UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE

SAN MARCOS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA
POLITICA
TRABAJO FINAL

VICIO DE NULIDAD EN UN ACTO ADMINISTRATIVO

PROCEDENTE DE SOLICITUD DE VACANCIA DE
ALCALDE UN MUNICIPALIDAD

ALUMNO:

MICHEL ELIAS MATOS TORRES.

DIPLIMADO DE ESPECIALIZACION PROFESIONAL:

DERECHO ADMINISTRATIVO.
DOCENTE: DR. JUAN MANUEL REVOREDO LITUMA.
CODIGO DE ESPECIALIZACION:
DERAD280516P

2016

INDICE

I.- DESCRIPCION DE LA INSTITUCION PBLICA

II. EL ACTO ADMINISTRATIVO DE VACANCIA MUNICIPAL
III. DETALLES DE LOS REQUISITOS A PRESENTAR POR CAUSAL
IV. NULIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO SEGN LEY N 27444
V. CASO DE NULIDAD DE UN ACTO ADMINISTRATIVO MUNICIPALIDAD
TEMA
ANLISIS:
SOLUCION:
1. Requisitos.
2. Clase de acto
3. Vicios del acto administrativo tributario.
4. Recurso administrativo interpuesto contra el acto administrativo.
5. Conservacin del acto.

BIBLIOGRAFIA

I.- DESCRIPCION DE LA INSTITUCION PBLICA

Pueden ser objeto de vacancia:
Alcaldes y regidores de Concejos Municipales provinciales y distritales.
Presidentes, Vicepresidentes o Consejeros de Gobiernos Regionales.
La vacancia es declarada por el correspondiente Concejo Municipal o Regional,
con el voto aprobatorio de dos tercios del nmero legal de sus miembros, previa
notificacin del afectado para que ejerza su derecho de defensa. Para el caso de
Consejeros Regionales la vacancia es declarada por la mayora del nmero legal
de sus miembros.
El acuerdo de concejo que declara o rechaza la vacancia municipal es susceptible
de recurso de reconsideracin, a solicitud de parte, dentro del plazo de 15 das
hbiles perentorios ante el respectivo concejo municipal.
El acuerdo que resuelve el recurso de reconsideracin es susceptible de
apelacin. El recurso de apelacin se interpone, a solicitud de parte, ante el
concejo municipal que resolvi el recurso de reconsideracin dentro de los 15
(quince) das hbiles siguientes, el cual elevar los actuados en el trmino de 3
(tres) das hbiles al Jurado Nacional de Elecciones, que resolver en un plazo
mximo de 30 (treinta) das hbiles.
En el caso de las vacancias regionales la decisin del Concejo Regional puede
apelarse ante el Jurado Nacional de Elecciones dentro de los 8 das siguientes de
la notificacin.
La resolucin del Jurado Nacional de Elecciones es definitiva y no revisable en
otra va.
Base Legal: Ley Orgnica de Municipalidades Ley N 27972.

II. EL ACTO ADMINISTRATIVO DE VACANCIA MUNICIPAL

El cargo de alcalde o regidor se declara vacante por el concejo municipal, si la
autoridad a incurrido en alguna de las diez causales establecidas en el artculo 11
o 22 de la Ley Orgnica de Municipalidades y el que solicita la vacancia cumple

con presentar la documentacin probatoria requerida por cada una de las

causales.
Vacancia Regional El cargo de Presidente, Vicepresidente o Consejero se declara
vacante por el concejo regional, si la autoridad a incurrido en alguna de las cinco
causales establecidas en el artculo 30 de la Ley Orgnica de Gobiernos
Regionales y el que solicita la vacancia cumple con presentar la documentacin
probatoria requerida por cada una de las causales.

