y a los que no concurrieron a la junta
. De Gregorio dice,
que el fundamento lgico de la norma, es que se deben sustraer al imperio de
unas ciertas modificaciones, todos aquellos que no han contribuido a formar el
1119
acuerdo modificatorio
Para Beaumont la ALGS fue ms generosa que la ley italiana, porque no slo otorg este
derecho de separacin a los que hubiesen votado en contra del acuerdo, sino incluso a los
que simplemente no hubiesen votado a favor. Deca el artculo 210 que si el accionista
concurra a la junta general deba hacer uso de su derecho dentro de los tres das
siguientes, siempre que no haya votado a favor del acuerdo, lo que significa que estaba
comprendiendo tambin la abstencin. El mencionado
jurista no est de acuerdo que un accionista bien informado, que no se pronuncia a

1120
favor o en contra en la junta general,
pueda ejercer su derecho de separacin .
Es cierto que si bien la abstencin, conforme la posicin predominante, implica
voto no adhesivo a la voluntad de la mayora, la misma desde el punto de vista de
la adquisicin del derecho de separacin no expresa una declaracin de voluntad
concreta y explcita respecto de la adquisicin de un derecho de caractersticas
1121
peculiares . Es por ello, que nuestro ordenamiento societario no legitima al
accionista que, asistiendo a la junta general, se abstuvo de votar respecto a un
acuerdo que activa el derecho de separacin.
Ausentes
Luego de la convocatoria a junta general de accionista, el socio tiene derecho de
ser informado respectos de los puntos de la agenda, entre los que se encuentra la
modificacin estatutaria que activa el derecho de separacin. Con dicha
informacin, el accionista puede optar entre asistir a la junta o simplemente no
concurrir y dentro de los diez (10) das siguientes a la fecha de publicacin del
acuerdo, ejercer su derecho de separacin. En este caso la ausencia puede
presentarse como una medida para encontrarse legitimado en el ejercicio del
derecho de separacin.
Por accionistas ausentes se debe entender no solo quien no acudi a la Junta, sino
tambin quien habiendo asistido se retir de la misma temporalmente, dejando la
constancia que seala el artculo 124 de la ley (al momento de formularse la lista de
1117
412
1119
1120
BEAUMONT CALLIRGOS,
1118
Ricardo. Comentarios ... Pginas 411 y

MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios ... Pgina 360
DE GREGORIO, Alfredo. Obra citada. Pginas 685 y 686.

BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios ... Pginas 411 y 412
RICHARD, Efran Hugo y MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario ... Pgina
496
1121
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
asistentes), de tal manera que no se encontraba presente en el momento de la

adopcin del acuerdo o no ha sido considerado para la formacin del qurum de
la junta general de accionistas.
Titulares de acciones privilegiadas
Los titulares de acciones privilegiadas o preferentes se encuentran legitimados, de la
misma forma y bajo las mismas condiciones que los titulares de las acciones comunes,
para el ejercicio del derecho de separacin de la sociedad, ya que el hecho
de que estas acciones ostenten ciertos privilegios frente a las acciones ordinarias en
nada afecta a su condicin de accionistas. Solo las acciones privilegiadas sin
derecho de voto tienen un rgimen especial que se analizar a continuacin.
Titulares de acciones privilegiadas sin derecho a voto
En los ordenamie ntos jurdicos que regulan las acciones sin voto, admiten que los
titulares de dichas acciones pueden ejercer el derecho de separacin, puesto que
son verdaderos accionistas. En lugar de exigir el consentimiento de la mayora de las
acciones sin voto, se atribuye directamente el derecho de separacin por el mero

1122
hecho de ser titular de esa clase de acciones
.
Si la ley atribuye el derecho de separacin a los socios que pueden participar en
la adopcin del acuerdo e inclusive si stos se ausentan, no es posible negar este
derecho a quienes ni quieren ni pueden emplear recursos de naturaleza
participativa.
Una situacin singular se presenta en el caso de las juntas especiales o de
votacin separada que participan los accionistas sin voto, cuando el acuerdo que
activa el derecho de separacin "lesione directa o indirectamente" sus derechos.
En estos casos, los titulares de acciones sin voto que en dicha junta especial o
votacin separada, hubieran votado a favor del acuerdo de transformacin no
1123
podrn ejercer el derecho de separacin
.
Accionistas Morosos
El socio moroso puede ejercer el derecho de separacin de la sociedad. El socio
moroso podr separarse de la sociedad siempre que la sociedad no hay procedido
a excluirlo de la misma por medio de la enajenacin o amortizacin de sus
acciones. Si esto es as respecto del socio incumplidor, con mayor razn debe
entenderse que en nada afecta al derecho de separacin del socio, la existencia de
acciones pendiente de desembolsos pasivos. En el momento de calcular la cuota
de separacin ser necesario tener en cuenta el importe no desembolsado a los
efectos de proceder a la oportuna compensacin.
1122
MENENDEZ, Aurelio y BELTRAN, Emilio. Las acciones sin ...Pg 437 1123
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de

Separacin... Pg. 131, 132
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Titulares en caso de acciones usufructuadas

En principio el derecho de separacin corresponde al socio, pero el ttulo constitutivo de
usufructo puede indicar que el legitimado para ejercer este derecho sea el usufructuario
al que concede, adems, los derechos de asistencia y voto. En este caso, el usufructuario
debe ejercer el derecho de voto de acuerdo al ttulo constitutivo del usufructo y hacer
constar en acta su oposicin al acuerdo activador del derecho de separacin. Pero el
ttulo no puede contravenir el Estatuto; ello significa que, si el estatuto no permite que el
usufructuario ejerza los dems derechos del accionista (adems del derecho al
dividendo), no estar legitimado para ejercer el derecho de separacin. Adems de
permitirlo el artculo 200 de la ley, el artculo 8 del mismo dispositivo legal dispone, que
son vlidos ante la sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sean concerniente, los
convenios entre los socios y terceros a partir del momento en que le son comunicados,
con una limitacin que no tienen eficacia ante la sociedad cuando contradigan el pacto
social o el estatuto.
Beaumont dice que la ley vigente permite ceder en el usufructo de acciones los
derechos de socio, adems del derecho al dividendo, debiendo efectuarlo
mediante estipulacin contenida en el convenio de usufructo, siempre y cuando
1124
el pacto social y el estatuto lo permitan
.
Titulares en caso acciones prendadas
Como se ha comentado al tratar de los titulares del derecho de separacin en caso
de las acciones usufructuadas, se debe mencionar que el ttulo constitutivo de
prenda puede indicar que el legitimado para ejercer este derecho, el de asistencia
y voto, sea tambin el acreedor pignoraticio. En este caso, el acreedor
pignoraticio debe ejercer el derecho de voto de acuerdo al ttulo constitutivo de
prenda y hacer constar en acta su oposicin al acuerdo activador del derecho de
separacin. El ttulo constitutivo de prenda, para su reconocimiento por la
sociedad, no puede contravenir el pacto social ni el Estatuto.
Beaumont expresa, que en lo relativo a prenda de acciones y respecto de los derechos de
accionista, tambin se permite la posibilidad de pactar en contrario, de forma tal
que sea el acreedor prendario y no el propietario de las acciones el que ejerza

1125
tales derechos
.
Declaracin de Separacin
La declaracin de separacin, es la declaracin unilateral de voluntad dirigida a aquellos
que tienen la representacin social, consistente en la afirmacin de querer usar la facultad
derivada de la posicin jurdica del socio, de apartarse de la sociedad con el reembolso del
1126
valor de sus acciones y que por su naturaleza no tiene necesidad de su aceptacin
.
1124
1125
1126
DE GREGORIO, Alfredo. Obra citada Pgina 691.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Formalidades
El socio que desee separarse ha de ejercitar su derecho notificando a la sociedad
en el plazo de 10 das computados a partir de la publicacin del acuerdo que debe
ser efectuado por la sociedad. El artculo 200 de la Ley General de Sociedades
dice, que el derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregado a
la sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso a que
alude el prrafo anterior (obligacin de publicar los acuerdos que den lugar al
derecho de separacin dentro de los diez das siguientes a su adopcin).
Plazo
La declaracin de separacin debe ser comunicado por los socios, hayan intervenido o
no en la asamblea, dentro de los diez das siguientes a la publicacin de los acuerdos de
sta. Vivante dice que los socios que avisaren su retirada antes de la publicacin del
acuerdo no podrn llevar a cabo la misma, sino en el caso de que la
publicacin se haya realmente efectuado, pues, la publicidad provee a quien avis
retirarse del requisito que faltaba para su ejercicio efectivo, adems, si la mayora de
los socios, percatada de los obstculos que se oponen a que se efecte el acuerdo, lo
revoca, reunindose en una nueva asamblea extraordinaria antes de que se haya
hecho la publicacin, el socio que haya notificado su retirada, no puede llevarla a
1127
cabo
. De acuerdo a nuestro ordenamiento societario, dicho plazo se concede a
favor de los socios, por ello, nada impide que stos manifiesten su voluntad de
separarse antes de que se produzca dicha publicacin.
Naturaleza de la declaracin
La comunicacin de la voluntad de separarse es un acto de naturaleza unilateral y
recepticia. Es unilateral porque la sociedad se encuentra obligada a reconocer sin
proceder a ms juicio que el derivado de comprobar los presupuestos formales, o sea, la
cualidad de socio y haber dejado constancia en acta su oposicin al acuerdo
que origina el nacimiento del derecho de separacin. El carcter recepticio

atribuido a la declaracin de voluntad del socio comporta que la comunicacin
debe obrar en poder de la sociedad en el plazo antes citado. La fecha en que la
sociedad recibe la declaracin de separacin determina el momento en que el
socio pierde esta condicin y por lo tanto no podr ejercer los derechos
inherentes a la misma, como por ejemplo: asistencia a las juntas, percibir
1128
dividendos, recibir informacin societaria, etc.
.
Efectos de la declaracin de Separacin
La declaracin de separacin, tiene efectos tanto en el socio, en la sociedad y en
los acreedores. Afecta a los socios, permitindoles escapar de la sociedad
transmitindole sus acciones. Afecta a la sociedad ya que el ordenamiento
1127
1128
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho... Pginas 269 y 170.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
societario impone la reduccin de capital social, y afecta a los acreedores sociales

ya que la restitucin de fondos a los socios debilita el patrimonio social, perjudica
la posibilidad de la devolucin de sus crditos.
Farrando Miguel dice que el hecho de que la sociedad est obligada a reconocer
el derecho de separacin del socio no confiere a ste el derecho inmediato al
reembolso del valor de su cuota patrimonial, ya que antes de satisfacer al socio su
cuota de separacin para de esta forma, acceder a inscribir el acuerdo en el
Registro Mercantil, ser necesario previamente cumplir el trmite de reducir el
capital y en su caso conferir derecho de oposicin de los acreedores sociales.
Asimismo, es perfectamente factible que la sociedad revoque el acuerdo o
desactive el acto que desencaden el derecho de separacin dejando de esta
forma sin efecto las declaraciones de separacin efectuadas as como los
restantes trmites vinculados a dicho derecho.
El da en que la sociedad recibe la comunicacin notarial de la separacin, se
establece el lmite temporal del ejercicio de la cualidad de socio, no pudiendo
participar en la vida social y por lo tanto, en su resultado (positivo o adverso) a
1129
quien ha manifestado expresamente que no quiere continuar en la sociedad
.
Ejercicio Parcial del Derecho de Separacin
Un amplio sector doctrinal, reflejada incluso en el artculo 90 de la LGS, entiende que
el derecho de separacin no puede ejercitarse de forma fraccionada, o sea, que el socio
debe optar por ejercer el derecho de separacin con la totalidad de sus acciones o por
el contrario no ejercerlo.
Contra dicho punto de vista se han expuesto una serie de crticas, como por ejemplo que, el
derecho de separacin no puede asimilarse a la tesis de la unidad del derecho de voto, ya que el
derecho de separacin puede estar desvinculado del derecho de voto; asimismo, la doctrina, e
inclusive el propio artculo 90 de la LGS, ha flexibilizado su opinin sobre la pretendida
"unicidad del derecho de voto" comenzando a aceptar su ejercicio parcial
siempre que dicha conducta no persiga "propsitos ilcitos". Por otro lado, se afirma,
que el derecho de separacin es un derecho de configuracin cuantitativa que permite
aceptar su escindibilidad, admitindose su ejercicio parcial. Es que el derecho de
separacin no es un derecho de configuracin cualitativa sino cuantitativa, ya que no
se atribuye al accionista en atencin a su cualidad de socio y con abstraccin al hecho
del mayor o menor nmero de acciones posedas (como son, por ejemplo, los derechos
de impugnacin de acuerdos sociales, de asistencia y representacin en las juntas de
informacin, etc.) sino que se otorga al socio en razn del inters econmico que
posee en la sociedad (como el derecho de suscripcin preferente, de dividendo, a la
cuota de liquidacin, etc.)
Pero la razn que considera que dicho derecho en una facultad excepcional frente a los
acuerdos de la mayora que permite que no surta
efecto el principio mayoritario,
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de
Separacin... Pginas 21, 155,156, 157,158
1129
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
permitindole abandonar la sociedad, no justifica el ejercicio parcial del derecho de

