Derecho Internacional Privado Unam

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Captulo primero
Derecho internacional privado:
concepto, caracteres, objeto y contenido
Este primer captulo representa una aproximacin elemental, a la par que necesaria, para entender cul es la meta final que persigue el dipr. Es obligatorio
contar con un primer captulo que introduzca al lector en los conceptos bsicos
del dipr. Por estos conceptos entendemos los caracteres, objeto y contenido de
esta disciplina. El anlisis de estos elementos permite caracterizar al dipr como
una rama autnoma e independiente de las dems disciplinas jurdicas. Lo anterior no quiere decir que no utilice, para dar respuesta a determinados sectores,
conceptos o figuras del derecho procesal, civil o constitucional, entre otros.
I. El derecho internacional privado:

denominacin y concepto
La primera cuestin que debemos abordar para dar entrada a la explicacin
de esta rama del derecho es el por qu de su denominacin: derecho internacional privado.
Nos preguntamos si estamos ante una denominacin cargada de inercia
y tradicin en la que es ms conveniente mantenerla que intentar alcanzar
un consenso sobre otra posible denominacin; o si por el contrario, goza de
estricto apego a la realidad que regula y da respuesta.
De esta manera, nos cuestionamos si la discusin en torno a su denominacin es una cuestin puramente semntica o encierra consecuencias
relevantes de fondo. Llegados a este punto hay que sealar que la conceptualizacin del dipr es un tema de gran controversia.
Una advertencia, ms que pertinente, es que esta cuestin de la denominacin y concepto del dipr no es la nica que en relacin con esta ciencia jurdica es puesta en discusin. Pronto acabaramos si el nico punto a
debatir en la actual regulacin y configuracin del derecho internacional
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Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
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Derecho internacional privado
privado pasara por determinar con exactitud y propiedad su denominacin.

Al contrario, esta es una discusin ms, si se quiere la primera en ser suscitada, pero no la nica ni la ltima. As, y como se pondr de manifiesto
en lneas posteriores, se discute el contenido de esta rama del derecho, la
presencia y peso especfico del elemento extranjero en las relaciones objeto de su estudio, su delimitacin con otras ramas del derecho como pudiera
ser el derecho civil, el derecho internacional pblico, el derecho mercantil,
el derecho procesal, etctera.
Una vez apuntadas estas cuestiones preliminares, cabe insistir que con
respecto al cuestionamiento de su denominacin no cabe desconocer que
cierto sector doctrinal ha mantenido que esta disciplina debera llamarse derecho conflictual,conflicto de leyes o derecho de colisin.
Para nosotros la respuesta es simple y pasa por rechazar dichas denominaciones; en este sentido sostenemos que de acogerse simplificaramos
en exceso el contenido de esta disciplina jurdica. No es que sea un concepto errneo o alejado de su realidad pues el derecho conflictual es parte
integrante de su contenido, pero es una tercera parte de su contenido
global. Dicho lo anterior, y a sabiendas de que la cuestin terminolgica
o semntica no debe quitarnos mucho tiempo, sostenemos que si aceptramos cualquiera de las tres denominaciones anteriormente expuestas
estaramos ofreciendo una visin parcial de la realidad a la que esta disciplina se aboca. En esta misma lnea argumentativa podramos decir que
la denominacin correcta podra ser la de conflicto de jurisdicciones,
afirmacin que pronto descartaramos por pecar de la misma parcialidad
que el anterior concepto.
En este sentido, abogamos por el mantenimiento de la denominacin
de derecho internacional privado como el ms adecuado para dar respuesta a esta rama del derecho. El peso de la tradicin hace difcil lograr un
acuerdo que modifique este concepto. Ahora bien, lo anterior no obsta
para observar que el trmino no est exento de crticas, como lo demuestra la doctrina que sobre esta cuestin se pronuncia.
En cuanto a la terminologa histrica, segn Joseph Story, esta disciplina
se llam International Private Law desde 1834 y fue una denominacin de
gran xito. No obstante, el trmino no responda fielmente a la realidad que
regulaba, crtica que se mantiene en la actualidad. As, la inclusin del adjetivo internacional haca esperar que se regularan relaciones entre Estados
y nada ms lejos de la realidad. A pesar de estos detalles este trmino hizo
fortuna y la prctica lo confirm.
En este momento, tocara clarificar cada uno de los elementos del concepto de derecho internacional privado, y as tenemos:
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Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido
Internacional. Se acepta el concepto por los autores en virtud del objeto

regulado en esta rama del derecho. Se regulan relaciones de individuos que
extienden su actividad fuera de sus fronteras. Segn Lalive, se llama internacional este derecho por la naturaleza de las cuestiones que tiende a resolver.
No es un derecho internacional por la fuente de produccin de sus normas,
sino por el objeto regulado, es decir, el trfico jurdico externo.
Privado. Se refiere este segundo adjetivo a las personas implicadas en la

relacin jurdica que esta rama estudia; as, se examina la relacin jurdica
privada que se entabla entre particulares (personas fsicas o jurdicas) o entre un particular y el Estado siempre y cuando ste acte como particular.
Cuestin que extendemos ms en el apartado referido al objeto del dipr
Somos conscientes de que la realidad y el entorno en el cual esta disciplina
se est desarrollando poco o nada tiene que ver con sus inicios y con los
problemas que Story presenci y que dio, prcticamente, origen a este concepto; sin embargo, estimamos que esta concepcin cargada, como indicamos, de inercia y tradicin, es para nosotros la ms adecuada.
En este orden de ideas afirmamos que los cambios podran pasar por
aplicar otra denominacin: derecho privado internacional. Para nosotros
el orden de estos dos adjetivos no altera la sustancia de esta disciplina. Un
cambio en este sentido estimamos que traera ms desventajas que ventajas
y seguira contando con una corriente crtica.
Por todo ello, y dejando inmvil el concepto de derecho internacional
privado, y enlazando con el siguiente rubro, nos quedamos con la definicin
que lanza Espinar Vicente, la cual, a nuestro entender, contiene los elementos necesarios para entender esta disciplina:
El derecho internacional privado se configura como el conjunto de normas y
principios que cada ordenamiento particular establece para dotar de una regulacin especial a los supuestos de trfico externo. La construccin de este sistema exige el recurso a una metodologa propia. Su positivizacin y aplicacin
es particularmente dependiente de la realidad social y jurdica del momento
histrico que se considere.
Por todo ello, y a la hora de conceptualizarlo, no se puede definir como un

sistema porque no hay un conjunto homogneo de normas, sino un elenco
heterogneo excepto en Suiza y Venezuela, un conjunto de normas
jurdico-positivas que regula las relaciones de trfico jurdico externo.
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II. El derecho internacional privado. Caracteres
1. Carcter estatal. Artculos 124 y 73 constitucionales