III. DETALLES DE LOS REQUISITOS A PRESENTAR POR CAUSAL

Cualquier vecino puede solicitar la vacancia del cargo de un miembro del Concejo
ante el Concejo Municipal o ante el Jurado Nacional de Elecciones; su pedido
debe estar fundamentado y debidamente sustentado con la prueba que
corresponda, segn la causal.
En caso de que la solicitud sea presentada al Jurado Nacional de Elecciones, l
correr traslado al Concejo Municipal respectivo para que proceda conforme a ley.
En caso de vacancia del alcalde lo reemplaza el Teniente Alcalde, que es el
primer regidor hbil que sigue en su propia lista electoral.
En caso de vacancia de regidor, lo reemplaza:
- Teniente Alcalde, el regidor hbil que sigue en su propia lista electoral.
- A los regidores, los suplentes, respetando la precedencia establecida en su
propia lista electoral.

Para cubrir las vacantes que se produzcan en los Concejos Municipales, el Jurado
Nacional de Elecciones incorpora al candidato inmediato que no hubiera sido

proclamado, siguiendo el orden de los resultados del escrutinio final y que haya
figurado en la misma lista que integr el Regidor que produjo la vacante.
Vacancia Regional
En caso de vacancia de:
Presidente regional lo reemplaza el Vicepresidente regional.
Vicepresidente regional lo reemplaza el consejero regional elegido por el consejo.
Consejero regional lo reemplaza su accesitario.

IV. NULIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO SEGN LEY N 27444

Existen cuatro figuras sobre la materia:
- Inexistencia del Acto
- Nulidad de Pleno Derecho
- Anulabilidad
- Conservacin del Acto

V. CASO DE NULIDAD DE UN ACTO ADMINISTRATIVO MUNICIPALIDAD

TEMA
Segn la resolucin N 1034-2016-JNE, Expediente N J-2015-00356-A01.
PARAMONGA - BARRANCA LIMA del oce de julio de dos mil diecisis, declaran
nulo el Acuerdo de Concejo N 005-2016-CM/MDP, que declar procedente
solicitud de vacancia de alcalde de la Municipalidad Distrital de Paramonga,
provincia de Barranca, departamento de Lima

Visto en audiencia pblica de la fecha el recurso de apelacin que Lee Mandtec

Fu Alarcn, alcalde de la Municipalidad Distrital de Paramonga, provincia de
Barranca, departamento de Lima, interpuso en contra del Acuerdo de Concejo N
005-2016-CM/MDP, del 25 de enero de 2016, que declar su vacancia en el
cargo; teniendo a la vista el Expediente N J-2015-000356-T01; y odos los
informes orales.

ANTECEDENTES

El 18 de noviembre de 2015, Liliana Aurora lvarez Poemape, Jack Marlon Jara

Reyes, William Alfonso Robles Vega, Miguel ngel Espritu Villanueva y Nlida
Esperanza Laredo de Prez, regidores del Concejo Distrital de Paramonga,
departamento de Barranca, provincia de Lima, solicitaron, ante el Jurado Nacional
de Elecciones, la vacancia del alcalde distrital Lee Mandtec Fu Alarcn, por la
causal establecida en el artculo 22, numeral 9, de la Ley N 27972, Ley Orgnica
de Municipalidades (en adelante LOM).

La solicitud de vacancia presentada se ampara en los siguientes argumentos:

a) El anterior alcalde distrital fue objeto desde el inicio de su gestin al frente de la
entidad edil de un sinnmero de acciones legales y periodsticas para tratar de
vacarlo en el cargo o suspenderlo en sus funciones y pudiera asumirlas el primer
regidor Lee Mandtec Fu Alarcn. Se agrega que esta concertacin de intereses
ha tenido como artfice principal y cabeza de la organizacin al indicado primer
regidor Lee Mandtec Fu Alarcn, conformando una asociacin ilcita para
delinquir.

b) Se acredita con los videos que se acompaa a la solicitud de vacancia, as

como con su transcripcin, que uno de los primeros actos de gestin del reciente
alcalde entrante, ha sido el de incurrir en flagrantes delitos tales como concusin,
colusin, cohecho pasivo propio, negociacin incompatible o aprovechamiento
indebido de cargo.