1130
separacin .
Valorizacin de la Cuota de Separacin
El accionista que ejerce su derecho de separacin tiene derecho al reembolso del valor de sus
acciones, el monto del reembolso se denomina cuota de separacin. El artculo 200
de la LGS establece las reglas de valorizacin de la cuota de separacin, tales reglas se

aplican a falta de acuerdo entre las partes, diferencindolas si las acciones cotizan en
Bolsa (valorizacin por Bolsa) o no cotizan en ella (valorizacin por patrimonio neto).
Las reglas de valorizacin se abordarn a continuacin.
Acuerdo entre las partes
La valoracin es un derecho individual de cada socio que se separa, es por ello que
ante una separacin masiva no pueden aplicarse las mecnicas de decisin

mayoritaria ya que la negativa de un nico socio a aceptar la propuesta de
1131
valoracin determinara el fracaso del consenso
. En tal sentido, el titular del
derecho de separacin y la sociedad emisora pueden evitar cualquiera de los
mtodos de valorizacin si se ponen de acuerdo previamente sobre el valor de
reembolso. No obstante, el artculo 200 de la LGS seala que el valor fijado en el
acuerdo no puede ser superior al de la valuacin que resulte de los mtodos en ella
estipulados. Es evidente que as se limita el campo de la negociacin,
principalmente para el accionista que se separa, pues el acuerdo slo puede
establecer una suma igual o inferior al de la valorizacin por Bolsa o patrimonio
1132
neto .
10.2 Acciones que cotizan en Bolsa
El criterio empleado para valorar las acciones de una sociedad cuyos ttulos
cotizan en Bolsa responde a la idea bsica de que stas no tienen otro valor ms
que el que se paga en el mercado, ya que en definitiva, este precio es el nico y
verdadero valor de las mismas. Segn la legislacin espaola el precio de
reembolso ser el "precio de cotizacin media del ltimo trimestre", para el
artculo 2437 del Cdigo Civil y Comercial de Italia el precio de reembolso ser
el precio medio del ltimo semestre. El artculo 200 de la LGS dice que las
acciones se reembolsarn al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo
semestre. Esta regla se utiliza para evitar las posibles intervenciones
1133
especulativas dirigidas a alterar artificialmente el precio de las acciones
.
Pero cul es el significado exacto de cotizacin media ponderada? Se podra considerar
a la suma de las cotizaciones medias diarias de todos los das hbiles de
1130
161
1132
FARRANDO
1131
MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 158, 159, 160 y

FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg.168
ELIAS LAROSA, Elias. Ley General ... Pgina 395
Ver: FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pgs. 164 y

165; MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg. 508, y VIVANTE, Csar. Tratado
de Derecho... Pgina 271
1133
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Bolsa en los ltimos seis meses, dividida entre el nmero total de esos das, pero
ste es un promedio exacto da por da del ltimo semestre, pero no es cotizacin
media ponderada. Media ponderada es el resultado de multiplicar cada uno de los
nmeros de un conjunto por un valor particular llamado su peso, sumar las
cantidades as obtenidas, y dividir esa suma por la suma de todos los pesos. Por
1134
ello dice Elas Larosa
, la cotizacin media ponderada de las acciones es el
resultado de multiplicar los valores de negociacin de cada accin en cada da de
bolsa del ltimo semestre (cada uno de los nmeros del conjunto) por el nmero de
acciones de cada negociacin (valor particular llamado peso), sumar las cantidades
as obtenidas y dividir esa suma por la suma de todas las acciones negociadas
(todos los pesos). De acuerdo al valor promedio ponderado, cada transaccin
burstil tiene no solamente el peso de su precio sino tambin el peso del mayor o
menor nmero de acciones de cada operacin.
Esta exigencia de la equivalencia entre precio de negociacin y valor de la
accin slo ser aplicable cuando las acciones se negocien en un mercado
secundario oficial, ya que slo en estos mercados tutelados puede predicarse que
existe un grado aceptable de eficiencia informativa.
10.3 Acciones que no cotizan en Bolsa
Cuando las acciones no cotizan en Bolsa, la liquidacin debe hacerse, sobre la base del
ltimo balance aprobado. De Gregorio dice que ha sido y es todava objeto de viva
discusin cual ser este balance, si solamente el ltimo balance ordinario o cualquier
balance aprobado por la asamblea. En la jurisprudencia italiana predomin
la tesis que debe tenerse en cuenta el ltimo balance, aun cuando no sea ordinario;
1135
pero la doctrina se encuentra dividida
, as por ejemplo Messineo dice que si las
acciones no se cotizan, su valuacin debe efectuarse en proporcin al patrimonio
1136
social resultante del balance aprobado del ltimo ejercicio
, Vivante nicamente
1137
dice del ltimo balance aprobado
, mientras que Arecha y Garca Cuerva
consideran que el valor del reembolso de las acciones surge del ltimo balance
1138
aprobado, sea ste del ejercicio o especial
El artculo 200 de la LGS prescribe que las acciones que no tengan cotizacin en
Bolsa se reembolsarn de acuerdo al valor en libros al ltimo da del mes anterior
al de la fecha del ejercicio del derecho de separacin, o sea, que la valuacin se
efectuar sobre la base del balance elaborado al ltimo da del mes anterior al de
la fecha del ejercicio del derecho.
La ley define como valor en libros, el que resulta de dividir el patrimonio neto entre el
nmero total de acciones. Se trata de una valorizacin consistente en dividir la suma del
capital, reservas, utilidades acumuladas, excedentes de reevaluacin y en
1134
395
1136
ELIAS
1135
LAROSA, Elias. Ley General ... Pgina 394 y

DE GREGORIO, Alfredo. Obra citada. Pg. 692

1137
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho... Pginas 270 y 271
1138
ARECHA, Martn y GARCIA CUERVA, Hctor. Obra citada. Pg 365.
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
general, todas las cuentas del patrimonio neto de la sociedad, entre el nmero total
1139
de acciones, tanto las con derecho a voto como las que no lo tienen
. Vivarte dice
que determinado cul es el balance decisivo, precisa fijar el valor del activo social y,
por tanto, el valor de cada accin, para obtenerlo, se sumarn, de ordinario, el capital
social, las reservas y las utilidades eventualmente juntadas para la aprobacin de la
Asamblea; se detraern las prdidas que se hubiesen eventualmente anotado en el
activo, y dividiendo el resto por el total de las acciones, se obtendr el valor de cada
1140
una, cual resulta del balance
. En nuestro pas, tambin participan en el cmputo,
las acciones de inversin, ya que tienen derecho al patrimonio neto de la sociedad.
10.4 Importe de la cuota de separacin

Una vez conocido el valor de cada accin, una simple operacin aritmtica
permite averiguar el importe de la cuota de separacin de cada socio y el total
1141
que debe satisfacerse a los socios
.
11. Pago de la Cuota de Separacin

El accionista que opta por la separacin tiene derecho, nicamente, a una suma de
dinero como contrapartida del valor de sus acciones1142, por lo que no sera admisible
una clusula del Estatuto por la cual la separacin pueda importar, para el que se separa, el
derecho de conseguir bienes concretos de la sociedad. Rembolsar, al que se separa, con
bienes distintos a la suma de dinero, vulnerara el principio de la intangibilidad del
1143
patrimonio social .
Otra corriente doctrinal, a pesar que acepta que la cuota de separacin tiene naturaleza
esencialmente dineraria, consiente que podr satisfacerse in natura salvo existiera
pacto estatutario explcitamente diseado para estos casos de separacin o hubiera
mediado acuerdo expreso entre los socios interesados y la sociedad.
El momento a partir del cual es exigible la cuota de separacin no puede quedar al
arbitrio de la sociedad, por lo que algunos juristas consideran que la solucin ms
correcta radica en permitir a los interesados que exijan su satisfaccin desde el da
inmediato al trmino del plazo de oposicin de los acreedores o, caso de que stos se
hubieran opuesto, a partir del momento en que en que se hayan prestado las necesarias
1144
garantas .
En el Per el pago debe realizarse dentro de un plazo de dos meses, contado a partir de la fecha
del ejercicio del derecho. Adems, se debe pagar al accionista intereses compensatorios,
computados entre la fecha del ejercicio del derecho y la fecha de pago, de acuerdo a la tasa
legal ms alta permitida por la ley para crditos entre personas
1139
1140
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho... Pgina 271

1141
1142 FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 173
1143
MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pgina 508.
1144
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
ajenas al sistema financiero. Vencido ese plazo, la sociedad debe pagar,

adicionalmente, intereses moratorios.
La sociedad tiene derecho de recurrir al juez, por la va del proceso sumarsimo, para
lograr mejores condiciones de pago, si ste pone en peligro la estabilidad de la sociedad o
1145
si ella no tuviese la posibilidad financiera de realizarlo en las condiciones de la Ley
.
Proteccin a los acreedores

La tutela de los acreedores sociales impide que la declaracin de separacin determine de
inmediato la satisfaccin de la cuota de separacin a los socios, ya que su inters por recibir la
cuota de separacin debe quedar sujeto a la proteccin del inters del acreedor a no verse
perjudicado por dicho pago. La tutela del capital social prima sobre la disciplina protectora del
derecho de separacin o, en otras palabras, los acreedores sociales estn protegidos frente a los
efectos econmicos que conlleva el pago de la cuota de separacin.
Una vez conocido el nmero de socios que desean separarse, as como determinado sin
controversia el importe de su cuota individual de separacin, el rgano de administracin
deber publicar el acuerdo de reduccin del capital social, la fecha de publicacin del ltimo
de estos anuncios determinar entre otros extremos, el momento a partir del que se activa el
plazo de un mes para que los acreedores sociales puedan oponerse a la reduccin del capital
social hasta que se garanticen suficientemente los crditos no vencidos en el momento de la
publicacin. En el caso que la reduccin se realice con "cargo a beneficios o reservas libres"
quedar excluido el derecho de oposicin.
La finalidad perseguida por el derecho de separacin no es producir una reduccin del

capital social sino satisfacer al socio ante la adopcin de ciertos acuerdos sociales. La
aplicacin de estas normas de proteccin de los acreedores sociales, podran determinar la
imposibilidad de separacin del socio. En los casos en que la sociedad no disponga de
patrimonio libre con el que hacer frente a la cuota de separacin y por otra parte, no puede
garantizar suficientemente sus deudas, no podr reducir el capital social y por tanto,
devendr ilcita la amortizacin de acciones y el consiguiente reembolso de la cuota

1146
de separacin .
13.
El fundamento originario de la existencia del derecho de separacin reside en la
facultad de la mayora de adoptar acuerdos vinculantes para todos los socios, a

pesar de la oposicin u objeciones de la minora. La prdida del derecho de veto
ante la adopcin de acuerdos modificatorios de la estructura societaria (regla de
la unanimidad) es el factor que fundamenta el derecho del socio, que no apoy el
acuerdo, a separarse de la sociedad.
La concesin del derecho de separacin a los socios disidentes (frente a acuerdos o
1145
1146
FARRANDO MIGUEL, Ignacio. El Derecho de Separacin... Pg. 181, 182, 183,

184, 185 y 187
Derechos
corporativos
individuales
social de la
del
accionista
y
el
c)
decisiones) se encuentra unida a la prevencin de que determinadas decisiones

realizadas manu militari por la mayora, puedanllegar a retraer la inversin en
sociedades de capital o, incrementar los costos de negociacin de las acciones.
Asimismo, en caso de "mercados reducidos", evitar que toda confrontacin entre
intereses u opiniones de los accionistas se canalicen a travs de remedios
judiciales.
El respeto absoluto a los derechos patrimoniales del accionista individual mediante
d)
un amplio derecho de separacin, es un mecanismo que busca obtener la confianza

de invertir en sociedades abiertas o de intervenir como accionistas minoritarios en
sociedades cerradas, sin el temor de que sus expectativas sean mediatizadas o
anuladas por la mayora que controle la gestin.
El peligro de descapitalizacin de las arcas societarias, con el ejercicio del derecho
de separacin, puede ser contrarrestado recurriendo a diversas estrategias que
eviten la reduccin del capital sin lesionar el derecho de los socios, como por
ejemplo: la adquisicin de sus propias acciones, la revocacin del acuerdo, el
aumento simultneo del capital, la compra de las acciones por otro socio o un
tercero, etctera.
El derecho de separacin tambin tiene funcin disuasoria, pues, la mayora debe

presentar propuestas cuyo acuerdo o decisiones aglutinen a la mayor parte posible
del capital social, ya que de lo contrario, el ejercicio de este derecho podra poner
en peligro el patrimonio social.
f)
El derecho de separacin es un instituto de orden pblico concedido como
g)
correlativo de la amplitud de poderes reconocidos a la mayora, actuando como

freno y remedio contra los mencionados poderes respecto a la modificacin de los
Estatutos. Este derecho no puede ser privado a los accionistas ni por los Estatutos
ni por la asamblea.
El derecho de separacin es un derecho tutelar, individual del socio o accionista,
h)
que permite que no se le apliquen los acuerdos del rgano social mediante la
disolucin del particular vnculo social.
Debe enunciarse los medios alternativos al derecho
de separacin como por
ejemplo: imponer a quien mediante una oferta pblica de adquisicin se ha
convertido en socio mayoritario por haber alcanzado el 90 por 100 de las acciones
o de una de sus clases, a extender de dicha oferta a los socios minoritarios que no
se hubieses adherido a la primera. Asimismo, otro medio alternativo sera
reconocer a los socios minoritarios el derecho de abandonar la sociedad
controlada exigiendo que les sea adquirida su cuota social ante la posibilidad de
que el inters de dichos socios pudiese verse daado por la direccin econmica
unitaria ejercida por la sociedad controlante que forme parte de un grupo
econmico.
Derechos
corporativos
i)
individuales
social de la
del
accionista
y
el
Las causales tipificadas en la ley que originan el derecho de separacin consisten