La razn primigenia del dipr radica fundamentalmente en la existencia de
una comunidad internacional particularizada o dividida en Estados. Derivada de esta razn primaria se deriva una segunda, es decir, la existencia de distintos y variados ordenamientos jurdicos.As, existen tantos ordenamientos
jurdicos como Estados. Lo anterior vendra a representar el carcter estatal
del derecho internacional privado, como primera caracterstica predicable a
esta rama jurdica. La afirmacin anterior se traduce en una discontinuidad
en el espacio de las relaciones jurdicas privadas cuando se implican los ordenamientos (en un mismo tiempo vigentes) de ms de un Estado. As, una
relacin jurdica privada conectada con ms de un Estado est igualmente
conectada a ms de un ordenamiento jurdico, lo cual se produce cuando
uno de los elementos (personal,real o conductista volitivo) de esa relacin
jurdica privada con elemento de internacionalidad est vinculado con ms
de un ordenamiento jurdico, con ms de un Estado.As, esta discontinuidad
(jurisdiccional y legislativa) que se produce en el espacio debe ser resuelta
por el derecho internacional privado dando una respuesta lgica, justa y
apegada a la realidad en la que deba operar.
De esta manera, consideramos que el dipr busca soluciones satisfactorias
a una realidad caracterizada por los sujetos y por la discontinuidad en el
espacio de la normatividad aplicable. Es en esta bsqueda de soluciones satisfactorias donde se pueden producir ciertas tensiones como consecuencia
misma de la diversidad de rdenes jurdicos, tensiones que pueden ser reducidas de algn modo a travs de la unificacin del derecho, bien sea a travs
de instrumentos convencionales, leyes modelo o cualquier otro instrumento
que cumpla dicha finalidad. Hablamos de una discontinuidad jurisdiccional
y legislativa que debe materializarse a travs de la formulacin de situaciones
jurdicas por parte de personas sometidas a varias leyes. En este sentido, afirmamos que la presencia de dos presupuestos (aislados o combinados) desembocara irremediablemente en la desaparicin del dipr: la unificacin de los
sistemas normativos y la ausencia de comunicacin entre los individuos. De
esta forma, sostenemos que en el momento en que se presentara la situacin
hipottica de que todos los Estados reglamentaran de manera uniforme el
derecho y dieran respuestas uniformes, el dipr perdera su razn de ser, su
sentido. En esta situacin sera irrelevante preguntarnos qu norma material
dara respuesta al fondo de la pretensin puesto que sta sera nica y sera
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la misma. Igualmente sostenemos que aun cuando dicha diversidad jurisdiccional y legislativa existiera, si no se uniera con una intercomunicacin
entre los individuos tampoco tendra razn de ser el dipr.
En el contexto mexicano, tenemos entonces que con relacin a este
carcter de estatalidad, encontramos los artculos 124 y 73 constitucionales,
los cuales establecen que las facultades que expresamente no se encuentran
otorgadas a la federacin, se entiende que son otorgadas a los estados; concretamente en materia familiar, la jurisdiccin es de cada uno de los estados
de la Unin, es decir, es competencia local y as cada estado tiene su propio
Cdigo Civil y Cdigo de Procedimientos Civiles y de ah que confluyan
31 cdigos civiles ms el Distrito Federal y 31 cdigos de procedimientos
civiles ms el Distrito Federal, en donde la dispersidad normativa reina por
su presencia, independientemente de que la tendencia de todos estos cdigos
sea acercarse al Cdigo Civil del Distrito Federal y al Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal, cuestiones que no son muy acertadas
dadas las incongruencias que tenemos en la legislacin del Distrito Federal.
2. Carcter exclusivo
Derivada de la anterior caracterstica se pone de manifiesto una ms, la
exclusividad. En este sentido afirmamos que las situaciones jurdicas privadas internacionales, en las que de algn modo y por cualquier punto de conexin quede vinculado Mxico, se resolvern conforme a lo dispuesto por
las normas de dipr mexicanas. En ningn caso se tendr en cuenta desde la
ptica mexicana la normativa de dipr de un tercer Estado. Estas normas
mexicanas determinarn si el juez mexicano es competente o no para conocer de la situacin jurdica privada internacional planteada, si se aplicar,
de conformidad con la norma de conflicto, su normativa material o la de
un tercer Estado, y cmo se reconocer y ejecutar una sentencia extranjera;
es decir, las normas mexicanas determinarn si hay competencia judicial internacional, el derecho aplicable y el reconocimiento y ejecucin de
sentencias extranjeras, como los tres pilares constitutivos del dipr (el primero conforma la competencia judicial directa y el tercero la competencia
judicial indirecta).
Otra nueva caracterstica, ligada con la anterior, que podemos mencionar respecto a esta disciplina jurdica es su relatividad, es decir, cada
Estado presenta y regula la esfera jurdica del dipr de la manera que le
parece ms correcta y apegada a su realidad; lo anterior implica la existencia y convivencia de una interesante diversidad estatal respecto de esta
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rama jurdica. Diversidad y diferenciacin que representa la afirmacin

de que sern variadas y diferentes de conformidad con el Estado ante el que
se presente la demanda y ponga en marcha sus normas del dipr. Relatividad
que tambin se manifiesta en la estructura legislativa que cada Estado utilizar
para disear el modelo normativo de esta ciencia jurdica. En este sentido, y
aterrizando nuestras afirmaciones en el caso mexicano vemos cmo la potestad legislativa queda en manos de los estados que componen la Repblica
mexicana, es decir, de legisladores estatales. De esta forma cada una de las 31
entidades federativas, ms el Distrito Federal, tiene la posibilidad de disear
su normativa referente al dipr. Es as que en la actualidad cada una de
las 31 entidades federativas y el Distrito Federal tiene su propia normativa
(competencial directa e indirecta as como su propia norma de derecho
aplicable) para dar una respuesta global a esta disciplina jurdica.
Si bien la afirmacin anterior representa la tnica general, podemos
observar la existencia de normativa referida a esta disciplina esparcida en
el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, en el Cdigo Civil Federal
y en el Cdigo de Comercio, principalmente. Lo anterior implica que no
tenemos una uniformidad ad intra para la regulacin de las situaciones jurdicas privadas con elemento de internacionalidad. Si bien esto respeta el
principio de soberana legislativa reconocido para las entidades federativas
y el Distrito Federal, crea serios problemas de armonizacin interna. As, la
normativa que encontramos en los distintos cdigos de procedimientos civiles respecto al sector de la competencia judicial internacional es diferente
dependiendo de la entidad en la que busquemos una respuesta. Lo mismo
afirmamos cuando revisamos la distinta normativa de derecho aplicable que
existe en cada uno de los cdigos civiles vigentes en el pas.
La doctrina mexicana, en un intento de modernizar y armonizar esta
disciplina jurdica, ha propuesto seguir el ejemplo de leyes modelos como
la Ley Suiza Federal sobre Derecho Internacional Privado, de 1987; la Ley
de dipr venezonala, el Proyecto de Cdigo de dipr argentino o la ley japonesa Act on the Application of Laws, entre otras. Esta sera una meta muy
deseada por las implicaciones positivas que ello tendra (armonizacin, seguridad jurdica, etctera). Por el momento, al no haber an una propuesta de facto, nos inclinamos a la implementacin de dos fases, una primera
de remodelacin y comprensin de la actual regulacin normativa; esta fase
pasara por una reestructuracin de los actuales foros, de las normas sobre competencia, de la normativa de derecho aplicable as como del sector
normativo que da respuesta al sector del reconocimiento y ejecucin de
sentencias judiciales extranjeras y de la cooperacin procesal internacional
que rigen en la actualidad para el Distrito Federal y las restantes entidades
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federativas. Simplemente pretendemos alcanzar un mayor conocimiento y familiarizacin de esta disciplina jurdica respecto de todos los operadores
jurdicos. Una segunda fase que consistira en la elaboracin de una norma
general que diera respuesta de manera unvoca a los supuestos de dipr. As,
sin perder de vista que la mejor regulacin ad intra es la que se hace a travs
de una ley general y uniforme para todas las entidades de la Repblica, estimamos que el salto no puede ser cualitativa y cuantitativamente tan grande,
sino que debe hacerse de manera gradual, mejorando la regulacin vigente
y articulndola mejor.
As, en resumidas cuentas tenemos que de un rpido recuento las caractersticas del dipr son dos en fases distintas: a) a nivel internacional destacamos la pluralidad de ordenamientos jurdicos aunado a la comunicacin
entre los individuos, y b) a nivel nacional sealamos su esparcimiento normativo en la regulacin interna de la Repblica mexicana.
3. Carcter autnomo e independiente

Es momento de abordar una de las cuestiones que consideramos fundamentales, la autonoma del dipr como ciencia jurdica, hoy en da no se
cuestiona su autonoma e independencia respecto a otras ramas del derecho.
El dipr es una rama jurdica independiente desde que da respuesta a algunas
relaciones jurdicas con caractersticas muy especiales, a travs de conceptos, principios y normas propias. En este sentido obedece a un objeto propio, peculiar y diferente de las dems ramas del derecho.
Posiblemente el origen de la confusin por largos aos existente est en
el complejo de dependencia que la doctrina sealaba del dipr respecto del
derecho internacional pblico. Ahora bien, una cosa es autonoma, y otra
muy distinta, es la influencia en clave de cooperacin que pueda existir entre ambas ramas, el derecho internacional privado y el pblico. En este orden
de ideas afirmamos que el derecho internacional pblico no tiene reglas
especficas para establecer los mbitos de la competencia legislativa de los
Estados, es decir, que regule qu ley es aplicable a situaciones de trfico jurdico privado externo. No hay unas normas especficas para estas situaciones,
y aunque las hubiera, unas normas generales uniformes, no se conseguira
unidad de reglamentacin porque la aplicacin y la interpretacin de esas
normas variar segn la idiosincracia o peculiaridad jurdica de los diversos ordenamientos, vervigracia, diferencias en las aplicaciones de esas normas
por los jueces nacionales. Igualmente el derecho internacional pblico no
cuenta en su haber con normas que se refieran a la competencia judicial
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internacional en las situaciones privadas internacionales, como tampoco