c) El da 2 de noviembre de 2015, a las 10:00 a.m., se apersonaron a las oficinas

administrativas de la empresa Braja Constructora Inmobiliaria Sociedad Annima/
Braconi S.A. El actual alcalde de la Municipalidad Distrital de Paramonga Lee
Mandtec Fu Alarcn, el seor Alberto Gustavo Espinoza Rodrguez periodista y
comunicador social de Paramonga y el abogado Gino Curioso Romero, quienes
con su comportamiento acreditan ser integrantes en nuestra opinin de una
organizacin criminal.

d) Los recurrentes manifiestan que, en la citada reunin, las personas

mencionadas se entrevistaron con Juan Luis Escalante La Torre, representante de
la empresa, quien haba tenido la buena pro de una obra. Licitacin Pblica N
001-2015-CE/MDP Primera Convocatoria Contratacin de Ejecucin de la Obra
Creacin de pistas, veredas y accesos peatonales en las calles Fortaleza, Unin
Palomino, Aurora, Cocharcas y Pacae, ubicado en A.H. Beln y La Union y Urb.
Miguel Grau del distrito de Paramonga-Barranca- Lima por la suma de S/. 3
455,157.47 nuevos soles.

e) En los videos que se adjuntan, se aprecia que quien lleva la conversacin es

el seor Alberto Gustavo Espinoza Rodrguez periodista y comunicador social de
Paramonga, encontrndose flanqueado por las personas del actual alcalde de la
Municipalidad Distrital de Paramonga Lee Mandtec Fu Alarcn y el abogado Gino
Ral Romero Curioso, quienes manifiestan su total asentimiento con las
propuestas delictivas planteadas al representante de la firma contratista, quien

evidentemente es vctima de una extorsin y chantaje para poder acceder a la

ejecucin de la obra, cuya buena pro haba obtenido.

f) El alcalde distrital ha sido quien ha liderado no solo los actos preparatorios

destinados a eliminar al alcalde titular anterior usando por un lado un soporte legal
ante el Jurado Nacional de Elecciones, sino tambin en el frente de la opinin
pblica a travs de un conocido periodista del distrito de Paramonga, quien
diariamente se dedic a desprestigiar y acusar al alcalde anterior, a fin de obtener
ser removido del cargo.

g) Agregan que se han configurado diversas figuras delictivas como concusin,

colusin, cohecho pasivo propio, negociacin incompatible o aprovechamiento
indebido del cargo y asociacin ilcita para delinquir.
h) Con relacin a la causal del artculo 22, numeral 9, de la LOM, sealan que
pedir cupos para llevar adelante la suscripcin del contrato por la suma de S/. 3
455, 157.47 nuevos soles, bajo pretextos tcnicos de que faltaba hacer unas
pruebas hidrulicas y unas supuestas denuncias de la poblacin respecto de la
obra, son claramente pruebas indubitables de una afectacin a las nomas de libre
contratacin establecidas en la Ley de Contrataciones Decreto Legislativo N
1017

i) En el video que se acompaa se ve de manera vergonzosa que el alcalde

provisional abogado y regidor Lee Mandtec Fu Alarcn est negociando mediante
la obstruccin y pretextos, en la ejecucin del contrato cuya buena pro ya se ha
otorgado mediante Licitacin Pblica, cuyos resultados han sido inobjetables, lo
cual es reclamado por el contratista, quien los amenaza con irse a un arbitraje de
otros gastos administrativos y resultados los responsabiliza.

Dicha solicitud de vacancia dio origen al Expediente N J-2015-000356-T01, en el

cual con fecha 23 de noviembre de 2015, se emiti el Auto N 1, a travs del cual
se corri traslado a los miembros el Concejo Distrital de Paramonga, a efectos de
que emitan pronunciamiento de conformidad con el artculo 23 de la LOM.

ANALISIS

En vista de los antecedentes expuestos, corresponde que el Pleno del Jurado

Nacional de Elecciones determine si el alcalde Lee Mandtec Fu Alarcn incurri
en la causal de vacancia de restricciones en la contratacin, de conformidad con
lo establecido en el artculo 22, numeral 9, concordante con el artculo 63, de la
LOM.