en una construccin arbitraria que tiene sus limitaciones y que evidencian alguna
inconsistencia cuando el ordenamiento jurdico acepta ciertos motivos como
causas de separacin (ejemplo: sustitucin del objeto social, etc.) y, en cambio,
desconoce otros muchos que, econmicamente considerados, tienen tanta o ms
importancia que los tipificados, como por ejemplo cambio en la poltica de
dividendos o la exclusin del derecho de suscripcin.
Para la operatividad del derecho de separacin por cambio de objeto social, es una
exigencia imprescindible la determinacin precisa y sumaria de las actividades
que integran el objeto social al ser redactado en el acto de constitucin o en los
Estatutos.
En el caso que la libre negociabilidad de las acciones sea objeto de limitaciones en el
estatuto originario o este se haya constituido como una Sociedad Annima
Cerrada, el derecho de separacin debe aplicarse en el caso que injustificadamente
se hiciere ms gravosa la limitacin a la libre trasmisibilidad de las acciones, no en
el caso que el caso que se hiciere menos gravosa, pues la libre trasmisibilidad es
la regla bsica de las sociedades por acciones.
Nuestro ordenamiento societario, expresa que otras causas de separacin pueden constar en los
estatutos sociales mediante su introduccin inicial o con la oportuna
modificacin estatutaria, pero con criterio pedaggico debe enunciarse. Por ejemplo:
Prdida de liquidez de la inversin; Cuando algn socio alcanza un porcentaje muy alto
del capital social que puede comportar una correlativa prdida de liquidez de la inversin
realizada por el minoritario; Ausencia de reparto de un dividendo mnimo por ejercicio;
Simple ampliacin del objeto social; Cambio de domicilio dentro del territorio nacional;
Reduccin del nmero de socios; Exclusin del derecho de preferencia en las emisiones
de nuevas participaciones modificacin de ciertos preceptos estatutarios; Supresin de
sucursales; Venta de todos o parte de ciertos activos sociales; Negativas reiteradas a la
autorizacin para transmitir la cuota social; Agotamiento de una patente; Dominacin por
un grupo; Prdida de una concesin administrativa; Abandono por algn socio de la
sociedad; Renuncia o destitucin de algn como administrador; etctera.
Por consistir el derecho de separacin en una facultad excepcional frente a los acuerdos
de la mayora, que permite que no surta efecto el principio mayoritario,
permitindole abandonar la sociedad, no justifica el ejercicio parcial del derecho
de separacin.
En el Per el pago debe realizarse dentro de un plazo de dos meses, contado a partir de
la fecha del ejercicio del derecho; adems, se debe pagar al accionista
intereses compensatorios, computados entre la fecha del ejercicio del
derecho y la fecha de pago, de acuerdo a la tasa legal ms alta permitida
por la ley para crditos entre personas ajenas al sistema financiero.
Vencido ese plazo, la sociedad debe pagar, adicionalmente, intereses
moratorios. El momento a partir del cual es
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accionista
y
el
exigible la cuota de separacin no puede quedar al arbitrio de la sociedad.

Por ello se debe permitir a los interesados que exijan su satisfaccin
desde el da inmediato al trmino del plazo de oposicin de los acreedores
o, caso de que stos se hubieran opuesto, a partir del momento en que en
que se hayan prestado las necesarias garantas.
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accionista
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CONCLUSIONES
En la concepcin de los accionistas mayoritarios y administradores de las empresas
oriundas del pas se tienen como opcin residual al financiamiento de sus proyectos de
inversin mediante la emisin de acciones, pues, se resisten a imaginar que a sus
organizaciones corporativas ingresen como accionistas personas que no sean de su
entorno familiar, por que existe el carcter familiar de estas sociedades. Tal concepcin se
manifiesta en el temor de dar informacin y en el pnico a perder el control de la
empresa, sta es considerada de tradicin familiar. La consecuencia econmica de dicha
concepcin es la baja capitalizacin de las empresas que se origina cuando financian el
inicio sus operaciones o su expansin, efectundolo, en
proporciones exageradas, mediante crditos bancarios u otros crditos. El costo de

tal financiamiento ha ocasionado la crisis e inclusive su salida del mercado
mediante procesos de liquidacin de muchas sociedades annimas. Mediante este
comportamiento, se dificulta la obtencin de capitales, o sea crecer. En el mundo
actual, la empresa tiene que crecer o desaparecer.
Existe en la mayora de empresas del pas la falta del equilibrio financiero en la
III.
marcha de sus negocios, por que no se comprende que la diferencia sustancial entre
el financiamiento mediante prstamos comerciales y el financiamiento mediante
emisin de acciones. Los prstamos comerciales deben ser retribuidos en forma fija
con los intereses y la devolucin o amortizacin del capital, as existan prdidas,
mientras que a los accionistas se les debe retribuir slo cuando existan utilidades y
se acuerde el reparto de stas en junta general.
La sociedad annima, por ser el mecanismo jurdico colector del ahorro pblico
IV.
para convertirlo en inversin productiva, busca estimular al accionista, con un haz

de derechos subjetivos, como contrapartida al aporte, estando su responsabilidad
limitada a dicho aporte, garantizando que exista una justificable relacin entre el
capital social u el objeto social.
La accin es el instrumento para reunir capital con el fin de realizar por medio de la
sociedad emisora una actividad econmica concreta (objeto social), mediante dicho
ttulo valor se ejercita los derechos sociales y se transmite de modo fcil, rpido y
segura la participacin de un sujeto en una sociedad annima determinada. La
accin, como instrumento de inversin, es la expresin de la cualidad de socio,
que engloba, derechos sustanciales y procesales, as como prerrogativas
susceptibles de ejercicio individual o agrupado.
Entre los derechos incorporados a la accin se pueden diferenciar dos: los derechos
individuales y los de los accionistas minoritarios. Los llamados derechos
individuales o fundamentales se encuentran ligados a la cualidad misma de
socio, tienen usualmente una posicin inalienable e insuprimible por los
estatutos u rganos sociales, son derechos pilares que sostienen el status
de accionista y que en el caso que las necesidades de la actividad
econmica de una sociedad annima requiera excluir, excepcionalmente,
alguno de estos derechos, tal exclusin debe ser flanqueado con el
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individuales
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accionista
y
el
fortalecimiento (privilegios) de otros derechos pilares o la aplicacin de otros

medios alternativos que cumplan semejante funcin. Estos derechos
fundamentales del accionista se conceden al socio singular sin importar la
cantidad de acciones que tengan y puede ser objeto de renuncia individual una vez
que sea exigible o se pueda ejercitar tal derecho. Dichos derechos se agrupan en
aquellos vinculados con la obtencin de los beneficios patrimoniales (derechos
materiales); y los que buscan asegurar o alcanzar mediata o inmediatamente el
ejercicio de los mencionados derechos materiales (derechos instrumentales).
VI.
VII.
El principal derecho del accionista es de participar en el reparto de las utilidades,

que la sociedad podr distribuir slo la parte del patrimonio neto que supere el
capital social (adems de las reservas legales y estatutarias). En las Sociedades
Annimas, la regla es que el socio o accionista pretenda obtener beneficios
econmicos como fruto de la inversin efectuada; esta finalidad que ha sido el
motivo determinante para iniciar el vnculo jurdico con la sociedad.
Excepcionalmente, la necesidad de obtener lucro puede estar aparentemente
ausente, como se podra apreciar en algunas entidades educativas, deportivas y
otras, que adoptan la estructura societaria para mejorar su eficiencia. El derecho
que tiene el accionista de participar en la distribucin de las utilidades se manifiesta
tanto como derecho abstracto y como derecho concreto.
Como derecho abstracto, el derecho de participacin en los beneficios debe buscar
VIII.
proteger al accionista no solo contra cualquier posible acuerdo social que pretenda
excluirle de la participacin en los beneficios obtenidos por la empresa, sino contra
la posible decisin injustificada de la junta de accionistas de no repartir los
beneficios que se vayan obteniendo, reservndolos indefinidamente, pues de lo
contrario este derecho se convertira en un enunciado programtico, no atractivo
para el inversionista.
Como derecho concreto, el derecho al dividendo es un derecho de crdito que
IX.
obliga a la sociedad a satisfacer al accionista la parte de ganancia correspondiente a

las acciones que posea. El dividendo viene a ser la parte de los beneficios reales
obtenidos por la sociedad annima en uno o ms periodos que la Junta General
acuerda repartir a cada accionista en proporcin al capital que hayan desembolsado,
colocando al accionista en la posicin de acreedor frente a la sociedad, cuyo efecto
se traduce en la disminucin del activo social de la sociedad y un aumento del
patrimonio personal de los accionistas.
El dividendo es una de las modalidades peridicas de reparto de ganancias, cuya
caracterizacin es la fungibilidad; por ello la naturaleza del dividendo es la de un
crdito de dinero, lo que no impide que el accionista pueda acordar, mediante
contrato individual o colectivo, el pago en especie, o acciones en cartera, segn su
personal conveniencia en cada caso. Es preciso diferenciar el dividendo, que es una
consecuencia natural de la inversin de capital y se acuerda mediante qurum
simple y acuerdo de junta obligatoria, con la entrega de acciones producto de las
modalidades de modificacin de estatutos, que requieren de qurum y mayoras
Derechos
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accionista
y
el
X.
calificadas, como son el aumento de capital por capitalizacin de utilidades,

reservas y otras cuentas del patrimonio neto. El pago de losdividendos es exigible
a partir del momento en que la junta general haya acordado el reparto o transcurrido
el plazo fijado al directorio para disponer el pago de stos.
El llamado dividendo a cuenta tiene como fuente a las ganancias producidas
XI.

distribucin, pero esas cantidades no tienen el carcter de beneficio del ejercicio
actual, ya que todava no existe, sino, tienen la calidad de ser un crdito con cargo a
las utilidades que arroje el ejercicio. Por ello, en el caso que al cierre del ejercicio la
sociedad no arroje utilidades, los accionistas deben estar obligados a devolverlo.
Como tutela del derecho de los accionistas sin derecho a voto, existe la obligacin de
XII.
la sociedad al reparto del dividendo preferencial cuando existan utilidades

distribuibles, o sea, en circunstancias normales, estas utilidades no pueden ser
destinadas a reservas voluntarias o mantenerlas en otra cuenta del patrimonio sin
distribuirlas; este reconocimiento del derecho a la rentabilidad debe ser extendida a
las acciones comunes u ordinarias. Los privilegios o preferencias, contenidas en las
acciones preferenciales, no pueden hacer ilusorios los derechos econmicos de
los accionistas ordinarios, por lo que habr de reputarse inadmisible e ilegtimo
todo acto que excluya a cualquier accionista de participar en el reparto de las
utilidades.
En la mayora de empresas controladas por inversionistas nativos del Per, las
XIII.
administraciones o los propios accionistas que la controlan, sin justificar en planes

de expansin u otro de inters social, constituyen irrazonables reservas voluntarias,
cuentas de utilidades
sin distribuir o ejecutan constantes capitalizaciones,
presentndose la falta de distribucin sistemtica de las utilidades, o sea dejndola
sin rentabilidad. Por ello, se debe adoptar mecanismos legales de proteccin del
derecho que todo accionista tiene a participar en las utilidades. La constitucin de
reservas voluntarias, cuentas de utilidades no distribuidas o capitalizacin de las
utilidades y/o beneficios, se deber ejecutar dentro de criterios de razonabilidad.
El proceso de extincin de una sociedad se inicia con la disolucin, etapa en la cual
se verifica una causa legal o estatutaria, que pone fin a la etapa normal de
funcionamiento, dando inicio a una segunda etapa, denominada liquidacin, y
posteriormente concluir con la divisin del haber social y extincin propiamente
dicha de la sociedad como sujeto de derecho. La divisin del haber social tiene
como finalidad exclusiva la reparticin de los bienes lquidos o en natura,
comprendidos en la restante masa patrimonial, adjudicndolos a los que tienen
derecho. La divisin no es una parte ni una fase de la liquidacin, constituye la
secuela inmediata de la extincin de la sociedad. Si al final de la liquidacin de la
sociedad, tenga sta un activo que exceda del pasivo ms all de la cifra del capital,
el reparto final del patrimonio comprender las ganancias no repartidas en vida de
la sociedad. En caso contrario, la divisin del haber social resultante de la
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accionista
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el
XIV.
liquidacin no har ms que devolver a los socios, en todo o en parte, lo aportado

por ellos al desembolsar las acciones.
Respecto a la cuota de liquidacin, se puede afirmar que el reparto proporcional al
XV.
valor nominal de los ttulos ser equitativo cuando las acciones estn
desembolsando en la misma medida o proporcin; las dificultades se presentan
cuando tales acciones estn desembolsadas en distinta medida, la norma jurdica
vigente establece que debe reembolsarse primero los mayores porcentajes pagados
por los accionistas y el saldo se distribuya entre los socios en proporcin a su
participacin en el capital social, pero esta solucin no tiene claridad y puede
ofrecer inequidades; una frmula equitativa hubiera sido que, en este caso, el haber
social se distribuir entre los accionistas en proporcin a su participacin en el
capital pagado.
Las acciones privilegiadas, dentro de las que se encuentra las acciones sin derecho
XVI.
de voto, tienen el derecho de participar preferentemente en la cuota de liquidacin,