cuenta con un elenco de normas que regulen y establezcan los requisitos
para el reconocimiento y ejecucin de pronunciamientos judiciales extranjeros. Ahora bien, uno de los ejemplos ms claros de la complementariedad
que se establece entre el derecho internacional pblico y el privado radica
en los instrumentos convencionales que la primera presta a la segunda como
va para regular las situaciones jurdicas privadas de una manera uniforme
y armnica.
En este sentido, se afirma que el dipr no es una rama o subespecie del
derecho internacional pblico. Como se ha mencionado en lneas anteriores
podemos mencionar que la diferencia ms visible que existe entre el derecho
internacional pblico y el privado es subjetiva, es decir, en razn de los sujetos que intervienen en una relacin jurdica.As, mientras que en el derecho
internacional pblico los sujetos son los Estados, entes soberanos, en el dipr
son sujetos privados, personas fsicas o jurdicas. Lo anterior no limita que
reconozcamos que el dipr se sirve de los convenios internacionales que regula el derecho internacional pblico como una herramienta (con sus pros
y sus contras) para dar sentido y solucin a las situaciones que son el objeto
de estudio por el dipr.
Tampoco es una subespecie del derecho civil, a pesar de que puedan
coincidir en el estudio de sus instituciones no cabe desconocer que su
punto de examen es completamente diferente, el cual se realiza a travs de
mtodos diferentes y buscando soluciones en planos procesales diferentes.
As, el punto de convergencia de ambas disciplinas radica en el estudio
de situaciones privadas, entre particulares; ahora bien, el punto divergente
entre ambas disciplinas radica en el contacto de las situaciones objeto de estudio por ambas ramas con uno (derecho civil) o ms Estados (dipr).
Por ltimo, tampoco es una subespecie del derecho procesal; quiz sera
bueno en este momento establecer una lnea divisoria, si es que ello es posible, entre el dipr y el derecho procesal internacional. Nuestras afirmaciones
se encaminan a sostener que el derecho procesal internacional tiene como
contenido el sector de la competencia judicial internacional directa e indirecta as como la cooperacin procesal internacional, como principales
bases. Lo anterior supone que el derecho procesal internacional es parte
integrante del dipr.
Tratando de afinar nuestras afirmaciones, tenemos que el dipr si bien
tiene tintes de derecho procesal, de derecho civil, de derecho mercantil, de
derechos humanos y de derecho internacional pblico esto no implica su
sometimiento como subespecie a alguna de las disciplinas anteriores.
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En conclusin, el derecho internacional privado viene a representar un

conjunto de normas que se destinara a dar respuesta, a los supuestos de
hecho entablados entre particulares, personas fsicas o jurdicas, siempre en
el marco de una jurisdiccin nacional, cuando en esa relacin jurdica estn implicados varios ordenamientos jurdicos, varios Estados.
III. El derecho internacional privado. Objeto

Como bien afirma Calvo y Carrascosa, el objeto de una disciplina jurdica
es el conjunto de relaciones sociales que sta regula. Aterrizando la anterior afirmacin en el contexto del dipr sostenemos que son las situaciones
jurdicas privadas internacionales tambin conocidas como relaciones privadas con elemento de extranjera,relaciones transfronterizas o relaciones privadas de trfico jurdico externo. Trminos, todos estos, que sern
utilizados de manera indistinta a lo largo del libro.
As, tal y como apuntamos, los elementos caracterizadores y diferenciadores de la actividad desempeada por el dipr, respecto a cualquier otra
disciplina jurdica, vienen a ser la suma de los adjetivos privado e internacional. En este sentido, el objeto del dipr se sita en aquellos supuestos
de hecho que implican a particulares, personas fsicas o jurdicas, cuando
ste se encuentra conectado con varios ordenamientos jurdicos. La primera supone establecer una primera diferencia respecto al objeto de estudio del derecho internacional pblico y la segunda respecto al objeto de
estudio del derecho civil.
Si nosotros, por un lado, omitiramos el adjetivo privado y hablaramos
simplemente de situaciones jurdicas con elemento de internacionalidad o
extranjera, la respuesta a esta situacin podra venir dada por la normativa
del derecho internacional pblico; lo anterior por razn de los sujetos que
intervienen. Como bien seala la doctrina mexicana, J.A. Carrillo:Cuando
la relacin jurdica internacional se da entre personas de derecho pblico, el
derecho que debe regularla es el derecho internacional pblico. Pero cuando
la relacin jurdica extranacional se da entre personas de derecho privado, surge la necesidad de que sea un derecho ad hoc el que la regule, y ste
ha sido tradicionalmente el derecho internacional privado.
Si, por otro lado, omitiramos el adjetivo internacional trataramos nicamente las situaciones jurdicas privadas; de este modo estaramos estudiando una relacin jurdica propia del derecho civil.
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En los siguientes apartados, podemos visualizar ms concretamente a

qu nos referimos con las anteriores afirmaciones.
1. Situaciones jurdicas
Como cualquier otra disciplina jurdica representa el mnimo comn denominador que todas aquellas situaciones o supuestos de hecho que se aborden
para su estudio deben tener trascendencia en el plano jurdico. As las cosas,
nos referimos a todas aquellas relaciones jurdicas que por sus caractersticas, naturaleza e implicaciones no pasen desapercibidas por el derecho.
2. Situaciones privadas
Reiteramos que las relaciones jurdicas objeto de estudio por el dipr son
aqullas que renen dos adjetivos, a saber,privadas e internacionales. Dos
requisitos acumulativos, necesarios e imprescindibles. As, la existencia de un
elemento de internacionalidad (extranjera) en una situacin privada da como
resultado necesario la puesta en funcionamiento de las normas de dipr.
La primera afirmacin que debemos hacer es que el adjetivo de privado deriva de los sujetos que intervienen en la relacin jurdica, no proviene del tipo de normas que regulan las relaciones jurdicas con elemento de
internacionalidad. En este sentido, los sujetos que dan sentido a esta disciplina se encuentran en una posicin de igualdad, dando lugar a la conformacin de relaciones jurdicas que se desarrollan en un plano completamente
horizontal. Lo anterior necesita matizarse, es decir, si como regla general
afirmamos que los sujetos, que son objeto de atencin por el dipr, presentan
la caracterstica de ser particulares, debemos hacer una ampliacin necesaria,
en este sentido tambin entrara en su objeto de estudio el Estado. Ahora
bien, esta excepcin presenta una importante limitacin que se convierte
en esencial en el contexto del dipr, as, sern objeto de atencin los Estados
cuando no estn investidos de su potestad soberana. De todos es sabido que
el Estado puede actuar con su potestad iure imperii o con su potestad iure
gestioni. Cuando el Estado acta con la primera de las potestades sealadas
dicha relacin ser objeto de estudio por el derecho internacional pblico.
Por el contrario, si el Estado acta con la segunda potestad mencionada la
relacin jurdica en la que est inmerso ser objeto de estudio del dipr. Problema de distinto tenor es deslindar cundo acta con una u otra potestad.
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De la mano de las anteriores afirmaciones alcanzamos la conclusin de