Respecto al principio de legalidad y las causales de vacancia, la Constitucin

Poltica del Per, en su artculo 2, inciso 24, literal d, establece el principio de
legalidad con el siguiente tenor: d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u
omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de
manera expresa e inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena
no prevista en la ley.

En tal sentido, se consagra el principio de legalidad no solo como principio

propiamente dicho, sino tambin como derecho subjetivo constitucional de todos
los ciudadanos. As, como principio constitucional informa y limita los mrgenes
de actuacin de los que disponen los rganos jurisdiccionales y administrativos al
momento de determinar cules son las conductas prohibidas, as como sus
respectivas sanciones, en tanto que, en su dimensin de derecho subjetivo
constitucional, garantiza a toda persona, sometida a un proceso o procedimiento
sancionatorio, que lo prohibido est previsto en una norma previa, estricta y

escrita, y tambin que la sancin se encuentre contemplada previamente en una

norma jurdica.

Tambien, tratndose de pedidos de vacancia, tal como es el caso de autos, y al

ser este un procedimiento sancionador, resulta indispensable el respeto del
principio de legalidad consagrado en la Constitucin Poltica del Per, y a travs
del cual solo sern conductas sancionables administrativamente las infracciones
previstas expresamente en normas con rango de ley, mediante su tipificacin
como tales, sin admitir interpretacin extensiva, por tanto, la solicitud de vacancia
presentada debe enmarcarse, de manera exclusiva, dentro de las causales
legalmente establecidas en la LOM.

De esta manera, el solicitante de la vacancia debe sealar, de manera clara y

precisa, cul de las causales que se encuentran de manera taxativa en los
artculos 11, 22 y 63 de la LOM le imputa a la autoridad cuestionada, sea alcalde
o regidor municipal, teniendo en cuenta, tal como lo ha sealado este rgano
colegiado en distintas resoluciones, que las causales de vacancia son numerus
clausus, es decir, solo se pueden invocar el nmero de causales que tipifica la
LOM para obtener la declaracin de vacancia.

SOLUCION:

El temas de nulidad del acto administrativo sobre la Resolucin que resuelve una
Reclamacin emitida por la administracin aduanera sin tomar en cuenta la
normatividad especifica. Conforme Resolucin del Tribunal Fiscal puede ser
declarada nula por la propia administracin dos aos despus o debe ser
revocada se identifican los siguientes puntos:

1. Requisitos.
Sobre el debido proceso en los procedimientos de vacancia de alcaldes y
regidores de los concejos municipales, cuyo trmite se desenvuelve inicialmente
en las municipalidades, est compuesto por una serie de actos encaminados a
demostrar la existencia o no de la comisin de alguna de las causales sealadas
en el artculo 22 de la LOM.

Por eso, debe estar revestido de las garantas propias de los procedimientos
administrativos, ms an si se trata de uno de tipo sancionador, como en el
presente caso, pues, de constatarse que se ha incurrido en alguna de las
causales establecidas, se declarar la vacancia en el cargo de alcalde o regidor
de las autoridades ediles cuestionadas y se les retirar la credencial otorgada en
su momento como consecuencia del proceso electoral en el que fueron electos.

Dichas garantas a las que se ha hecho mencin no son otras que las que
integran el debido procedimiento, siendo este uno de los principios de los que
est regida la potestad sancionadora de la Administracin Pblica, conforme lo
estipula el artculo 230, numeral 2, de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General (en adelante LPAG).

Precisamente, el debido procedimiento comporta, adems de una serie de

garantas de ndole formal, el derecho de los administrados a ofrecer pruebas y

exigir que la Administracin las produzca, en caso de ser estas relevantes para
resolver el asunto y acte las ofrecidas por los mismos, as como a obtener una
decisin motivada y fundada en derecho, lo cual exige que la decisin que se
adopte en el procedimiento mencionado plasme el anlisis de los principales
argumentos de hecho materia de discusin, as como de las normas jurdicas que
resulten aplicables.

Es necesario resaltar que, de acuerdo a lo establecido por nuestro Tribunal

Constitucional, mediante sentencia recada en el Expediente N 3741-2004AA/TC, el debido procedimiento en sede administrativa supone una garanta
genrica que resguarda los derechos del administrado durante la actuacin del
poder de sancin de la Administracin.