que permitira a algunos accionistas ser preferidos frente a los tenedores de
acciones ordinarias. Si existen beneficios, los privilegios en la participacin del
mismo no deben excluir a los titulares de las acciones ordinarias de participar en la
distribucin de stos. De igual modo, en caso que el haber social sea menor que el
capital social, las acciones sin voto (privilegiadas), podrn recibir una cuota mayor
pero no podrn absorber todo el patrimonio repartible. No se puede privar a ningn
accionista del derecho a participar en la cuota de liquidacin ni exonerarlos de
participar en las prdidas.
A pesar que existe un tmido reconocimiento del derecho de asistencia como una
XVII.
facultad protegible en si misma y desvinculado de la emisin del voto, su

fundamento se afianza con el hecho que la ley otorga facultades autnomas y/o
complementarias en la junta general de accionistas distintas al derecho de voto y en
el principio que las normas que privan o suspenden el derecho de voto a los
accionistas no debe extenderse ms all de los supuestos previstos en la ley. .
El voto forma la voluntad de la mayora, materializada en el acuerdo del rgano
XVIII.
deliberativo de la sociedad. Con el ejercicio del voto el accionista interviene,

controla o puede controlar el desarrollo de la explotacin de la empresa de la que es
titular la sociedad annima. Los privilegios deben encontrarse circunscritos a los
derechos de contenido estrictamente patrimonial y no deben proyectarse sobre el voto
ni otros derechos de naturaleza administrativa (informacin, asistencia, impugnacin
de acuerdos. etc.). De acuerdo al principio de proporcionalidad el voto, en la sociedad
annima, tiene que ser ejercitado conforme a la participacin en el capital social, sin
embargo, la existencia de las llamadas "acciones sin derecho de voto" y la atribucin
de privilegios en la asignacin de determinado nmero de directores a una clase de
acciones, ponen en tela de juicio el propsito mencionado.
El fenmeno de cosificacin del derecho de voto se manifiesta en las caractersticas de
este derecho, como por ejemplo: la medida del ejercicio del derecho de voto depende
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accionista
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el
del aporte efectuado; la supresin o limitacin de la facultad de votar a un nmero de

acciones slo es posible si les concede el correspondiente privilegio patrimonial; las
acciones ordinarias con derecho de voto tienen en el derecho de voto un derecho

econmicamente atractivo en las ofertas pblicas de adquisicin (OPAs), y dicho
derecho puede ser objeto de convenio y contratos entre accionistas o con terceros, sea
mediante simples delegaciones de voto o mediante duraderas delegaciones de voto a
travs de un sindicato de accionistas, por ello, se puede considerar, que el derecho de
voto es un derecho susceptible de ser patrimonializado o cosificado.

XIX.
En principio todo accionista tiene derecho a participar en la gestin de los asuntos

sociales a travs de su voto en la junta general admitindose la posibilidad de que se
emitan acciones privilegiadas sin voto como excepcin, lo cual no empaa la
plenitud
del principio.
Las acciones sin derecho de voto no podrn superar la mitad del capital social, pues de lo
contrario se podra tener la mayora de acciones sin voto, pero con privilegios
inexistentes por que se habra diluido en la mayora de acciones.
XXI.
XXII.
Las llamadas "acciones sin derecho de voto" han tenido como fundamento de origen
el fenmeno de la ausencia de accionistas en las Juntas Generales, por el poco inters
de los pequeos accionistas y por la vocacin rentista de alguno de stos presentado
en las llamadas sociedades annimas pblicas o abiertas, es por ello que no se justifica
que las disposiciones sobre la creacin y emisin de acciones sin derecho a voto
alcancen a otras modalidades de sociedades annimas adems de las abiertas.
El contrato de sindicacin de accionistas no puede convertirse en pacto social, aunque
XXIII.
se admita que adicionalmente pueda incorporarse al estatuto con fines de publicidad y

oponibilidad a terceros. Los mencionados convenios tienen independencia del pacto
social, y su inscripcin en el Registro puede efectuarse an despus de inscrita la
escritura publica de constitucin. El reconocimiento por sociedad del pacto de
sindicacin no significa que tales acuerdos obliguen a otros accionistas que tienen
vnculos ajenos al convenio de sindicacin, ni a la sociedad, esto significa,
simplemente, que tales acuerdos le son oponibles o sea que deben tener presente su
existencia y hacerlo respetar a los accionistas vinculados, salvo que hubiera
contradiccin entre alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el
estatuto, en tal caso prevalecern estos ltimos, pero siempre el contrato de
soindicacin tendr efecto vinculante entre quienes lo celebraron.
Cuando el accionista ligado por un pacto, que no implica la representacin por un
sndico, incumple tal pacto en el momento de la votacin, la validez del voto que
entrae la violacin de ese compromiso no puede ser impugnado. Si el pacto de
sindicacin y el nombramiento del sindico es puesto en conocimiento de la
sociedad, la asistencia personal del representado, en este caso el sindicado, a la
junta general, no producir la revocacin del poder conferido.
Derechos
corporativos
XXIV.
individuales
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accionista
y
el
XXV.
Con los pactos de sindicacin y la presencia de los accionistas institucionales (AFPs,

Fondos Mutuos), la junta general de accionistas y por consiguiente el ejercicio del
derecho a voto empiezan a recobrar su funcin e importancia, o sea, la junta general
vuelve a ser el rgano supremo de expresin de la voluntad social; desterrando el
ausentismo de los accionistas y la dispersin de stos y por la falta de suficiente
inters, que fueron los fundamentos para sustentar la aparicin de las acciones sin
derecho de voto.
En el caso de cualquier ampliacin de capital realizada colocando acciones a la par, o
XXVI.
sea cuando los suscriptores se limitan a desembolsar el nominal del ttulo, se reducir
proporcionalmente la diferencia entre capital y patrimonio, produciendo la correlativa
desvalorizacin de las acciones antiguas, manifestndose el fenmeno denominado
"aguamiento" o dilucin patrimonial de las antiguas acciones, es por ello que el
ordenamoiento legal reconoce alaccionista la facultad de no ser indebidamente
privado de sus derechos sobre los beneficios realizados y las reservas constituidas
mediante el llamado derecho de suscripcin preferente.
A pesar que la funcin del derecho de suscripcin preferente, es evitar el mencionado
aguamiento de la participacin social y el mantenimiento del status quo del

accionistas, no es suficiente proteccin del accionista frente a las acciones dolosas de
los accionistas que ejercen el control de la sociedad cuya finalidad es modificar la
estructura accionarial en perjuicio de los accionistas reduciendo su participacin, pues
aprovechan la dificultad del acceso al mercado de capitales para colocar el ttulo
que contiene el derecho de suscripcin preferente, generando la indefensin del
accionista cuando ste no dispone de suficientes recursos para suscribir las nuevas
acciones o, simplemente, no desea realizar dicha inversin; es por ello, que debera
establecerse la posibilidad de que tal derecho vaya acompaado con otras medidas
compatibles como: la acumulacin de la prima con el derecho de suscripcin, que
otorga una plena proteccin al accionista y supera las limitaciones tanto de la prima,
como del derecho de suscripcin preferente; en otro caso el accionista que se ve
privado del derecho de suscripcin preferente debe tener el derecho de separacin,
dndole la posibilidad de abandonar la sociedad sin experimentar un desmedro
patrimonial en su cuota de participacin; otra de las alternativas sera la exclusin
del derecho de suscripcin preferente, compensando a los accionistas por la dilucin
de sus acciones; inclusive, el derecho de acrecer debiera ejercitarse previa
compensacin a los accionistas que no pueden o no desean ejercer su derecho de
suscripcin preferente.
XXVII. La transmisin del derecho de suscripcin preferente, teniendo en cuenta el dbil
desarrollo del mercado de valores en el pas no existiendo un mercado eficiente, no
solo debe efectuarse incorporndolo en Certificados de Suscripcin Preferente sino
tambin mediante cesin de derechos.
XXVIII. En la legislacin nacional las causales de exclusin del derecho de suscripcin son
muy rgidas por lo que se debera modificar las mencionadas causales, as por
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accionista
y
el
ejemplo, la exclusin del derecho de suscripcin preferente mediante el otorgamiento de

la opcin de suscribir acciones a terceros o a ciertos accionistas, cuando lo acuerde la
junta general debe requerir el voto favorable de accionistas que representen una mayora
calificada pero acompaada del derecho de separacin del accionista que se oponga al
acuerdo; asimismo, la Sociedad Annima Abierta podr excluir el derecho de suscripcin
con los requisitos formales, del qurum y acuerdos exigidos para la modificacin de
Estatutos, salvo que sus acciones no hayan sido objeto de negociacin en el ltimo
trimestre en el mercado de valores; por ltimo, se debe incorporar como causal de
exclusin del derecho de suscripcin preferente, cuando el patrimonio neto de la sociedad
sea inferior al capital social y la empresa requiera saneamiento patrimonial.
XXIX. El derecho de acrecer, por quebrantar el principio de proporcionalidad, solo deber ejercitarse
en los siguientes casos: Cuando se acumulase el derecho de suscripcin preferente con el
pago de una prima; Mediante compensacin directa al accionista que no pueda ejercer el
derecho de suscripcin o no desee hacerlo; Cuando se establezca que en todo aumento de
capital mediante aporte de los accionistas sea causal de separacin; finalmente, cuando el
patrimonio neto sea inferior al capital social
XXX.
Considerando que el llamado derecho a impugnar los acuerdos sociales es

simplemente el reconocimiento de una legitimacin procesal, el asunto litigioso no es
el supuesto derecho de impugnacin, sino algn otro derecho subjetivo material
incorporado a la accin y que el acuerdo de la junta pretende desconocerlo o
trasgredirlo; este derecho discutido es transferible con el ttulo representativo de la
accin, por ello debe reconocerse el instituto desarrollado por el derecho procesal
denominado sucesin procesal, no justificndose que la transferencia de las
acciones concluya el proceso ni la transferencia parcial se justifique como causal
de prdida de la legitimidad para obrar.
XXXI. El accionista titular de acciones sin derecho a voto tiene legtimo inters en que la
deliberacin adoptada por la junta general sea vlida, por lo que no se explica que se le
legitime slo para impugnar los acuerdos sociales que afecten sus privilegios.
XXXII.
Los accionistas pueden ejercer su derecho de informacin en forma directa o indirecta. En

forma directa puede ejercerlo si la fuente contiene datos organizados que puedan ser
calificados como informacin (verbigracia: Estados financieros); y en forma indirecta
(auditorias especiales) si la fuente contiene datos requieren ser ordenado para que tenga
cualidades de informacin (verbigracia: libros contables).
XXXIII. Los administradores deben proporcionar a los accionistas las informaciones

suficientes, fidedignas y oportunas que la ley determine respecto de la situacin
legal, econmica y financiera de la sociedad, ello implica que a estas fuentes de
informacin, los accionistas deben tener acceso a la informacin no solo con
ocasin de la realizacin de la Junta, sino cuando lo requiera su legtimo inters,
por ejemplo para ejercer el derecho de negociar sus acciones. Negarse a informar
cuando exista legitimo inters del accionista, como en el caso de la negociacin de
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accionista
y
el
sus acciones, sera una infraccin a dicho derecho, ya que esperar que se le informe
cuando se decida publicar la convocatoria para la realizacin de la Junta de
Accionistas, eliminara el carcter de oportuna de toda informacin reconocida
seala la ley y atenta los deberes de fidelidad que tienen los administradores para
con los accionistas Por ello debe incorporarse como derecho fundamental del
accionista al derecho de informacin, el cual puede ejercerlo tanto con ocasin de
la realizacin de la Junta General o cuando exista legtimo inters, como por
ejemplo, para transferir sus acciones.
XXXIV. Las clusulas estatutarias limitativas de la libre transmisibilidad de acciones no
deben excederse de una mera y justificada limitacin de la misma. Respecto al
silencio de la sociedad en el caso de clusulas de consentimiento o aprobacin de la
transmisibilidad de las acciones se deber considerar la autorizacin como
concedida, si transcurre un plazo razonable desde la presentacin de la solicitud sin
que la sociedad haya contestado. Las clusulas estatutarias y voluntarias de
inalienabilidad de las acciones, requieren la necesidad de un inters serio y
legtimo, asimismo, que tal inalienabilidad debe ser solamente temporal. El derecho
de adquisicin preferente del accionista de una S.A.C. solo debe originarse en
clusulas estatutarias o por convenio entre socios, pero no por ley. Cautelando el
derecho sucesorio de los descendientes y dems sucesores del accionista fallecido
de una S.A.C. se debe suprimir la posibilidad de establecer estatutariamente, la
transferencia forzosa de las acciones del mencionado accionista fallecido.
XXXV. La transmisibilidad de valores representado mediante anotaciones en cuenta slo
tendr lugar por transferencia contable, la inscripcin de dicha transmisin es
constitutiva de la adquisicin del status de socio, o sea, desde ese momento tiene
efectos entre las partes y a la vez es oponible frente a la sociedad y terceros.
XXXVI. El derecho a la negociabilidad de las acciones en el mercado Burstil, se presenta
como una norma de proteccin del accionista minoritario, ya que se requiere que
tengan una participacin no menor al 25% del capital social.
XXXVII. El derecho de los accionistas a exigir que los Estados Financieros y la
Memoria anual del Directorio sean sometidos a examen de auditoria, en la
legislacin peruana, requiere un elevado porcentaje de participacin
accionara para que tales accionistas estn legitimados a exigirlo,
debiendo ser una obligacin general de toda sociedad annima de someter
sus Estados financieros a examen de auditoria, salvo el estatuto establezca
lo contrario, en este caso ser obligatorio si lo solicitan el 10% de las
acciones con derecho a voto. ; asimismo, debe establecerse como causal
de nulidad de los acuerdos sociales cuya aprobacin de los Estados
Financieros no sea sometida previamente a examen de auditoria, y esta
opinin no se encuentre a disponibilidad de los accionistas a partir de la
convocatoria a junta general. El porcentaje antes mencionado debe
establecerse para que la sociedad asuma los gastos de las Auditorias
Especiales.
Derechos
corporativos
individuales
financiamiento
del objeto social de la
XXXVIII.
del
accionista
y
el
sociedad annima.
Ramos
Entre las causales tipificadas en la ley que originan el derecho de separacin se
desconoce muchas que, econmicamente considerados, tienen tanta o ms