que el adjetivo privado se materializa por la prioridad que cobran los intereses de los individuos ante los eventuales problemas que provoca la vida
internacional.
3. Situaciones internacionales
A la par, y como venimos comentando, es necesario para que esta disciplina
jurdica se ponga en accin que estemos ante una relacin jurdica con dos
necesarios e imprescindibles ingredientes, a saber, que sea una relacin entre
particulares y que se d un elemento de internacionalidad o extranjera,
requisitos sine qua non.
Respecto a este segundo elemento caracterizador del objeto de estudio
del dipr, internacionalidad, debemos adelantar que estamos ante supuestos de
hecho que estn conectados con varios sistemas jurdicos (todos ellos simultneamente vigentes). As, estudiamos la mutacin que se produce en
el elemento material del supuesto de hecho el cual pasa de estar conectado
con un nico ordenamiento a estarlo con varios. De este modo, afirmamos
que las relaciones jurdicas que estudia esta disciplina no agotan sus consecuencias en un solo orden jurdico. Como bien afirmaba Garca Moreno:
Se trata de un cierto tipo de relaciones jurdicas cuyos elementos constitutivos pertenecen a sistemas jurdicos diferentes en el espacio, es decir, sistemas
susceptibles de aplicarse al mismo tiempo para resolver el mismo problema
jurdico en virtud de que los elementos constitutivos de la relacin, objeto del
problema, estn vinculados con uno y otro de estos ordenamientos jurdicos.
Una vez ms, y como ya hacamos con el anterior requisito, debemos aclarar
que el adjetivo de la internacionalidad no se concede por el origen de las
normas que da respuesta a esta disciplina jurdica. Con absoluta independencia del aspecto cuantitativo que pueda presenciarse en relacin con normas
de origen nacional o internacional que puedan componer esta disciplina, se
mantiene el calificativo internacional por los ordenamientos jurdicos que
aparecen relacionados en la solucin de una situacin jurdica objeto de su
estudio; por el hecho de que su fin ltimo es buscar y otorgar respuesta satisfactoria a situaciones que se vinculan a ms de un orden jurdico estatal.
Conforme a la afirmacin anterior sostenemos que el carcter de internacionalidad o de extranjera puede darse por la concurrencia de un elemento
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personal, es decir, por una cualidad que recae en una o en varias de las partes
que intervienen en dicha relacin jurdica; por ejemplo, por su residencia
habitual o su domicilio, las sedes/establecimientos de las personas jurdicas,
fundamentalmente. Puede darse tambin por la existencia de un elemento
de extranjera de carcter real, es decir, por una cualidad o caracterstica que
recae en el objeto de la relacin jurdica, con absoluta independencia de las
caractersticas que renan las partes implicadas; por ejemplo, la ubicacin
de un bien inmueble en un contrato de compraventa. O bien, por el hecho de
que la relacin presenta un elemento de extranjera de carcter conductista o volitivo (formal), en este caso la caracterstica de la internacionalidad
vendra otorgada por el cumplimiento de ciertas formalidades en la conclusin de un negocio o acto jurdico. Por ejemplo, la entrega de las mercancas
cuando stas suponen la perfeccin del contrato de compraventa. En definitiva, la pregunta que tiene presente la doctrina es si cualquier elemento
de internacionalidad que pueda confluir en la situacin jurdica privada
convierte a sta en objeto de estudio del dipr o si ser objeto de estudio del
derecho civil.As, nos cuestionamos: qu peso especfico debe tener el elemento de extranjera en la situacin jurdica privada para que sea estudiado
por los internacional privatistas y no por los civilistas? La cuestin ofrece un
interesante debate.
Por un lado, nos encontramos con un sector doctrinal que sostiene la indiferencia del peso de ese elemento de extranjera en una relacin jurdica
privada; as, cualquier elemento de extranjera, por irrelevante que sea, convierte una situacin en objeto de estudio del dipr, sacndolo de la esfera de
estudio del derecho civil. Esta es la llamada teora de la funcin identificadora
plena del elemento de extranjera. As, se nos ocurre que una fbrica de motocicletas, con sede en Italia, Vespa, SpA, fabrica unos modelos deportivos
exclusivos, por las que tienen prestigio en todo el mundo. Parte de este prestigio radica en la produccin de todas las piezas en Italia, incluido su ensamblado. Esta empresa italiana decide instalarse en Mxico para competir con
otro fabricante de motocicletas de la misma gama. Instalado como persona
jurdica mexicana Vespa, S. A. de C.V. celebra un contrato de compraventa entre esta persona jurdica mexicana y un nacional mexicano con residencia
habitual en Mxico. La moto presenta un defecto en sus neumticos de
fbrica que le hace inservible para la conduccin en carretera. En este caso
y a la luz de esta teora ese contrato de compraventa es internacional por
el solo hecho de recaer su objeto sobre un producto elaborado en Italia y
comercializado en Mxico.
Por otro lado, encontramos las denominadas teoras objetivistas, las cuales se
pueden dividir a su vez en la teora pura y la teora relativa.Ambas teoras tienen
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como comn denominador afirmar que el estudio de una relacin jurdica

privada caera en la esfera del dipr cuando el elemento de extranjera fuera
considerado relevante. De la anterior afirmacin nos surge la interrogante
de saber cundo es relevante un elemento de extranjera presente en una relacin jurdica privada. Mientras la primera teora no ofrece parmetro alguno para solucionar esta interrogante, la segunda, que nos parece ms acertada, afirma que la relevancia viene otorgada cuando este criterio sea recogido
por las normas de dipr del tribunal que est conociendo. Hacia esta teora,
que la doctrina tambin la ha denominado como tesis del elemento extranjero
relevante, se ha mostrado cierto rechazo. Reproche que viene sustentado por
dos motivos, segn Calvo y Carrascosa, a saber,primero, porque confunde
la importancia de la relacin jurdica con la importancia del elemento extranjero. Y segundo, porque es muy difcil, por no decir imposible, determinar
cundo un elemento extranjero es relevante o no relevante.
A estas tesis, la misma doctrina ha aadido una tercera, la denominada tesis del efecto internacional. Esta teora supone que una situacin puede
ser calificada como internacional si produce o producir efectos que puedan conectarse con ms de un Estado. En este sentido, esta tesis considera
que es internacional por los efectos que produce la relacin jurdica y no por
los elementos que la componen. La crtica que lanza la doctrina a esta tesis se
centra en tres afirmaciones, a saber: a) esmuy difcil determinar cundo una
situacin jurdica produce o puede producir efectos internacionales, mientras que es mucho ms sencillo detectar los elementos extranjeros presentes
de una situacin jurdica; b) esta tesis es calificada como excesiva porque
extiende desmesuradamente los casos que deben ser regulados por el dipr,
y c) esta tesis es tautolgica porque el adjetivo internacional se encuentra
tanto en el sujeto como en el predicado: un supuesto es internacional
cuando produce efectos internacionales.
Atrs queda la denominada tesis subjetivista del elemento de extranjera, en virtud de la cual la internacionalidad de las relaciones jurdicas
privadas vendra dada por la intervencin de personas que poseen distinta
nacionalidad. As, para esta teora sera objeto de estudio del dipr un contrato de compraventa de un automvil en un concesionario de la avenida
Insurgentes cuando ste es celebrado entre una persona jurdica nacional
mexicano y una persona fsica nacional espaola. Esta teora conlleva a un
absurdo difcil de mantener. Esta compraventa es sin duda nacional, por la
irrelevancia y obsolescencia de la nacionalidad de las partes en la consolidacin de dicha relacin jurdica.
A manera de conclusin tenemos que las relaciones que interesan a esta
rama del derecho son aquellas que se caracterizan por su heterogeneidad
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derivada del hecho de incluir elemento(s) de extranjera, previstos por la

norma de dipr. Para nosotros dicha previsin entraa un innegable peso
especfico de ese elemento de internacionalidad que dara sentido al estudio protagonizado por el derecho internacional privado.
Superado el tema del peso especfico que debe tener el elemento de
internacionalidad presente en la relacin jurdica con el fin de ser objeto
de estudio del dipr, surge otro cuestionamiento. En este sentido, planteamos si debe establecerse una diferencia entre situaciones jurdicas privadas
realmente internacionales y las relaciones jurdicas privadas interregionales (tambin denominadas como interlocales).
No es nuevo admitir que la Repblica mexicana est compuesta por
estados a quienes se otorga, como manifestacin de autonoma y soberana,
poder legislativo. La existencia de estos cuerpos normativos hace que se
reproduzca en el mbito interno (federal) la misma problemtica que en
el mbito externo (internacional). Derivado de esta soberana legislativa
encontramos cdigos civiles, de procedimientos civiles e incluso Constituciones para cada uno de los estados. As, es til hacer el distingo entre
ambas relaciones privadas, las internacionales y las interregionales. Mientras
que las internacionales son las que relacionan a la Repblica mexicana con
otros Estados, entes soberanos, las interregionales relacionan a las entidades
federativas y sus respectivos cuerpos normativos. Mientras en las primeras se
pone en relacin los ordenamientos jurdicos extranjeros en las segundas
se relacionara a los ordenamientos jurdicos de las entidades federativas.
Por ltimo, resta hablar de la denominada relatividad temporal del elemento de extranjera, la cual surge cuando una relacin jurdica con tintes
puramente internos adquiere, por motivos variados, una dimensin internacional. Se suele achacar tal mutacin a factores como la autonoma de la
voluntad, segn Fernndez Rozas, o a actos de la propia naturaleza.
IV. El derecho internacional privado. Contenido