2. Clase de acto

Segn Eduardo Garca de Enterra y Toms Ramn Fernndez las Clases Actos
Administrativos son
Actos decisorios externos y actos no decisorios
Actos resolutorios y de trmite
Actos favorables y de gravamen
Otros como: actos constitutivos y declarativos, actos singulares o generales, actos
colegiales o monocrticos, actos de tracto instantneo o sucesivo, actos positivos
y denegaciones, entre otros.
Para el caso propuesto es de un acto de trmite, que se conocen tambin como
actos preparatorios, los cuales se producen a lo largo de un procedimiento
administrativo antes de la resolucin de fondo del procedimiento. Estos actos no
tienen vida jurdica propia, y se entienden dependientes del acto por el que se
resuelve el procedimiento. (Gamero, Pg. 16)

Gordillo sostiene que son aquellos que no producen efecto jurdico directo alguno
y no son en consecuencia impugnables por recursos. Es decir, que se les excluye
de la va revisora. Son actos de trmite los informes, las propuestas, las pruebas,
dictmenes etc.
Por lo antes dicho podemos decir que las caractersticas principales de los actos
administrativos de trmite son:
Los que son por esencia instrumentales y por ende dependientes
Los que tienen su sentido en relacin con la totalidad del procedimiento
Los que no producen efecto jurdico directo, y por lo tanto se les excluye de la
va revisora
Esta ltima caracterstica no se refiere a que en ningn caso estos actos de
trmite no decidan directa o indirectamente un asunto especfico, o puedan
determinar la imposibilidad de continuar el procedimiento, pueden producir
indefensin o perjuicios irreparables a derechos o intereses legtimos de los
administrados.
As, por ejemplo, los actos de trmite son recurribles de forma autnoma por
excepcin, cuando: an bajo la apariencia de actos procedimentales no
resolutorios del fondo del asunto, de hecho vienen a decidirlo, por poner trmino
al procedimiento o suspender o hacer imposible su continuacin, este tipo de
actos son los que conocemos en la doctrina como actos administrativos de mero
trmite o interlocutorios. El resto de actos de trmite no son impugnables
separadamente, y habr que esperar a que se produzca la resolucin final del
procedimiento para que por medio de la impugnacin de la misma, poder plantear
todas las irregularidades o vicios.

3. Vicios del acto administrativo Municipal.

Sobre el acto administrativo de las decisiones del concejo municipal, el vicio del
acto administrativo es permitir el acceso de los administrados al razonamiento
lgico jurdico empleado por las instancias de mrito para justificar sus decisiones
y as puedan ejercer adecuadamente su derecho de defensa, cuestionando, de
ser el caso, el contenido y la decisin asumida.

As, la motivacin de las decisiones que resuelven los pedidos de vacancia y

suspensin constituye un deber para los concejos municipales, e implica que
dichos colegiados ediles deben sealar, en forma expresa, los fundamentos
fcticos y jurdicos que sustentan su decisin, respetando los principios de
jerarqua de normas y de congruencia procesal.

En tal sentido, como lo ha establecido el Tribunal Constitucional (sentencias

recadas en los Expedientes N 090-2004-AA/TC y N 4289-2004-AA), la
motivacin [en estos casos] permite a la Administracin poner en evidencia que su
actuacin no es arbitraria, sino que se sustenta en la aplicacin racional y
razonable del derecho.

Ms an, el deber de motivar el acuerdo o decisin por el que se resuelve una

solicitud de vacancia o suspensin de una autoridad edil, no solo constituye una
obligacin constitucional y legal impuesta a la Administracin, sino que, sobre
todo, es un derecho del administrado, a efectos de que este pueda hacer valer los
medios impugnatorios previstos por ley, cuestionando o respondiendo las
imputaciones que deben aparecer con claridad y precisin en el acto sancionador.