importancia que los tipificados, como por ejemplo cambio en la poltica de
dividendos o la exclusin del derecho de suscripcin, que deben ser incorporadas
como causales expresamente por la ley.
XXXIX. Cuando la libre negociabilidad de las acciones sea objeto de limitaciones el derecho
XL.
de separacin debe precisarse que la aplicacin del derecho de separacin se

presentar como causal en el caso que injustificadamente se hiciere ms gravosa la
limitacin a la libre trasmisibilidad de las acciones.
Con criterio pedaggico debe enunciarse en la ley que las causas de separacin
XLI.
pueden constar en el estatuto social. como ejemplo: La prdida de liquidez de la

inversin; cuando algn socio alcanza un porcentaje muy alto del capital social que
puede comportar una correlativa prdida de liquidez de la inversin realizada por el
minoritario; la ausencia de reparto de un dividendo mnimo por ejercicio; la simple
ampliacin del objeto social; el cambio de domicilio dentro del territorio nacional;
la reduccin del nmero de socios; la exclusin del derecho de preferencia en las
emisiones de nuevas participaciones modificacin de ciertos preceptos estatutarios;
la supresin de sucursales; la venta de todos o parte de ciertos activos sociales; las
negativas reiteradas a la autorizacin para transmitir la cuota social; el agotamiento
de una patente; la dominacin por un grupo; la prdida de una concesin
administrativa; el abandono por algn
socio de la sociedad; la renuncia o
destitucin de algn como administrador; siendo tal relacin enunciativa y no
taxativa.
El momento a partir del cual es exigible la cuota de separacin no puede quedar al
XLII.
arbitrio de la sociedad; por ello, se debe permitir a los interesados que exijan su
satisfaccin desde un plazo que se compute desde la fecha del ejercicio del derecho
de separacin, o sea exigible, si los acuerdos se hubieran opuesto, a partir del
momento en que quede consentida o ejecutoriada la resolucin que declara
infundada la oposicin, o se hayan prestado las necesarias garantas.
En la ley debe enunciarse algunos medios alternativos al derecho de separacin
como por ejemplo: imponer a quien mediante una oferta pblica de adquisicin
(OPA) se ha convertido en socio mayoritario por haber alcanzado el 90 por 100 de
las acciones o de una de sus clases, a extender de dicha oferta a los socios
minoritarios que no se hubieses adherido a la primera. Asimismo, otro medio
alternativo sera reconocer a los socios minoritarios el derecho de abandonar la
sociedad controlada exigiendo que les sea adquirida su cuota social ante la
posibilidad de que el inters de dichos socios pudiese verse daado por la direccin
econmica unitaria ejercida por la sociedad controlante que forme parte de un
grupo econmico.
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social de la
del
accionista
y
el
RECOMENDACIONES
Anteproyecto de Ley modificatoria de la Ley General de Sociedades
Artculo 1.- Modifcase el artculo 1 de la Ley 26887, el cual quedar con el siguiente
texto:
Quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio
en comn de actividades econmicas con la finalidad de participar en el reparto de
utilidades y otros beneficios.
Artculo 2.- Modifcase el artculo 39 de la Ley 26887, el cual quedar con el
siguiente texto:
La distribucin de beneficios a los socios se realiza en proporcin a sus aportes al capital.
Sin embargo, el pacto social o el estatuto pueden fijar otras proporciones o formas distintas
de distribucin de los beneficios.
Todos los socios deben asumir la proporcin de las prdidas de la sociedad que se fije en el
pacto social o el estatuto. Slo puede exceptuarse de esta obligacin a los socios que
aportan nicamente servicios. A falta de pacto expreso, las prdidas son asumidas en la
misma proporcin que los beneficios.
Est prohibido que el pacto social o acuerdo social reserve injustificadamente el reparto de
utilidades o excluya a determinados socios de las utilidades o los exonere de toda

responsabilidad por las prdidas, salvo en este ltimo caso, por lo indicado en el prrafo
anterior
texto:
En la sociedad annima el capital est representado por acciones nominativas y se integra por
aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No
se admite el aporte de servicios en la sociedad annima. El capital social no podr ser inferior
a ..... Unidades impositivas tributarias. La Ley u otros dispositivos legales pueden establecer
para el ejercicio de determinadas actividades econmicas montos distintos de capital mnimo. El
capital social se expresar en moneda nacional, salvo que de acuerdo a los contratos suscritos con el
Estado se encuentre autorizado a llevar su contabilidad en moneda extranjera. En todo caso, debe
existir una justificable relacin entre el capital social y el objeto social.
Artculo 4.- Modifcase el prrafo final del artculo 79 de la Ley 26887, el cual
quedar con el siguiente texto:
Cuando el dividendo se pague en especie o se entregue acciones de propia emisin, la sociedad
vender stas por el proceso de remate en ejecucin forzada que establece el Cdigo Procesal Civil y
a aplicar el producto de la venta a los fines que seala el prrafo anterior.
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social de la
del
accionista
y
el
texto:
Puede crearse una o ms clases de acciones sin derecho a voto. La emisin se efectuar
mediante oferta pblica o privada, debindose registrar en Registro Pblico de Valores e
Intermediacin, sujetndose a la normatividad burstil aplicable. El importe nominal no
podr superar en su conjunto la mitad del capital social.
Las acciones sin derecho a voto no se computan para determinar el qurum de las juntas
generales, pero ello no enerva su derecho de asistir con voz pero sin voto en tales juntas.
Artculo 6.- Modifcase el artculo 95 de la Ley 26887 el cual quedar con el siguiente
texto:
La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye,
cuando menos, los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la
liquidacin. Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del
dividendo, salvo exista justificadas razones para constituir reservas, capitalizarla o
constituir otra cuenta transitoria patrimonial.
Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;
3. Ser informado en la forma establecida en la ley, el estatuto y cuando exista legitimo
inters del accionista respecto de la situacin patrimonial, actividades y gestin de la
sociedad;
Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios sociales;
5. Impugnar los acuerdos contrarios a ley, a los estatutos y al inters social y en particular
los que lesionen directa o indirectamente sus derechos individuales de accionista;
Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para:
La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en los dems casos
de colocacin de acciones; y
La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones; y,
Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.
siguiente texto:
La accin sin derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye,
cuando menos, los siguientes derechos:

1.
Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la

liquidacin con la preferencia que se indica en el artculo 97;
Intervenir en las juntas generales con voz pero sin voto;
Intervenir y votar en las juntas especiales cuando afecten sus privilegios;
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del
accionista
y
el
Ser informado en la forma establecida en la ley y el estatuto y cuando exista legitimo

inters del accionista respecto de la situacin patrimonial, de las actividades y gestin de
la sociedad y cuando menos semestralmente;
5. Impugnar los acuerdos contrarios a ley, a los estatutos y al inters social y en particular
los que lesionen sus derechos;
Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto; y,
En caso de aumento de capital:
A suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participacin en el capital, en
el caso de que la junta general acuerde aumentar el capital nicamente mediante
la creacin de acciones con derecho a voto.
A suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcional y en el nmero
necesario para mantener su participacin en el capital, en el caso que la junta
acuerde que el aumento incluye la creacin de acciones sin derecho a voto, pero
en un nmero insuficiente para que los titulares de estas acciones conserven su
participacin en el capital.
A suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participacin en el capital
en los casos de aumento de capital en los que el acuerdo de la junta general no se
limite a la creacin de acciones con derecho a voto o en los casos en que se
acuerde aumentar el capital nicamente mediante la creacin de acciones sin
derecho a voto.
d) A suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a
ser
convertidos en acciones, aplicndose las reglas de los literales anteriores segn
corresponda a la respectiva emisin de las obligaciones o ttulos convertibles.
texto:
Las acciones sin derecho a voto dan a sus titulares el derecho a percibir el dividendo
preferencial que establezca el estatuto.
Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del dividendo
preferencial a que se refiere el prrafo anterior, as existan justificadas razones para
constituir reservas o capitalizarla.
En caso de liquidacin de la sociedad, las acciones sin derecho a voto confieren a su titular
el derecho a obtener el reembolso del valor nominal de sus acciones, descontando los
correspondientes dividendos pasivos, antes de que se pague el valor nominal de las dems
acciones.
Las preferencias no podrn relegar los beneficios que corresponda a las dems
clases de acciones ni exonerar su responsabilidad por las prdidas.
Artculo 9.- Modifcase el segundo y tercer prrafo del artculo 101 de la Ley 26887
los cuales quedarn con el siguiente texto:
Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones son de observancia
obligatoria para la sociedad cuando estn contempladas en el pacto social, en el
estatuto o se originen en convenios entre accionistas o entre accionistas y terceros,
que hayan sido notificados a la
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y
el
sociedad. Las limitaciones se anotarn en la matrcula de acciones y en el respectivo

certificado. Cuando la limitacin de la transferencia consista en una clusula de
consentimiento y exista silencio de la sociedad, se considerar autorizada si transcurriese un
plazo de sesenta das desde la presentacin de la solicitud, sin pronunciamiento por escrito al
respecto y debidamente notificada al accionista. En el caso de denegatoria, la sociedad estar
obligada a adquirirla en el precio y condiciones ofertas. En todo lo no estipulado en el

Estatuto y en el presente artculo, se aplicar supletoriamente el artculo 238 de la presente
Ley.
Cuando as lo establezca el pacto social o el estatuto o lo convenga el titular de las acciones
correspondientes mediante pactos con otros accionistas o con terceros, es vlida la
prohibicin temporal de transferir, gravar o de otra manera afectar acciones, siempre que
medie justificadas y legtimas razones para efectuarlo.
Igualmente es vlida la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones, adoptada
mediante acuerdo de la junta general, en cuyo caso slo alcanza a las acciones de quienes han
votado a favor del acuerdo, debiendo en el mismo acto separarse dichas acciones en una o
ms clases, sin que rijan en este caso los requisitos de la ley o del estatuto para la
modificacin del estatuto.
Artculo 10.- Modifcase el primer prrafo del artculo 103 de la Ley 26887, el cual
Cuando lo establezca la escritura pblica de constitucin o lo acuerde la junta general con
el voto favorable de accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con
derecho a voto, la sociedad puede otorgar a terceros o a ciertos accionistas la opcin de
suscribir nuevas acciones en determinados plazos, trminos y condiciones. En el caso que el
patrimonio neto sea igual o inferior que el capital social se requerir el acuerdo de la
mayora absoluta del capital social. El plazo de la opcin no excede de dos aos.
Artculo 11.- Modifcase el segundo prrafo del artculo 107 de la Ley 26887, el cual
.
Puede pactarse que tambin correspondan al usufructuario la entrega de acciones de propia
emisin que toquen al propietario durante el plazo del usufructo.
Artculo 12.- Modifcase el segundo prrafo del artculo 121 de la Ley 26887, el cual
Los titulares de acciones sin derecho a voto, los directores y el gerente general que no sean
accionistas pueden asistir a la junta general con voz pero sin voto.
Artculo 13.- Modifcase la parte final del ltimo prrafo del artculo 122 de la Ley
26887, el cual quedar con el siguiente texto:
... Lo dispuesto en este prrafo no ser de aplicacin en los siguientes casos: otorgamiento
de poderes irrevocables, la existencia de pactos expresos entre accionistas debidamente
comunicados por escrito a la sociedad, o en otros casos permitidos por la ley.
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accionista
y
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Artculo 14.- Adicinese como prrafo final del artculo 130 de la Ley 26887 el
siguiente texto:
La sociedad debe proporcionar la informacin que el accionista le solicite, fuera de junta,
sobre su situacin econmica, legal y financiera, siempre y cuando el accionista justifique la
existencia de un legtimo inters y asuma los costos que irrogue, con la excepcin
mencionada en el prrafo anterior.
Cuando existan diversas clases de acciones, incluido las acciones sin derecho de voto, los acuerdos
de la junta general que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas deben ser aprobados
en sesin separada por la junta especial de accionistas de la clase afectada.
Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la junta general cuyo contenido sea
contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio directo o
indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Se entiende por inters de
la sociedad a la maximizacin de las utilidades y beneficios para proporcionar la mayor
rentabilidad mediata o inmediata a los accionistas. Los acuerdos que incurran en causal de
anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impugnables en los plazos
y formas que seala la ley.
En los casos de acciones sin derecho a voto, la impugnacin tambin podr ser interpuesta
respecto de acuerdos que afecten los derechos especiales de los titulares de dichas acciones
siguiente texto:
En el caso de transferenciavoluntaria, parcial o total, de las acciones de propiedad del
accionista demandante proceder la sucesin procesal prevista en el inciso 3 del artculo 108
del Cdigo Procesal Civil
siguiente texto:
La adopcin de los acuerdos que se indican a continuacin, concede el derecho a separarse
de la sociedad:
1. El cambio del objeto social; 2. El traslado del domicilio al extranjero; 3. La

creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o cuando la
modificacin de las existentes hiciere ms gravosa la limitacin de la
transmisibilidad de las acciones; 4. El cambio en la
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accionista
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poltica de dividendos, 5. La exclusin del derecho de suscripcin preferente de acciones en

caso de aumento de capital mediante nuevos aportes; y, 6. En los dems casos que lo
establezca la ley o el estatuto.
El estatuto podr establecer como causales de separacin, entre otras: la prdida de liquidez
de la inversin; la ausencia de reparto de un dividendo mnimo por ejercicio; la simple
ampliacin del objeto social; el cambio de domicilio dentro del territorio nacional; la
reduccin del nmero de socios; la modificacin de ciertos preceptos estatutarios; la supresin
de sucursales; la venta de todos o parte de ciertos activos sociales; las negativas reiteradas a
la autorizacin para transmitir la cuota social; el agotamiento de una patente; la dominacin
por un grupo; la prdida de una concesin administrativa; el abandono por algn socio de la
sociedad; y la renuncia o destitucin de algn como administrador; esta relacin es
enunciativa y no taxativa
Slo pueden ejercer el derecho de separacin los accionistas que en la junta hubiesen hecho
constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que hayan sido ilegtimamente
privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto.
Aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separacin deben ser publicados por la
sociedad, por una sola vez, dentro de los diez das siguientes a su adopcin, salvo aquellos
casos en que la ley seale otro requisito de publicacin.
El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad hasta el
dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso a que alude el acpite anterior.
Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separacin se reembolsan al valor que
acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las acciones que tengan
cotizacin en Bolsa se reembolsarn al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo
semestre. Si no tuvieran cotizacin, al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la
fecha del ejercicio del derecho de separacin. El valor en libros es el que resulte de dividir
el patrimonio neto entre el nmero total de acciones.
El valor fijado acordado no podr ser superior al que resulte de aplicar la valuacin que
corresponde segn lo indicado en el prrafo anterior.
La sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo que no exceder de dos
meses contados a partir de la fecha del ejercicio del derecho de separacin o, en caso de que los
acreedores se hubieran opuesto, ser exigible a partir del momento en que quede
firme la resolucin judicial o se hayan prestado las garantas necesarias. La sociedad pagar
los intereses compensatorios
devengados entre la fecha del ejercicio del derecho de
separacin y el da del pago, los mismos que sern calculados utilizando la tasa ms alta
permitida por ley para los crditos entre personas ajenas al sistema financiero. Vencido
dicho plazo, el importe del reembolso devengar adicionalmente intereses moratorios.
Si el reembolso indicado en el prrafo anterior pusiese en peligro la estabilidad de la empresa o la
sociedad no estuviese en posibilidad de realizarlo, se efectuar en los plazos y forma de
pago que determine el juez a solicitud de sta, por el proceso sumarsimo.

Es nulo todo pacto que excluya el derecho de separacin o haga ms gravoso su ejercicio.
Cuando producto de una OPA (Oferta Pblica de Adquisicin) el ofertante haya adquirido
mas del 90% de las acciones representativas del capital social se encuentra obligado a
mantener su oferta para adquirir el resto de las acciones; asimismo, existir obligacin de
adquirir las acciones de titulares minoritarios, cuando el accionista mayoritario sea una
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accionista
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sociedad controlante que forme parte de un grupo econmico que pudiese daar, por la
direccin unitaria, el inters de los accionistas minoritarios; en estos casos el accionista
afectado puede optar entre ejercer el derecho de separacin o transferir sus acciones;
pudindose sustituir a la sociedad los accionistas obligados a adquirir tales acciones.
siguiente texto:
En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial
para suscribir, a prorrata de su participacin accionaria, las acciones que se creen. Este
derecho es transferible mediante la disposicin del certificado de suscripcin preferente o
en su defecto mediante la cesin de derechos.
No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora en el pago de los
dividendos pasivos, y sus acciones no se computarn para establecer la prorrata de
participacin en el derecho de preferencia.
No existe derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por conversin de
obligaciones en acciones, en los casos de los artculos 103 y 259, en los casos de
reorganizacin de sociedades establecidos en la presente ley, en los casos que el accionista
acepte una compensacin por la dilucin del valor de sus acciones, en los casos que se haya
incluido en los estatutos como causal de separacin el aumento de capital mediante nuevos
aportes, y en el caso que el patrimonio neto sea inferior al capital social cuando su finalidad
sea el saneamiento patrimonial.
Artculo 21.- Modifcase el primer y segundo prrafo del artculo 208 de la Ley
26887, que quedarn con el siguiente texto:
El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la primera, el accionista tiene
derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata de sus tenencias a la fecha que se
establezca en el acuerdo. Si quedan acciones sin suscribir, la sociedad colocar mediante

oferta a terceros o subasta pblica tales acciones. En el caso que las acciones sean colocadas
con prima o el patrimonio neto sea igual o inferior al capital social, quienes han intervenido
en la primera rueda pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su
participacin accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran suscrito en la primera
rueda.
La junta general o, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento que debe seguirse
para el caso que queden acciones sin suscribir luego de terminada las ruedas.
siguiente texto:
Estas disposiciones se aplicarn en lo que fuese pertinente cuando la sociedad no haya
incorporado el derecho de preferencia en certificados y el accionista transfiera este derecho
mediante cesin de derechos.
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accionista
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siguiente texto:
A partir del da siguiente de la publicacin de la convocatoria a la junta general, cualquier
accionista puede obtener en las oficinas de la sociedad, en forma gratuita, copias de los
documentos a que se refieren los artculos anteriores. Fuera de la junta, el derecho de
informacin deber ejercerse de conformidad con el prrafo tercero del artculo 130.
siguiente texto:
La sociedad annima se encuentra obligada a tener Auditoria externa anual, salvo que el
pacto social o el estatuto disponga que la sociedad annima no tenga auditoria externa anual;
en este caso, no tendr efecto si el 10% de las acciones suscritas con derecho a voto
solicitan que se observe la obligatoriedad de tener Auditoria externa anual.
Las sociedades sometidas a auditoria externa anual, nombrarn a sus auditores externos
anualmente.
El informe de los auditores se presentar a la junta general conjuntamente con los estados
financieros, bajo sancin de nulidad.
En las mismas condiciones se realizarn revisiones e investigaciones especiales, sobre
aspectos concretos de la gestin o de las cuentas de la sociedad que sealen los solicitantes
y con relacin a materias relativas a los ltimos estados financieros. Este derecho puede ser
ejercido, inclusive, en aquellas sociedades que cuenten con auditoria externa permanente y
tambin por los titulares de las acciones sin derecho a voto. Los gastos que originen estas
revisiones son de cargo de los solicitantes, salvo que stos representen ms de un 10% del
capital pagado de la sociedad, caso en el cual los gastos sern de cargo de sta ltima.
Artculo 26.- Modifcase el numeral 3 del artculo 230 de la Ley 26887, el cual
3. Es vlida la distribucin de dividendos a cuenta, salvo para aquellas sociedades para las
que existe prohibicin legal expresa. En el caso que al cierre del ejercicio no arroje utilidades,
el accionista se encuentra obligado a devolverlos en los montos y plazos que acuerde la
junta general, no pudiendo superar el cierre del ejercicio siguiente
siguiente texto:
Es obligatoria la distribucin de dividendos en dinero hasta por un monto igual a la mitad de
la utilidad distribuible de cada ejercicio, luego de detrado el monto que debe aplicarse a la
reserva legal, salvo exista justificadas razones que debern estar tcnicamente sustentados en
la memoria del directorio y aprobado por la junta general; esta excepcin no es
aplicable si as
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lo solicitan accionistas que representen cuando menos el veinte por ciento del total de las
acciones suscritas con derecho a voto. Esta obligacin se refiere a las utilidades del ejercicio
econmico inmediato anterior.
El derecho de solicitar la inaplicacin de la excepcin al reparto de dividendos no puede ser ejercido
por los titulares de acciones que estn sujetas a rgimen especial sobre dividendos.
1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma, con el qurum y mayora establecidas
en el artculo 257, salvo que sus acciones no hayan sido objeto de negociacin en el ltimo
trimestre en el mercado de valores; y,
Artculo 29.- Modifcase el primer prrafo y el prrafo final del artculo 237 de la
Ley 26887, el cual quedar con el siguiente texto:
Las acciones son libremente negociables, sin embargo el estatuto puede estipular que el
accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a otro accionista o a
terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida al gerente general, quien lo
pondr en conocimiento de los dems accionistas dentro de los diez das siguientes, para
que dentro del plazo de treinta das puedan ejercer el derecho de adquisicin preferente a
prorrata de su participacin en el capital.
(...)
El estatuto podr establecer otros pactos, plazos y condiciones para la transmisin de las
acciones y su valuacin.
Artculo 30.- Dergase el artculo 240 de la Ley 26887.
siguiente texto:
Lo estipulado en los prrafos precedentes se aplicar sin perjuicio del derecho individual
del accionista sealado en el tercer prrafo del artculo 130.
Artculo 32.- Modifcase el prrafo cuarto del artculo 413 de la Ley 26887, el cual
Desde el acuerdo de disolucin cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y
representantes en general, asumiendo los liquidadores las funciones que les corresponden conforme
a ley, al estatuto, al pacto social y a los acuerdos de la junta general.
La junta general, los socios o, en su caso, el juez designa a los liquidadores y, en su
caso, a sus respectivos suplentes al declarar la disolucin, salvo que el estatuto o el
pacto social
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hubiesen hecho la designacin o que la ley disponga otra cosa. El nmero de liquidadores
debe ser impar.
2. Si todas las acciones o participaciones sociales no se hubiesen integrado al
capital social en la misma proporcin, el haber social se distribuir entre los
socios en proporcin a su participacin en el capital pagado.
Exposicin de Motivos de Ley modificatoria de la Ley General de Sociedades
Existe en la mayora de empresas del pas y en especial a las organizadas como sociedades
annimas, la falta del equilibrio financiero en la marcha de sus negocios, por que los
empresarios no diferencian el financiamiento mediante prstamos comerciales y el
financiamiento mediante emisin de acciones. Como es de conocimiento acadmico, que los
prstamos comerciales deben ser retribuidos en forma fija con los intereses y la devolucin o
amortizacin del capital, as existan ganancias o prdidas, mientras que a los accionistas se les debe
retribuir slo cuando existan utilidades y se acuerde el reparto de stas en junta general.
En la concepcin de los accionistas mayoritarios y administradores de las empresas oriundas

del pas se tienen como opcin residual al financiamiento de sus proyectos de inversin
mediante la emisin de acciones, pues, se resisten a imaginar que a sus organizaciones
corporativas ingresen como accionistas personas que
no sean de su entorno familiar,
existiendo el carcter familiar de estas sociedades. Tal concepcin se manifiesta en el temor
de dar informacin y en el pnico a perder el control de la empresa, sta es considerada de
tradicin familiar. La consecuencia econmica de dicha concepcin es la baja capitalizacin
de las empresas que se origina cuando financian el inicio sus operaciones o su expansin,
efectundolo, en proporciones exageradas, mediante crditos bancarios u otros crditos. El
costo de tal financiamiento ha ocasionado la crisis e inclusive su salida del mercado
mediante procesos de liquidacin de muchas sociedades annimas. Mediante este
comportamiento, se dificulta la obtencin de capitales, o sea crecer. En el mundo actual, la
empresa tiene que crecer o desaparecer.
La accin es el instrumento para reunir capital con el fin de realizar por medio de la
sociedad emisora una actividad econmica concreta (objeto social), es por ello que,
la reforma de la Ley de Sociedades debe ser lo suficientemente protectora de los
derechos econmicos de los inversionistas, en este caso del accionista, y a su vez
debe brindar confianza a los empresarios mediante un abanico de posibilidades
para operar basados en su eficiencia, tendiendo las vas para fortalecer
patrimonialmente a la sociedad annima mediante el financiamiento de su objeto
social, al mas bajo costo, estando en posibilidad de proporcionar una rentabilidad
competitiva.
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accionista
y
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A continuacin exponemos los motivos de las modificaciones de la LGS.