Cuando nos referimos al contenido de una disciplina, y nos unimos a
Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo, hablamos del conjunto de sectores
o materias jurdicas que la conforman, de los puntos e interrogantes que
aborda en relacin con su objeto de estudio. El objeto del dipr est integrado por el conjunto de situaciones de la realidad social que contienen
un elemento extranjero y su contenido, en extensin, se refiere a las materias o sectores especficos referidos a tales situaciones.
32
Tenemos dos puntos interrelacionados que debemos abordar en este apartado. El primero que se refiere al contenido que tiene o que consideramos
debe tener el dipr como disciplina jurdica, en clara conexin con el objeto de
estudio sealado en anteriores lneas. El segundo, vendra a dar respuesta a la
cuestin de si la nacionalidad y la extranjera deben formar parte del contenido de esta rama del derecho. Interrogante que no se cierra en la actualidad
convirtindose en el punto lgido de toda discusin entre iusprivatistas.
No cabe desconocer que las interrogantes a las que da respuesta el dipr
en relacin con las situaciones jurdicas privadas con elemento de internacionalidad son tres, los cuales giran en torno a tres sectores, de igual importancia y peso especfico en el dipr nos referimos a la competencia judicial
internacional, el derecho aplicable y el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras dejando por el momento el denominado ya cuarto
pilar que es la cooperacin internacional.
En este sentido, reiterando y concretando, el objeto de minimus de esta
ciencia jurdica est conformado por la competencia judicial internacional
(juez nacional internacionalmente competente), el derecho aplicable (en
principio, las normas de conflicto que intervienen para resolver el derecho
nacional que debe ser aplicado a esa situacin internacional) y el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras (o competencia judicial internacional indirecta, sector que se encargar de otorgar eficacia y validez a
aquellas resoluciones pronunciadas por los rganos jurisdiccionales de otro
Estado). Sealamos que de minimus pues dependiendo de la postura adoptada puede aumentarse o reducirse su estudio.
Una de las primeras afirmaciones que debemos hacer respecto del contenido de esta disciplina es su discusin, no slo terminolgica o semntica,
sino de fondo.
Entre los internacional privatistas seguimos discutiendo con cierto entusiasmo cul es el contenido de esta rama jurdica. Discusin que no deja indiferente a nadie. Mientras que en la determinacin del objeto de esta disciplina jurdica todos los iusprivatistas coinciden, no podemos decir lo mismo
respecto a la determinacin de su contenido donde la formacin acadmica
deja clara huella en el alcance y sectores constitutivos.As, la confusin no es
slo en cuanto a la denominacin que se le da a esta disciplina, tal y como
dejamos ya constancia, sino tambin a cul ser su contenido.
El punto de partida pasa por determinar cul debe ser el contenido de esta
disciplina desde nuestra peculiar ptica. Punto que como advertimos admite
crtica. Si bien la determinacin del estudio de esta disciplina jurdica, en el
sentido teleolgico, es una cuestin pacfica, no podemos afirmar lo mismo
respecto a la concrecin de las materias reguladas, segn su contenido.
33
Si la carrera de derecho se cursara en cualquier facultad de derecho de

Espaa, Alemania, Francia o Mxico, los alumnos estudiaran las situaciones jurdicas privadas internacionales como objeto de estudio de esta ciencia
jurdica. Esto es, las relaciones entre particulares (personas fsicas o jurdicas)
situados en un mismo nivel, dando lugar a relaciones horizontales, donde
aparece un elemento de extranjera. Ahora bien, esta uniformidad se pierde cuando el alumno aborda el estudio de su contenido.
Por una parte, debemos sealar que hay un sector doctrinal que considera que el contenido de esta rama del derecho se encuentra constituido
por tres sectores (competencia judicial internacional, derecho aplicable y
reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras), independientes pero
unidos entre s por un hilo conductor. Para este sector doctrinal la exclusin
de la nacionalidad y la extranjera del contenido de esta disciplina obedece
principalmente a dos razones:
LA PRIMERA RAZN SOSTIENE QUE EL ENSANCHAMIENTO DEL CONTENIDO DE
la disciplina tendra razn de ser cuando las normas de competencia
judicial internacional o conflictual contemplaran entre sus puntos de
conexin la nacionalidad y la extranjera.As, el hecho de que el punto de conexin, principalmente en el denominado estatuto personal,
fuera la nacionalidad de las partes, podra justificar su inclusin en
el estudio de esta ciencia jurdica. En la actualidad el punto de conexin que se contempla en este estatuto personal ya no pasa por ser
la nacionalidad. As, si la nacionalidad y la extranjera sirvieran en la
actualidad para atribuir competencia o para determinar la normativa
material aplicable al fondo de una pretensin podra justificarse su
inclusin en el contenido de esta rama jurdica. A lo anterior debemos aadirle en clara nota de complementariedad que los criterios
atributivos de competencia o de determinacin del derecho aplicable
son ahora el domicilio de las partes o las residencias habituales.
LA SEGUNDA RAZN DERIVA DEL HECHO INNEGABLE DE QUE EN LA RELACIN QUE
regula la nacionalidad y extranjera el Estado aparece con su potestad
iure imperii, no interviene como un mero particular, por ello se afirma
que es difcil mantener ambos sectores como contenido de esta disciplina en la que de forma unnime afirmamos que estudia relaciones
internacionales de carcter privado. Nadie duda de la creacin de una
relacin poltico-jurdica (e incluso social) entre el Estado que impone sus condiciones y el individuo que las acepta sin margen de maniobra, relacin que adquiere absolutos tintes de derecho pblico. Por
34
tanto, se sostiene que si se parte de afirmar que el objeto de estudio

de esta ciencia jurdica son las relaciones existentes entre particulares,
que operaban en pie de igualdad y en absoluta horizontalidad, fueran
estos personas fsicas o jurdicas, no se debe caer en la incongruencia de analizar nacionalidad y extranjera. Este segundo argumento
afirma que toda coherencia desaparece al incluir al Estado, ente soberano, como individuo que entra en una relacin de dipr. Est lejos
de toda duda el hecho de que el Estado determina, de manera
imperativa, quines son y sern sus nacionales, quines pueden entrar
y salir, permanecer y cunto en su territorio. Sin duda, est patente la
soberana estatal; la inclusin de un Estado en esta disciplina no supone la aparicin y sujecin del adjetivo internacional tal y como
se entiende en el derecho internacional privado. La doctrina seala
que el derecho de la nacionalidad regula situaciones internacionales, pero no privadas.
Derivado de estas afirmaciones, nos podramos cuestionar la estructura sobre
la que se edifica la del contenido de esta disciplina en el contexto mexicano
y plantear la conveniencia de que la nacionalidad y la extranjera abandonen el contenido de sta materializando una evolucin y actualizacin de la
misma. As, nacionalidad y extranjera, podran ubicarse dentro del derecho
constitucional, del derecho administrativo, del derecho civil, o bien, su autonoma como disciplina jurdica.As, el objeto de estudio de la nacionalidad y
la extranjera, bien podra valerle el nombre de derecho migratorio u otro
de parecido atino.Ahora bien, si con el estudio e inclusin de la nacionalidad
y de la extranjera dentro de esta disciplina se cubre una laguna existente, no
est de ms que sean los internacional privatistas los encargados de llenar ese
hueco, a modo de un verdadero foro de necesidad.
Tal y como planteamos, hay otro sector doctrinal en el que incluimos
a la mayora de la doctrina mexicana, quienes abogan por la suma de los
sectores de nacionalidad y extranjera al contenido descrito como parte integrante de esta rama jurdica, el dipr, es decir, que el contenido de ste est
integrado por la competencia judicial internacional, el derecho aplicable, el
reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras, as como nacionalidad
y extranjera; tomando as una postura completamente diferente a la primera. Si bien la doctrina mexicana sostiene que nacionalidad y extranjera
sobrepasa el contenido de esta rama del derecho, la sigue manteniendo
en sus planes de estudios y en sus textos. Lo anterior tiene un interesante
reflejo en los programas de estudios de las facultades de derecho as como
en los manuales ms importantes en la materia.
35
Las actuales reformas de los planes de estudio de prestigiosas universidades mexicanas, como la Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
ya han implantado dos semestres para la imparticin del dipr, es decir, se
cuenta con 120 horas para la enseanza de esta rea de conocimiento.
Entre los argumentos esgrimidos por este sector doctrinal apoyando la
inclusin de la nacionalidad y la extranjera en el estudio del dipr encontramos la afirmacin de que aun cuando consiste en el estudio de las situaciones privadas internacionales, es decir, las situaciones entre individuos,
situados en un mismo nivel, dando lugar a las reiteradas relaciones horizontales, donde aparece un elemento de extranjera, en el cual no tienen
cabida, en principio, las mencionadas materias habra que analizarlo con el
objetivo de no generar una laguna en su estudio y conocimiento.
De esta forma aseveran que la explicacin de la inclusin de su estudio
en el dipr puede venir por dos vas:
LA PRIMERA, SE ENCONTRARA EN EL SEGUIMIENTO EXISTENTE EN LA DOCTRINA
mexicana de la llamada teora francesa, que parte del plan de estudios de Niboyet. Esta teora es partidaria de incluir el estudio y
anlisis de estos dos sectores dentro del dipr.
LA SEGUNDA PODRA VENIR POR EL HECHO DE QUE LA NACIONALIDAD FUE USADA,
en otra poca, ya lejana, como un punto de conexin predominante.
En nuestra primera explicacin ha sido definida por un sector doctrinal
como de obsoleta, pero olvidan considerar como un principio toral la
atencin a la gnesis de la configuracin del dipr mexicano, nada desdeable para entender su itinerario y razn de ser.
En cuanto a la segunda explicacin, la nacionalidad en la actualidad
como punto de conexin en la Repblica mexicana, se ve cada vez ms desplazado por otros criterios, como puedan ser el domicilio o la residencia habitual, pero ello no obsta para revisar y atender que no quede excluida, la
nacionalidad en su totalidad, justificada por la asuncin, por parte de la doctrina mexicana, de la concepcin amplia que abordaremos seguidamente.A
todo ello se le debe agregar que mientras no exista un punto de conexin
indubitado en el contexto mexicano, la nacionalidad como punto de conexin no debe de ser excluido por s solo, independientemente de que ste
est rebasado sobradamente por la residencia habitual o el domicilio.
El objeto del dipr est integrado por el conjunto de situaciones de la
realidad social que contienen un elemento extranjero y su contenido, en
extensin, se refiere a las materias o sectores especficos referidos a tales
situaciones.
36
Dicho lo anterior, sostenemos que a la hora de determinar el contenido