4. Recurso administrativo interpuesto contra el acto administrativo.

Por lo antes expuesto, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 139, inciso
5, de la Constitucin Poltica del Per, el artculo 230, numeral 2, de la LPAG, que
recoge el derecho al debido procedimiento, as como por su artculo 102, numeral
102.1, que seala que el acta de sesin emitida por un rgano colegiado debe
contener, entre otros puntos, el acuerdo que exprese claramente el sentido de la
decisin adoptada y su fundamento, este Supremo Tribunal Electoral se ve en la
imperiosa necesidad de reiterar que los concejos municipales, en los
procedimientos de vacancia y suspensin que se tramiten en sede municipal,
tienen el deber de discutir cada uno de los hechos planteados, hacer un anlisis
de los mismos y, finalmente, decidir si tales hechos se subsumen en la causal de
vacancia invocada, debiendo, adems, detallar en el acta respectiva dicho
proceso de anlisis lgico jurdico.

De otro lado, si bien es cierto que los miembros que integran los concejos
municipales no necesariamente tienen una formacin jurdica, situacin que
dificulta efectuar un anlisis de este tipo al momento de debatir las solicitudes de
vacancia, dicha situacin, sin embargo, no los excluye del deber de discutir,
conforme ya se ha sealado, cada uno de los hechos planteados, hacer un
anlisis de los mismos y, finalmente, decidir si tales hechos se subsumen en la
causal de vacancia invocada. Sobre la causal de vacancia prevista en el artculo
63 de la LOM

El artculo 22, numeral 9, concordante con el artculo 63, de la LOM tiene por
finalidad la proteccin de los bienes y servicios municipales. El legislador ha
entendido que estos no estaran lo suficientemente protegidos cuando quienes
estn a cargo de su proteccin (alcaldes y regidores) contraten, a su vez, con la
misma municipalidad, y prev, por lo tanto, que las autoridades que as lo hicieren
sean retiradas de sus cargos.

5. Conservacin del acto.

Bajo esa perspectiva, la vacancia por restricciones de contratacin se produce

cuando se comprueba la existencia de una contraposicin entre el inters de la
comuna y el inters de la autoridad, alcalde o regidor, pues es claro esta no puede
representar intereses contrapuestos.

En tal sentido, en constante jurisprudencia (Resoluciones N 1043-2013-JNE, del

19 de noviembre de 2013, N 1011-2013-JNE, del 11 de noviembre de 2013, y N
959-2013-JNE, del 15 de octubre de 2013), este Supremo Tribunal Electoral ha
establecido que la existencia de un conflicto de intereses requiere la aplicacin de
una evaluacin tripartita y secuencial, en los siguientes trminos: si existe un
contrato, en el sentido amplio del trmino, con excepcin del contrato de trabajo
de la propia autoridad edil, cuyo objeto sea un bien o servicio municipal,
formalizado conforme a la ley de la materia; si se acredita la intervencin, en
calidad de adquirente o transferente, del alcalde o regidor como persona natural,
por interpsita persona o de un tercero (persona natural o jurdica) con quien el
alcalde o regidor tenga un inters propio (si la autoridad forma parte de la persona
jurdica que contrata con la municipalidad en calidad de accionista, director,
gerente, representante o cualquier otro cargo) o un inters directo (si se advierte
una razn objetiva por la que pueda considerarse que el alcalde o regidor tendra
algn inters personal con relacin a un tercero, por ejemplo, si ha contratado con
sus padres, con su acreedor o deudor, etctera); y si, de los antecedentes, se
verifica que existe un conflicto de intereses entre la actuacin del alcalde o regidor
en su calidad de autoridad y su posicin o actuacin como persona particular.

BIBLIOGRAFIA
WEB
El proceso de Vacancia

http://portal.jne.gob.pe/pregfrecuentes/pagweb/Vacancias.aspx
Ley 27444 de Procedimiento administrativo General
EL ACTO ADMINISTRATIVO
.academia.edu/6866464/El_acto_administrativo_segun_ley_27444
EL ACTO ADMINISTARTIVO Y EL ACTO DE ADMINISTRACION
http://www.cal.org.pe/pdf/diplomados/acto_ad.pdf