El artculo 1 de la ley modificatoria, reforma el artculo 1 de la Ley 26887, insertando en la
parte final el trmino con la finalidad de participar en el reparto de utilidades y otros
beneficios. En las Sociedades Annimas, la regla es que el socio o accionista pretenda
obtener beneficios econmicos como fruto de la inversin efectuada; esta finalidad que ha
sido el motivo determinante para iniciar el vnculo jurdico con la sociedad.
Excepcionalmente, la necesidad de obtener lucro puede estar aparentemente ausente, como
se podra apreciar en algunas entidades educativas, deportivas y otras, que adoptan la
estructura societaria para mejorar su eficiencia, situacin que las legislaciones pioneras al
respecto estn desconociendo tal excepcin, volviendo a consagrar el nimo de lucro
como elemento esencial de la definicin de sociedad.
El artculo 2 de la ley modificatoria introduce en ltimo prrafo del artculo 39 de la Ley 26887, la
prohibicin de que el pacto social o acuerdo social reserve injustificadamente el reparto de
utilidades. El derecho de participacin en los beneficios, en su manifestacin como derecho
abstracto busca proteger al accionista no solo contra cualquier posible acuerdo
social que pretenda excluirle de la participacin en los beneficios obtenidos por la empresa,
sino contra la posible decisin injustificada de la junta de accionistas de no repartir los
beneficios que se vayan obteniendo, reservndolos indefinidamente, pues de lo contrario
este derecho se convertira en un enunciado programtico, no atractivo para el inversionista.
El artculo 3 de la ley modificatoria incluye en el artculo 51 de la Ley 26887, en primer
lugar, con criterio instructivo, la exigencia de capital mnimo para la sociedad annima; en
segundo lugar, en concordancia con la s normas tributarias existentes, la posibilidad de
expresar el capital social en moneda extranjera y finalmente, la exigencia de una razonable
relacin entre el capital social y el objeto social. La sociedad annima, es el mecanismo
jurdico colector del ahorro pblico para convertirlo en inversin productiva, por ello su
constitucin se encuentra diseada para inversiones de cierta envergadura, es por ello que es
necesario establecer un capital mnimo y que exista una justificable relacin entre el capital
social u el objeto social; asimismo, buscando estimular al accionista, adems del haz de
derechos subjetivos que contiene la accin, como contrapartida al aporte, es posible que su
inversin sea expresada en monedas ms estables, como la legislacin tributaria lo reconoce.
El artculo 4 de la ley modificatoria elimina del prrafo final del artculo 79 de la Ley 26887 el
pago de dividendos en acciones de propia emisin, pues el derecho al dividendo es un derecho de
crdito que obliga a la sociedad a satisfacer al accionista la parte de ganancia correspondiente a las
acciones que posea. El dividendo viene a ser la parte de los beneficios reales obtenidos por la
sociedad annima en uno o ms periodos que la Junta General acuerda repartir a cada accionista en
proporcin al capital que hayan desembolsado, colocando al accionista en la posicin de acreedor
frente a la sociedad, cuyo efecto se traduce en la disminucin del activo social de la sociedad y un
aumento del patrimonio personal de los
accionistas. Es preciso diferenciar el dividendo, que es una consecuencia natural de la

inversin de capital y se acuerda mediante qurum simple y acuerdo de junta obligatoria, con
la entrega de acciones producto de las modalidades de modificacin de estatutos, que
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requieren de qurum y mayoras calificadas, como son el aumento de

capital por
capitalizacin de utilidades, reservas y otras cuentas del patrimonio neto.
El artculo 5 de la ley modificatoria introduce en el artculo 94 de la Ley 26887, la regla que
la creacin de acciones sin derecho de voto solo es posible en las sociedades annimas abierta y no
superar la mitad del capital social; asimismo, agrega como expresin final pero ello no enerva su
derecho de asistir con voz pero sin voto en tales juntas. Ello se justifica en que el derecho de
asistencia es una facultad protegible en si misma y desvinculado de la emisin del voto; en tal
sentido, las normas que privan o suspenden el derecho de voto a los accionistas no debe afectar el
derecho de asistencia del titular de las acciones sin derecho a voto. Aparte de la exclusin del
derecho a voto estas acciones conservan los dems derechos de las ordinarias.
El artculo 6 de la ley modificatoria incluye en el incisos 1, del artculo 95 de la Ley 26887

la expresin Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del
dividendo, salvo exista justificadas razones para constituir reservas, capitalizarla o constituir
otra cuenta transitoria patrimonial.En la mayora de empresas controladas por inversionistas
nativos del Per, las administraciones o los propios accionistas que la controlan, sin
justificar en planes de expansin u otro de inters social, constituyen irrazonables reservas
voluntarias, cuentas de utilidades sin distribuir o ejecutan constantes capitalizaciones,
presentndose la falta de distribucin sistemtica de las utilidades, o sea dejndola sin
rentabilidad. Por ello, se adopta mecanismos legales de proteccin del derecho que todo
accionista tiene a participar en las utilidades. La constitucin de reservas voluntarias,
cuentas de utilidades no distribuidas o capitalizacin de las utilidades y/o beneficios, se
deber ejecutar dentro de criterios de razonabilidad.
El artculo 6 de la ley modificatoria inserta en el incisos 3, del artculo 95 de la Ley 26887 el
prrafo: Ser informado en la forma establecida en la ley, el estatuto y cuando exista legitimo
inters del accionista respecto de la situacin patrimonial, actividades y gestin de la

sociedad. Negarse a informar cuando exista legitimo inters del accionista, como en el caso
de la negociacin de sus acciones, sera una infraccin a dicho derecho, ya que esperar que
se le informe cuando se decida publicar la convocatoria para la realizacin de la Junta de
Accionistas, eliminara el carcter de oportuna de toda informacin reconocida seala la ley
y atenta el deber de fidelidad que tienen los administradores para con los accionistas Por ello
se incorpora como derecho fundamental del accionista el derecho de informacin, el cual
puede ejercerlo tanto con ocasin de la realizacin de la Junta General o cuando exista
legtimo inters, como por ejemplo, para transferir sus acciones.
El artculo 6 de la ley modificatoria incorpora en el incisos 5, del artculo 95 de la Ley
26887 la expresin Impugnar los acuerdos contrarios a ley, a los estatutos y al inters social
y en particular los que lesionen directa o indirectamente sus derechos individuales de
accionista; el derecho de impugnacin no es un privilegio de los titulares de acciones sin
derecho de voto, como lo seala el artculo 96 de la Ley, por lo que no existe
justificacin
para no incluirlo como uno de los derechos fundamentales del accionista.
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accionista
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El artculo 7 de la ley modificatoria introduce en el inciso 2, del artculo 96 de la Ley

26887, como derecho del titular de la accin sin derecho a voto, el derecho de Intervenir
en las juntas generales con voz pero sin voto, complementando el artculo 94 de la LGS.
En el referido artculo 7 de la ley modificatoria inserta en el inciso 3, del artculo 96 de la
Ley 26887, como derecho del titular de la accin sin derecho a voto, el derecho de
Intervenir y votar en las juntas especiales cuando afecten sus privilegios,
complementando el artculo 132 de la LGS.
En la norma antes mencionada de la ley modificatoria agrega en el inciso 4, del artculo 96
de la Ley 26887, al derecho de informacin del titular de la accin sin derecho a voto, la
expresin ... y cuando exista legitimo inters del accionista, fundamentado en que la
informacin que no es oportuna, deja de ser informacin para transformarse en un mero
dato histrico..
El mencionado artculo 7 de la ley modificatoria aade en el inciso 5, del artculo 96 de la Ley
26887, al derecho de impugnacin del titular de la accin sin derecho a voto, la expresin
Impugnar los acuerdos contrarios a ley, a los estatutos y al inters social... ya que la junta
que nace con vicio de nulidad o contrario a la ley, estatuto o inters social debe ser objetado
por cualquier accionista que no haya participado en el acuerdo.
El artculo 8 de la ley modificatoria agrega al artculo 97 de la Ley 26887, el siguiente
prrafo: Las preferencias no podrn relegar los beneficios que corresponda a las dems
clases de acciones ni exonerar su responsabilidad
por las
prdidas.
Los privilegios o
preferencias, contenidas en las acciones preferenciales, no pueden hacer ilusorios los
derechos econmicos de los accionistas ordinarios, por lo que habr de reputarse inadmisible
e ilegtimo todo acto que excluya a cualquier accionista de participar en el reparto de las
utilidades. De igual modo, en caso que el haber social sea menor que el capital social, las
acciones sin voto (privilegiadas), podrn recibir una cuota mayor pero no podrn absorber
todo el patrimonio repartible. No se puede privar a ningn accionista del derecho a
participar en la cuota de liquidacin ni exonerarlos de participar en las prdidas.
El artculo 9 de la presente ley modifica el segundo y tercer prrafo del artculo 101 de la
Ley 26887 en el sentido que las clusulas estatutarias limitativas de la libre transmisibilidad
de acciones no deben excederse de una mera y justificada limitacin de la misma. Respecto
al silencio de la sociedad, en el caso de clusulas de consentimiento o aprobacin de la
transmisibilidad de las acciones, se deber considerar la autorizacin como concedida, si
transcurre un plazo razonable desde la presentacin de la solicitud sin que la sociedad haya
contestado. Por otro lado, las clusulas estatutarias y voluntarias de inalienabilidad de las
acciones, requieren la necesidad de un inters serio y legtimo, asimismo, que tal
inalienabilidad debe ser solamente temporal.
El artculo 10 de esta ley modifica el primer prrafo del artculo 103 de la Ley
26887, en el significado que se trata de flexibilizar las causales de exclusin del
derecho de suscripcin preferente mediante el otorgamiento de la opcin de
suscribir acciones a terceros o a ciertos accionistas, cuando lo acuerde la junta
general, que debe requerir el voto favorable de
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accionistas que representen una mayora calificada solo cuando el patrimonio neto sea igual
o inferior que el capital social.
El artculo 11 modifica el segundo prrafo del artculo 107 de la Ley 26887 diferenciando
el dividendo con la distribucin de acciones como consecuencia del aumento de capital por
capitalizacin de utilidades, reservas y otras cuentas del patrimonio neto.
Debido al reconocimiento del derecho de asistencia como una facultad protegible en si
misma y desvinculada de la emisin del voto, el artculo 12 modifica el segundo prrafo del
artculo 121 de la Ley 26887, estableciendo que los titulares de acciones sin derecho a voto
pueden asistir a la junta general con voz pero sin voto.
En caso de existir pacto de sindicacin y el nombramiento del sindico puesto en conocimiento de la
sociedad, la asistencia personal del representado, en este caso el sindicado, a la junta general, no
producir la revocacin del poder conferido al representante o sindico. Es por ello que el artculo 13
de la presente ley, modifica el prrafo final del artculo 122 de la Ley 26887 prescribiendo que no
podr revocarse el otorgamiento de representacin emanado de pactos expresos entre accionistas
debidamente comunicados por escrito a la sociedad
Los administradores se encuentran obligados a proporcionar, a los accionistas, las

informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley determine respecto de la
situacin legal, econmica y financiera de la sociedad, ello implica que a estas fuentes de
informacin, los accionistas deben tener acceso a la informacin no solo con ocasin de la
realizacin de la Junta, sino cuando lo requiera su legtimo inters, por ejemplo para ejercer
el derecho de negociar sus acciones. Negarse a informar cuando exista legitimo inters del
accionista, como en el caso de la negociacin de sus acciones, sera una infraccin a dicho
derecho, ya que esperar que se le informe cuando se decida publicar la convocatoria para la
realizacin de alguna Junta de Accionistas, eliminara el carcter de oportuna de toda
informacin y atenta los deberes de fidelidad que tienen los administradores para con los
accionistas Por ello, adems de haberse incorporado en el artculo 95 como derecho
fundamental del accionista, el artculo 14 de la presente ley modificatoria, adiciona como
prrafo final del artculo 130 de la Ley 26887 la posibilidad de ejercer dicho derecho, no
solo con ocasin de la realizacin de la Junta General sino cuando exista legtimo inters,
como por ejemplo, para transferir sus acciones.
Ratificando el carcter de acciones privilegiadas de las acciones sin derecho a voto, el
artculo 15 de la presente ley, modifica el primer prrafo del artculo 132 de la Ley 26887,
reconocindoles un derecho especial de voto en la junta especial de accionistas, cuando los
acuerdos de la junta general afecten sus derechos particulares.
Siendo necesario definir el inters social, para ejercer adecuadamente el derecho de
impugnacin, el artculo 16 de esta ley modifica el primer prrafo del artculo 139 de la
Ley 26887, definiendo el inters de la sociedad como la maximizacin de las utilidades y
beneficios para proporcionar la mayor rentabilidad mediata o inmediata a los accionistas .
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Siendo inexplicable que al accionista titular de acciones sin derecho a voto slo se le
legitime para impugnar los acuerdos sociales que afecten sus privilegios el artculo 17 de
esta ley, modifica el prrafo final del artculo 140 de la Ley 26887, pudiendo ejercer su
ejercicio de impugnacin en situaciones similares a las acciones ordinarias.
No existiendo justificacin satisfactoria que impida transferir el derecho a impugnar junto
con el ttulo representativo de la accin, se reconoce el instituto desarrollado por el derecho
procesal denominado sucesin procesal, por lo que el artculo 18 de la ley, modifica el
artculo 144 de la Ley 26887 en ese sentido
El Artculo 19 de la ley modifica el artculo 200 de la Ley 26887 en los siguientes aspectos: Precisa
que la aplicacin del derecho de separacin se presentar como causal en el caso que
injustificadamente se hiciere ms gravosa la limitacin a la libre trasmisibilidad de las acciones;
establece como causales tipificadas en la ley que originan el derecho de separacin
unas que, econmicamente considerados, tienen gran importancia como el cambio en la