del dipr se pueden resumir las concepciones existentes en tres. Cada una de
ellas otorga a dicho contenido una mayor o menor amplitud.
A) La concepcin restrictiva limita el estudio del dipr a la cuestin de la determinacin del ordenamiento aplicable a las situaciones con elemento
extranjero, clsicamente conocida como conflicto de leyes; ste ha
venido siendo considerado el ncleo central de nuestra disciplina,
como su contenido imprescindible y comnmente aceptado por todos. Esta concepcin es propia de los sistemas de tradicin germana.
Los germanos consideran que el dipr debe tratar slo el conflicto de leyes y rechazan que se incluya en el dipr la nacionalidad, la
extranjera, e incluso el derecho procesal civil internacional. Y ello
porque siguen una concepcin iusprivatista del derecho internacional
y rechazan las materias reguladas preponderante por el derecho pblico. Pero en la actualidad, hay una concepcin alemana ms amplia
del dipr basada en las reformas parciales practicadas en el derecho
positivo internacional privado. Se piensa que el legislador no puede
abordar el problema de la ley aplicable sin tener en cuenta el problema de la jurisdiccin competente.Y eso es as porque cada vez se van
difuminando ms las fronteras entre el dipr y el derecho pblico, y no
es ajeno a este tema el intervencionismo estatal.
Podemos citar ejemplos de materias de derecho pblico que se
integran en el dipr, por ejemplo el derecho fiscal en el que se integran en el dipr la doble imposicin, y de derecho administrativo, por
ejemplo, conflicto de autoridades, y en el derecho penal hay temas
tambin enmarcados en el dipr como son los delitos cometidos fuera
del territorio nacional.
B) La concepcin intermedia aade al estudio del conflicto de leyes algn

otro, con distintas variantes:
EN LOS SISTEMAS DE LOS PASES EX SOCIALISTAS SE AADE EL SECTOR DEL DEREcho del comercio internacional o el del derecho de extranjera por
sus peculiares concepciones socio-econmicas.
LA MS FRECUENTE ES LA INCLUSIN DEL SECTOR DEL DERECHO PROCESAL CIVIL
internacional (conocido como conflicto de jurisdicciones). Propio
de los sistemas anglosajones ya que la ampliacin del contenido del
dipr al derecho procesal internacional es consecuencia de la fuerte
dimensin judicial (papel protagonista de los rganos jurisdiccionales
37
en la administracin de la justicia) que en estos sistemas tiene el derecho.A su vez, el contenido del derecho procesal civil internacional lo
integran las normas y principios que en un ordenamiento jurdico se
dirigen a determinar la competencia judicial internacional de sus rganos jurisdiccionales; las que ordenan el desarrollo del proceso con
elemento extranjero, y las que establecen los efectos de las decisiones extranjeras en el foro.
En el mundo anglosajn, la competencia supone una concepcin unitaria,
porque en el Common Law, el juez crea el derecho y juzga por los precedentes, Case Law. Esto lleva a que no haya esa distincin tajante entre
norma/actividad jurisdiccional, y as Chesire dir que el objeto del dipr en
el mundo anglosajn es:
1) Determinar las condiciones en que un tribunal debe declararse competente.

2) Elegir el derecho aplicable a las pretensiones de las partes.
3) En qu medida puede ejecutarse en el foro una decisin pronunciada
por un tribunal extranjero.
En el mundo anglosajn el punto de conexin est en el domicilio y no en
la nacionalidad.
C) La concepcin amplia aborda cuatro aspectos: el bsico de la determinacin del ordenamiento aplicable a las situaciones con elemento extranjero; el derecho procesal civil internacional; el derecho de la nacionalidad, y el derecho de extranjera. Esta concepcin tiene su origen en el sistema francs, de donde se extendi a otros pases, como
por ejemplo el ordenamiento jurdico italiano que supera esa estricta
actitud privatista e incluye el derecho de extranjera por poltica legislativa y por conviccin terica, y adems bajo la idea de que hay
que determinar los elementos que configuran el trabajo externo, incluyendo en esta materia el goce y el ejercicio de los derechos de los
extranjeros.
Como comentamos, el ordenamiento jurdico mexicano tambin
se incluye en esta concepcin, en el que, con matices distintos, sigue
siendo mayoritaria.
Los que defienden la concepcin amplia tambin asumen que
el contenido fundamental de nuestra disciplina viene conformado
por los sectores clsicos (el de los conflictos de leyes, ntidamen38
te internacional privatstico, y el de los conflictos de jurisdicciones)

concibiendo la nacionalidad y la extranjera como sectores interdisciplinarios cuyo estudio por el dipr se justifica ampliamente al igual que
se justificara su asuncin por otras ramas del saber jurdico (derecho
civil, derecho administrativo o derecho constitucional, por ejemplo).
Esta ltima afirmacin, el carcter inter o multidisciplinario del dipr,
puede ser un argumento importante a la hora de no excluir ambas parcelas, nacionalidad y extranjera, del contenido del dipr, abocndola
a una explicacin estrictamente de dipr, sin nimo de redundar en lo
que otras ramas del derecho, como civil o constitucional, etctera, ya
abarcaron y sin nimo de que su explicacin propicie que el docente
no imparta, de manera responsable, la explicacin del resto del contenido del dipr.
Abundando ms, la fundamentacin de esta concepcin amplia se
sustenta en diversos argumentos:
El primero, que podemos denominar material, se basa en la necesidad de dar una respuesta global o de conjunto a la situacin del
individuo en las relaciones privadas internacionales. La persona, el
ser humano, se sita en el centro de nuestra disciplina, y su estado,
nacional o extranjero, con respecto a un determinado ordenamiento
jurdico estatal, condiciona la regulacin de sus relaciones, nacionalidad y extranjera, como presupuestos de la aplicacin del sector del
conflicto de leyes o de jurisdicciones.
Llegamos a una nueva manera de justificar la concepcin amplia
que representa Battifol y as expresa que el dipr debe responder en
conjunto a la cuestin de la situacin jurdica del individuo en las
relaciones privadas internacionales y el dipr debe atender a tres cuestiones sucesivas:
a) El rgimen de los sujetos de derecho (nacionalidad y condicin
jurdica de extranjeros).
b) El ejercicio de los derechos: conflicto de leyes.
c) La sancin de los derechos: conflicto de jurisdicciones.
Esta es la actitud mayoritaria de la doctrina mexicana; se acoge esta concepcin global de Batiffol y se estima que se debe incluir la nacionalidad
en cuanto es un presupuesto del dipr para saber cundo hay trfico jurdico
externo y tambin es presupuesto de la competencia jurisdiccional y competencia legislativa. Por ms que la nacionalidad est hoy en crisis, sigue
39
siendo un punto de conexin fundamental en el ordenamiento jurdico