poltica de dividendos y la exclusin del derecho de suscripcin; respecto a esta ltima causal,
el accionista que se ve privado del derecho de suscripcin preferente debe tener el derecho de
separacin, dndole la posibilidad de abandonar la sociedad sin experimentar un desmedro
patrimonial en su cuota de participacin. Con criterio pedaggico se enuncia que las causas de
separacin que pueden constar seran: La prdida de liquidez de la inversin; cuando algn socio
alcanza un porcentaje muy alto del capital social que puede comportar una correlativa prdida de
liquidez de la inversin realizada por el minoritario; la ausencia de reparto de un dividendo mnimo
por ejercicio; la simple ampliacin del objeto social; el cambio de domicilio dentro del territorio
nacional; la reduccin del nmero de socios; la exclusin del derecho de preferencia en las emisiones
de nuevas participaciones modificacin de ciertos preceptos estatutarios; la supresin de sucursales;
la venta de todos o parte de ciertos activos sociales; las negativas reiteradas a la autorizacin para
transmitir la cuota social; el agotamiento de una patente; la dominacin por un grupo; la prdida de
una concesin administrativa; el abandono por algn socio de la sociedad; la renuncia o destitucin
de algn como administrador; siendo tal relacin enunciativa y no taxativa. Respecto al momento a
partir del cual es exigible la cuota de separacin, esta no queda al arbitrio de la sociedad; por ello, se
permite a los interesados exigir su satisfaccin desde un plazo que se compute desde la fecha del
ejercicio del derecho de separacin, o en el caso que los acuerdos hubiesen sido objeto de oposicin,
a partir del momento en que quede consentida o ejecutoriada la resolucin que declara infundada la
oposicin, o se hayan prestado las necesarias garantas. Se enuncia algunos medios alternativos al
derecho de separacin: la imposicin a quien mediante una oferta pblica de adquisicin (OPA) se ha
convertido en socio mayoritario por haber alcanzado el 90 por 100 de las acciones o de una de sus
clases, a extender de dicha
oferta a los socios minoritarios que no se hubieses adherido a la primera; asimismo, reconocer
a los socios minoritarios el derecho de abandonar la sociedad controlada exigiendo que les
sea adquirida su cuota social ante la posibilidad de que el inters de dichos socios pudiese
verse daado por la direccin econmica unitaria ejercida por la sociedad controlante que
forme parte de un grupo econmico.
A pesar que la funcin del derecho de suscripcin preferente, es evitar el mencionado aguamiento de
la participacin social y el mantenimiento del status quo de los accionistas, no
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es suficiente proteccin del accionista frente a las acciones dolosas de los accionistas que ejercen
el control de la sociedad cuya finalidad es modificar la estructura accionarial en perjuicio de los
accionistas reduciendo su participacin, pues aprovechan la dificultad del acceso al mercado de
capitales para colocar el ttulo que contiene el derecho de suscripcin preferente, generando la
indefensin del accionista cuando ste no dispone de suficientes recursos para suscribir las
nuevas acciones o, simplemente, no desea realizar dicha inversin; es por ello, que El artculo
20 modifica el artculo 207 de la Ley 26887, disponiendo que este derecho pueda ser
transferible tambin mediante la cesin de derechos y se incorpora como causal de la
exclusin del derecho de suscripcin preferente, cuando se compensa a los accionistas por
la dilucin de sus acciones y cuando el patrimonio neto de la sociedad sea inferior al capital
social y la empresa requiera saneamiento patrimonial. El Artculo 21 al modificar el artculo
208 de la Ley 26887 establece la posibilidad de que tal derecho vaya acompaado con otras
medidas compatibles como la acumulacin de la prima con el derecho de suscripcin, que
otorga una plena proteccin al accionista y supera las limitaciones tanto de la prima, como
del derecho de suscripcin preferente; asimismo que el derecho de acrecer, por quebrantar el
principio de proporcionalidad, deber ejercitarse en casos se acumule el derecho de
suscripcin preferente con el pago de una prima o cuando el patrimonio neto sea inferior al
capital social. Finalmente, al permitir que, por el dbil desarrollo del mercado de valores en
el pas, no existiendo un mercado eficiente para transferir los Certificados de Suscripcin
Preferente, la transferencia de este derecho pueda ejercerse mediante cesin de derechos, el
Artculo 22 adiciona como prrafo final del artculo 208 de la Ley 26887, que las
disposiciones del ejercicio del derecho de suscripcin preferente se aplicarn en lo que fuese
pertinente cuando la sociedad no haya incorporado el derecho de preferencia en certificados
y el accionista transfiera este derecho mediante cesin de derechos.
En concordancia con el prrafo tercero del artculo 130 de la LGS, el Artculo 23 de la
presente ley, modifica el artculo 224 de la LGS, estableciendo una norma de remisin para
el caso del ejercicio del derecho de informacin fuera de la junta.
El derecho de los accionistas a exigir que los Estados Financieros y la Memoria anual del
Directorio sean sometidos a examen de auditoria, en la legislacin peruana, ha requerido un
elevado porcentaje de participacin accionara para que tales accionistas estn legitimados a
exigirlo, es por ello que el artculo 24 de la ley modifica el artculo 226 de la Ley 26887
estableciendo como obligacin general de toda sociedad annima de someter sus Estados
financieros a examen de auditoria, salvo el estatuto establezca lo contrario, en este caso ser
obligatorio si lo solicitan el 10% de las acciones con derecho a voto; asimismo, se establece
como causal de nulidad de los acuerdos sociales cuya aprobacin de los Estados Financieros
no sea sometida previamente a examen de auditoria, y esta opinin no se encuentre a
disponibilidad de los accionistas a partir de la convocatoria a junta general.
El porcentaje mencionado en el artculo 226 de la LGS, el Artculo 25 de la ley que
modifica el prrafo final del artculo 227 de la Ley 26887 establece para que la sociedad
asuma los gastos de las Auditorias Especiales.
El llamado dividendo a cuenta tiene como fuente a las ganancias producidas durante el
ejercicio econmico que todava se encuentra en curso al tiempo de la distribucin, pero esas
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cantidades no tienen el carcter de beneficio del ejercicio actual, ya que todava no existe,
sino, tienen la calidad de ser un crdito con cargo a las utilidades que arroje el ejercicio. Por
ello, el Artculo 26 de la ley, modifica el numeral 3 del artculo 230 de la Ley 26887,
prescribiendo que en el caso que al cierre del ejercicio la sociedad no arroje utilidades, los
accionistas estn obligados a devolverlo.
Con la finalidad que el derecho de participacin en los beneficios no se convierta en un
enunciado programtico, no atractivo para el inversionista, el artculo 27 de la ley modifcase

el artculo 231 de la Ley 26887, disponiendo la obligatoriedad de la distribucin de
dividendos en dinero, salvo exista justificadas razones que debern estar tcnicamente
sustentados en la memoria del directorio y aprobado por la junta general.
Buscando la flexibilidad para que la Sociedad Annima Abierta pueda excluir el derecho de
suscripcin preferente, ya que se supone que sus acciones se negocian en un mercado
organizado, el artculo 28 modifica el numeral 1 del artculo 259 de la Ley 26887
exigiendo solamente los requisitos formales, del qurum y acuerdos requeridos para la
modificacin de Estatutos, salvo que sus acciones no hayan sido materia de negociacin en
el ltimo trimestre en el mercado de valores.
Sustentados en el carcter de libre negociabilidad de las acciones, el artculo 29 de la ley
modifica el primer prrafo y el prrafo final del artculo 237 de la Ley 26887 determinando
que el derecho de adquisicin preferente del accionista de una S.A.C. solo debe originarse
en clusulas estatutarias o por convenio entre socios, pero no por ley.
Cautelando el derecho sucesorio de los descendientes y dems sucesores del accionista
fallecido de una S.A.C. el Artculo 30 de la ley deroga el artculo 240 de la Ley 26887,
suprimiendo la posibilidad de establecer estatutariamente, la transferencia forzosa de las
acciones del mencionado accionista fallecido.
En concordancia con el prrafo tercero del artculo 130 de la LGS el Artculo 31 de la ley,
Adiciona como prrafo final del artculo 261 de la Ley 26887, una norma de remisin para
el caso del ejercicio del derecho de informacin fuera de la junta.
El contrato de sindicacin de accionistas no puede convertirse en pacto social, aunque se admita que
adicionalmente pueda incorporarse al estatuto con fines de publicidad y oponibilidad a terceros. Los
mencionados convenios tienen independencia del pacto social, y su inscripcin en el Registro puede
efectuarse an despus de inscrita la escritura publica de constitucin. El
reconocimiento por sociedad del pacto de sindicacin no significa que tales acuerdos obliguen
a otros accionistas que tienen vnculos ajenos al convenio de sindicacin, ni a la sociedad,
esto significa, simplemente, que tales acuerdos le son oponibles o sea que deben tener
presente su existencia y hacerlo respetar a los accionistas vinculados, salvo que hubiera
contradiccin entre alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el estatuto, en
tal caso prevalecern estos ltimos, pero siempre el contrato de sindicacin tendr efecto
vinculante entre quienes lo celebraron. Por ello, el artculo 32 de la ley modifica el prrafo
cuarto del artculo 413 de la Ley 26887 suprimiendo la posibilidad que los convenios entre
accionistas regulen el ejercicio de las funciones de los liquidadores; de igual modo, el artculo
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33 de la presente ley modifica el primer prrafo del artculo 414 de la Ley 26887
suprimiendo la posibilidad que los convenios entre accionistas designe los liquidadores.
Respecto a la cuota de liquidacin, se puede afirmar que el reparto proporcional al valor
nominal de los ttulos ser equitativo cuando las acciones estn desembolsando en la misma
medida o proporcin; las dificultades se presentan cuando tales acciones estn desembolsadas
en distinta medida, por lo que Artculo 34 de la presente ley, modifcando el numeral 2 del
artculo 420 de la Ley 26887, dispone que el haber social se distribuir entre los
accionistas en proporcin a su participacin en el capital pagado.
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UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

DERECHOS CORPORATIVOS INDIVIDUALES DEL ACCIONISTA Y EL

A mis padres, esposa e

2. El inversionista y la Sociedad Annima........................................................................

EL OBJETIVO SOCIAL, LA ACCION, EL PATRIMONIO Y EL CAPITAL

3. La accin en la Sociedad Annima...............................................................................

DERECHOS CORPORATIVOS DEL ACCIONISTA

La participacinen las utilidades como mecanismo de la actividad empresarial y

1.1.3.5 En la Contabilidad de la Sociedad.......................................

Exclusin del voto.......................................................................................................... 121

Fundamentos del Derecho de Suscripci n Preferente ............................................................170

Concurrencia del derecho de suscripcin preferente de

Aumento del capital mediante capitalizacin de utilidades, reservas disponibles,

primas de capital y excedentes de revaluacin de la sociedad................................

12.3.2 Sujetos Obligados......................................................................................

Sancin al accionista de mala fe.......................................................................

Evolucin del Derecho de Informacin del Accionista................................................. 241

Lmites del Derecho de Informacin............................................................................. 255

11. Retroalimentacin del Derecho de

Informacin del Accionista obtenidas del

Derecho Exclusivo de los socios o accionistas..................................................

Titulares en caso de acciones usufructuadas......................................................

RECOMENDACIONES (Anteproyecto y exposicin de motivos de Ley modificatoria de

les dieron crdito considerando el tipo de sociedad (annima)

relacin jurdica societaria, su determinacin, sus manifestaciones como derecho abstracto y

En el captulo stimo se reflexiona sobre los derechos de asistencia y voto, reconociendo

legislativos de aplicacin del derecho de suscripcin preferente, la circulacin de dicho

El derecho de impugnar los acuerdos sociales, se analiza en el captulo noveno, destacando

Lima, Septiembre de 2003

de riesgo (acciones) o en obligaciones a largo plazo; ocasionando su crisis; asimismo

BARDELLA, Gianfranco. Apuntes de Tcnica Bancaria. IPAE. Pg. 66

BARDELLA, Gianfranco. Obra Citada Pg. 67

1.2. Determinacin del Problema

El bajo nivel de capitalizacin de la sociedad annima es probable que haya sido

Por el costo de acceso a la informacin.

Como el estudiante de medicina lo hace respecto a los cadveres.

Nivel Educativo de los Administradores

De los expedientes (70) de las empresas que fueron declaradas en liquidacin en

Administradores de Nivel superior

1.5.2. Variable de naturaleza social, relacionado a la conformacin de sociedades

1.5.3. Variable de naturaleza cultural de las personas que controlan la sociedad

mayora de los administradores de las empresas oriundas o nacionales, se resisten

familiar (11%), llegaran hasta el 47% las empresas de carcter familiar. Si

de su entorno familiar, por ello, se resisten a imaginar que, el financiamiento de

Capital > a 100%

Capital > a 50% y

< a 50% deuda

1.5.5. Variable de naturaleza econmica expresado en el

comprar un bloque relativamente cuantioso para posteriormente venderla, es por

De 68 expedientes de las empresas que fueron declaradas en liquidacin en los

escalas resultantes: El 68% de Empresas su capital social no llega a cubrir la mitad

de las empresas, situacin que se analizan en los puntos 4.1.2.3 y 4.3.2.3 de

Variable de naturaleza normativa

La inversin como fase del proceso econmico.

ahorro, es la postergacin del consumo, el cual sirve para financiar la creacin de

MOREYRA L., Manuel. "Ahorro, moneda y confianza". El Comercio 11/04/1996. Pg A-3

CRNICAS DE LA CEPAL. El Peruano 20/06/96. Suplemento Economa & Derecho