mexicano para determinar la ley aplicable al estado de la persona.
Por otra parte, con respecto a la inclusin de la condicin jurdica de los
extranjeros, parece ser una materia complementaria a la nacionalidad, y es
tambin un presupuesto lgico al conflicto de leyes y de jurisdicciones porque como expresa Calvo Caravaca, si no se reconocen derechos mnimos al
extranjero es imposible que existan relaciones de trfico externo, por ejemplo el derecho a comparecer en juicio, derecho a establecimiento, etctera.
La competencia judicial internacional y derecho procesal civil internacional son un tema crucial en el dipr y no slo porque hay un progresivo
acercamiento de los ordenamientos jurdicos continentales y anglosajones,
tal y como ya manifestamos, no slo por la importancia cada vez mayor de
la jurisprudencia, sino porque como se deriva de Batiffol fue un error no
incluir esta materia en el dipr.
El profesor Gonzlez Campos, en un curso sobre la relacin entre el
foro y el derecho, expres que desde los orgenes del dipr aparecen unidos
el forum y el ius, es decir, la competencia judicial y la competencia legislativa
ley aplicable, porque muchas veces tiene carcter previo el establecer
la competencia judicial con respecto a la determinacin de la ley aplicable,
incluyendo en esta dimensin judicial algo ms que los lmites competenciales de los tribunales de un Estado, porque hay otras formas de solucin
de controversias de amplia cabida en el trfico externo (arbitraje y otros).
La pluralidad de vas de solucin est, en definitiva, en la base del dipr.
Que la competencia legislativa es esencial es claro, entendida en un sentido
amplio, en cuanto que la regulacin del trfico externo no se agota con
las llamadas normas de conflicto, ni tampoco se reducen estas a regular el
derecho civil internacional (incluye el derecho del comercio internacional,
el derecho del trabajo internacional, y de la seguridad social internacional, y
del derecho fiscal).
El segundo argumento que puede calificarse como sistemtico, hace
referencia a la existencia de una homogeneidad esencial entre los sectores
clsicos, ms nacionalidad y extranjera, que conforman el contenido del
dipr segn esta concepcin amplia. Los elementos comunes a los cuatro aspectos, precisamente por la presencia del ser humano en un mundo poltico
y jurdicamente fragmentado, permiten hablar de sistema de dipr de un
ordenamiento jurdico dado, pues los sectores no son departamentos estancos sino que se relacionan entre s.
El tercero que podemos llamar teolgico o de los fines, basa la concepcin amplia del dipr en una visin de la realidad jurdica que debe dar
respuesta al trptico de cuestiones sujeto-derecho-sancin: la nacionalidad
40
y la extranjera se imbricaran en la perspectiva de los sujetos; el conflicto

de leyes se correspondera con el dato relativo al derecho y el conflicto de
jurisdicciones cumplira la funcin de sancin.
Hoy, la ms reciente doctrina matiza esta concepcin amplia y Fernndez Rozas insiste en el componente jurdico pblico de la nacionalidad para
afirmar que el que sea la nacionalidad un punto de conexin no justifica la
inclusin de toda la materia de la nacionalidad. Expresa que hay elementos
de la nacionalidad como la atribucin, prdida y recuperacin de la nacionalidad que no tienen relacin con el dipr, no obstante, opina que se debe
incluir en el dipr la prueba de la nacionalidad extranjera y la determinacin
del derecho extranjero de nacionalidad; a su vez, debe estudiarse el conflicto
extranjero de nacionalidad y algo similar se podra afirmar del derecho de extranjera en cuanto tiene elementos de derecho pblico (regulacin de entrada y salida de extranjeros), y elementos que se incluyen en el dipr (goce y
ejercicio de los derechos de los extranjeros).
Un cuarto argumento que podemos denominar prctico, cuya naturaleza es muy diferente a los anteriores, se extrae de la realidad universitaria
mexicana y de la configuracin de los planes de estudio de sus distintas
facultades de derecho. El carcter interdisciplinario del derecho de la nacionalidad y del derecho de extranjera justifica plenamente que sea nuestra
rama jurdica la que asuma la investigacin y la docencia de ambos sectores;
por un lado, los sectores clsicos y adems, por otro lado, nacionalidad y
extranjera. As, los nuevos planes de estudio de las facultades de derecho
responden a esta realidad. En la Universidad Nacional Autnoma de Mxico a la enseanza del dipr se dirigen dos asignaturas obligatorias: derecho
internacional privado I, en el sptimo semestre, y derecho internacional
privado II, en el octavo semestre, con unos contenidos que abarcan toda la
materia sealada en esta concepcin amplia.
Tal y como expusimos anteriormente y reiterando la idea de si el estudio e inclusin de la nacionalidad y la extranjera dentro del dipr cubre una
laguna existente, no est de ms que sean los internacional privatistas los encargados de llenar este hueco, a modo de un verdadero foro de necesidad,
si as se le sugiere calificar; por tanto y mientras no sean otros los encargados
de su estudio, ser el dipr el que siga encargndose de ambas cuestiones.
El peligro que se corre con la inclusin de la nacionalidad y la extranjera
es la posible desviacin de la atencin de los principales temas que componen el dipr hacia estos otros que, sin quitarle su importancia, puede exceder
con creces el contenido de esta disciplina; nos referimos a la citada y posible
falta de responsabilidad del docente encargado de explicar esta rama del
derecho, el dipr, que se incline por derivar sus explicaciones a determinados
41
temas, dejando sin contenido partes fundamentales como son la competencia

judicial internacional, el derecho aplicable, el reconocimiento y la ejecucin
de pronunciamientos judiciales extranjeros, as como la cooperacin procesal civil internacional.
Por otro lado, se podra considerar justificada dicha inclusin por el
carcter de estado de emigracin que presenta la Repblica mexicana. En
este sentido, se afirma que aquellos pases que tienden a la inmigracin refuerzan el criterio de la lex domicilii por encima de la lex patriae. Por el contrario, aquellos Estados que tienden a la emigracin protegen la lex patriae
sobre la lex domicilii.
As las cosas,tenemos que los contenidos, bajo una concepcin amplia son:
1) La competencia judicial internacional que intenta dar respuesta a quin

es el juez nacional que se declara con competencia en el plano internacional para conocer y resolver del supuesto de hecho planteado;
no obstante debemos realizar varias observaciones, la primera es que
en el dipr mexicano no contamos con una normativa competencial
judicial civil internacional realizada ex professo para dar respuesta a
supuestos de hecho con elemento de internacionalidad; as, los internacional privatistas deben dar respuesta a este sector utilizando las
normas competenciales de reparto territorial que existe en el derecho
procesal mexicano. Como ya manifestamos, la norma competencial
judicial civil internacional mexicana es en realidad una norma pensada para el reparto de competencia ad intra; lo anterior conlleva a
que esta normativa sufra un acoplamiento (no perfecto) respecto al
reparto de competencia ad extra con el nico fin de evitar la existencia de una laguna jurdica lamentable. Como segunda nota afirmamos
que la respuesta de la competencia judicial civil internacional debe
anteponerse a la respuesta que otorgan los procesalistas a la hora
de repartir ad intra la competencia judicial interna. En este sentido,
antes de preguntarnos por la competencia del juez mexicano por
razn de territorio, cuanta, o grado hay que preguntarse si de manera genrica y abstracta es el tribunal mexicano competente ad extra,
internacionalmente. En tercer lugar debemos sealar que, respecto a
la competencia judicial civil internacional, existe una enorme dispersin normativa al estar contenida en todos y cada uno de los cdigos
de procedimientos civiles de las entidades federativas. De tal suerte
que hay que realizar una revisin de todos los cdigos para determinar la competencia o incompetencia propiciando de esta forma la
realizacin de un forum shopping ad intra.
42
2) Una vez contestado el sector de la competencia judicial internacional en el contexto mexicano a travs de la norma de competencia
judicial internacional, autnoma o convencional, debemos dar respuesta al sector del derecho aplicable, es decir, al interrogante de qu
sistema jurdico, a travs de su normativa material dar respuesta al
fondo de la pretensin. Si bien la respuesta a este sector viene en su
mayora dada por la normativa de conflicto, existen otras tcnicas
de reglamentacin que se destinan a esta labor (normas de extensin, normas materiales especiales, y las discutidas normas materiales
imperativas). Normas que igualmente las encontramos esparcidas a
travs de los diferentes cdigos civiles de las entidades federativas y
del Distrito Federal.
3) Finalmente, encontramos el sector del reconocimiento y ejecucin de
sentencias judiciales como ltima etapa procesal a la que damos respuesta en el dipr. En esta etapa ya existe un pronunciamiento judicial
y por ende una solucin de fondo a la pretensin solicitada. Es hora de
que un tribunal extranjero, distinto al que emiti el pronunciamiento,
otorgue efecto de cosa juzgada (formal y material), efecto constitutivo (con sus eventuales actos de ejecucin impropios), ttulo ejecutivo
y ejecute el mencionado pronunciamiento.
Una precisin debe hacerse llegados a este punto, mientras que los dos primeros sectores tienen que abordarse y responderse irremediablemente en
una situacin objeto de estudio por el dipr, no podemos sostener lo mismo
de este tercer sector. Lo anterior se afirma desde que no siempre el pronunciamiento emitido por un tribunal nacional debe ser reconocido y ejecutado en otro Estado. Puede ocurrir que los efectos que quiere desplegar
ese pronunciamiento judicial estatal tengan que desarrollarse en el mismo
Estado que emiti el pronunciamiento. Lo anterior significa que el abordar
este tercer sector no siempre es necesario e imprescindible. El levantamiento
de este tercer sector constitutivo depender de dnde quiera que el pronunciamiento judicial despliegue sus efectos y validez.
A pesar de la mencionada independencia observamos que estos sectores
no forman compartimentos aislados entre s. Al contrario, son considerados como secuencias continuas y mutuamente dependientes y as ya lo hemos manifestado con anterioridad. En este sentido y como bien afirma
Calvo y Carrascosa los tres sectores que componen el contenido del dipr
presentan relaciones recprocas de naturaleza lgico-jurdica. Slo respondiendo a los tres interrogantes se proporciona una respuesta jurdica global y com43
pleta de las situaciones privadas internacionales.As, entre estos tres sectores

se evidencia que se encuentran relacionados entre s. Existe una profunda
vinculacin entre: a) el sector de la competencia judicial internacional y el
derecho aplicable (forum-ius); b) entre el sector de la competencia judicial internacional directa y la indirecta; c) entre el sector del derecho aplicable y el
de reconocimiento y ejecucin de sentencias. Existen as relaciones y vinculaciones en todas las variables posibles entre los tres sectores que componen
el contenido del dipr:
a) Relacin forum-ius: venimos manteniendo un orden lgico en el estudio de estos dos sectores. En primer lugar es absolutamente imprescindible estudiar la competencia judicial internacional de los
tribunales mexicanos para abordar con posterioridad el estudio del
derecho aplicable al fondo de la pretensin. Si los tribunales mexicanos resultan, en virtud de sus normas de competencia judicial
internacional, incompetentes, qu caso tiene estudiar la normativa
aplicable a dicho supuesto desde la ptica mexicana. En otro sentido, equvoco para nosotros, se proclama igualmente la relacin en
el binomio forum-ius, a saber, en la necesaria coincidencia de ambos
sectores. Es decir, que la afirmacin de la competencia judicial internacional viene condicionada por la aplicacin del derecho (norma
material) del foro (forum legis o foro legislativo). Es decir, que los tribunales mexicanos deberan declararse incompetentes si no resultara
aplicable al fondo de la pretensin la normativa material mexicana.
Nuestra crtica se centra en afirmar que no debe hacerse depender la
competencia judicial internacional de los tribunales mexicanos de
la aplicabilidad o no de su normativa material. A pesar de lo anterior
no cabe desconocer que esta relacin trae como consecuencia una
mejor aplicacin del derecho del foro, reduciendo costes en posibles errores interpretativos y/o judiciales. Justificacin que carece de
peso especfico para el mantenimiento de esta relacin de codependencia. Estimamos forzado hablar de este foro legislativo en el
sistema jurdico mexicano. As, nuestra postura pasa por sostener que
la afirmacin de la competencia judicial internacional de los tribunales mexicanos no debe hacerse depender del derecho aplicable al
fondo del supuesto litigioso. La relacin que mantenemos es que una
vez afirmada la competencia judicial internacional se abre la averiguacin del derecho aplicable al fondo de la pretensin. La ltima
relacin que vemos entre el forum y el ius se predica en el sentido de
que la determinacin de un tribunal como el competente viciar
44
la solucin de fondo a travs de la normativa material y la normativa

procesal aplicable al supuesto de hecho.
b) Relacin entre competencia judicial internacional directa e indirecta: relacin que viene por el imperativo legal impuesto al juez requerido de revisar la competencia judicial internacional del juez de
origen. En este sentido, el juez requerido no reconocer y ejecutar
un determinado pronunciamiento judicial sin haber verificado antes
la competencia judicial internacional directa. En este orden de ideas
encontramos el artculo 4o. del Convenio Bilateral entre Espaa y
Mxico sobre Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Judiciales
y Laudos Arbitrales en Materia Civil y Mercantil. Sin duda la eficacia
extraterritorial de un procedimiento judicial extranjero depende de
la buena o mala cimentacin de la competencia judicial internacional directa. Mxime cuando no existe un principio de confianza entre
el tribunal de origen y el tribunal requerido.
c) Relacin entre derecho aplicable y reconocimiento y ejecucin de
sentencias. La relacin que se da entre ambos sectores, el segundo y el
tercero, estimamos que viene justificada por la presencia de la excepcin de orden pblico. En este sentido, si el pronunciamiento judicial
que ha sido emitido vulnera el orden pblico establecido en los tribunales requeridos stos negarn la eficacia extraterritorial solicitada.
Si bien no hay posibilidades de revisin del contenido (del fondo)
de la decisin judicial emitida por el juez de origen, s existe la posibilidad de negar el reconocimiento y ejecucin por vulneracin del
orden pblico del Estado requerido. As, una cosa es la prohibicin
de revisin del contenido de fondo de la sentencia y otra cuestin diferente es la revisin de una eventual revisin de la excepcin de
orden pblico.
Como conclusin al debate sostenido en estas lneas, referido al contenido
del dipr, y tratando de ser lo ms ecunime posible, en esta ocasin, hemos
decidido en este libro, dedicado a la parte general del dipr, no introducir
como contenido del mismo las multimencionadas nacionalidad y extranjera, tratando de guiar al docente hacia la imparticin de un contenido
bsico y que no se escude en impartir exclusivamente nacionalidad y extranjera, a las que le damos el carcter multidisciplinar y su invocacin
desde la perspectiva que le corresponde al dipr.
45
Cuestionario
1. Determine los fundamentos normativos que justifican el carcter

estatal del derecho internacional privado.
2. Determine la justificacin del carcter exclusivo, autnomo
e independiente que presenta esta disciplina jurdica.
3. Determine el origen de los adjetivos jurdico, privado e internacional
que acompaan a la denominacin de esta disciplina.
4. Determine los sectores constitutivos del contenido del derecho
internacional privado.
5. Justifique su apego o distanciamiento a la inclusin o exclusin de la
nacionalidad y la extranjera como sectores constitutivos del contenido
del derecho internacional privado.
46

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I. El derecho internacional privado:

privado pasara por determinar con exactitud y propiedad su denominacin.

Internacional. Se acepta el concepto por los autores en virtud del objeto

Privado. Se refiere este segundo adjetivo a las personas implicadas en la

Por todo ello, y a la hora de conceptualizarlo, no se puede definir como un

II. El derecho internacional privado. Caracteres

1. Carcter estatal. Artculos 124 y 73 constitucionales

rama jurdica. Diversidad y diferenciacin que representa la afirmacin

3. Carcter autnomo e independiente

internacional en las situaciones privadas internacionales, como tampoco

En conclusin, el derecho internacional privado viene a representar un

III. El derecho internacional privado. Objeto

En los siguientes apartados, podemos visualizar ms concretamente a

De la mano de las anteriores afirmaciones alcanzamos la conclusin de

como comn denominador afirmar que el estudio de una relacin jurdica

derivada del hecho de incluir elemento(s) de extranjera, previstos por la

IV. El derecho internacional privado. Contenido

Si la carrera de derecho se cursara en cualquier facultad de derecho de

tanto, se sostiene que si se parte de afirmar que el objeto de estudio

Dicho lo anterior, sostenemos que a la hora de determinar el contenido

B) La concepcin intermedia aade al estudio del conflicto de leyes algn

1) Determinar las condiciones en que un tribunal debe declararse competente.

te internacional privatstico, y el de los conflictos de jurisdicciones)

siendo un punto de conexin fundamental en el ordenamiento jurdico

y la extranjera se imbricaran en la perspectiva de los sujetos; el conflicto

temas, dejando sin contenido partes fundamentales como son la competencia

1) La competencia judicial internacional que intenta dar respuesta a quin

pleta de las situaciones privadas internacionales.As, entre estos tres sectores

la solucin de fondo a travs de la normativa material y la normativa

1. Determine los fundamentos normativos que justifican el carcter

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