EL COMERCIO ELECTRNICO EN EL PER: Realidad, Problemtica y

Planteamiento de Soluciones Percy A. Eslava SUMARIO: 1. introduccin. 2. La

globalizacin, una nueva tendencia para el comercio 3.Cuestiones relativas
a las consecuencias jurdicas por el uso del internet en materia civil y
comercial: manifestacin de voluntad y acto jurdico, el e-commerce,
importancia del comercio electrnico. 4. Planteamiento de problemas en
torno al ecommerce: La formacin de un contrato a travs del internet, La
seguridad jurdica en la contratacin por internet. 5. A modo de conclusin.
I. INTRODUCCIN Desde el inicio de las relaciones interpersonales en las
primeras tribus nmades, grupos sedentarios, civilizaciones, ciudadesestado, imperios, reinados, hasta llegar actualmente a las organizaciones
estatales de la sociedad moderna1 y contempornea, las actividades, con
una valoracin econmica de traslado de la propiedad o de obligaciones de
hacer (d facere), ha sido siempre el medio de circulacin de bienes y
servicios -por excelencia- entre los individuos. Si nos remontamos
especficamente a este siglo contemporneo, se puede distinguir
claramente dos aspectos que en s mismos se han convertido en piedras
angulares del desarrollo econmico y social de los pases. Tenemos, en
primer trmino al auge del modelo poltico-econmico neoliberal,2 que ha
hecho surgir la denominada globalizacin de la economa, esto es, que
ahora no solamente se produce y distribuye los productos o bienes en un
mercado interno, sino que el comercio se ha convertido en una actividad
dispuesta a eliminar las barreras geopolticas interestatales para abrirnos
paso a un mercado a escala mundial. 1 A partir de los siglos XIV y XV, los
reyes europeos iniciaron el proceso de formacin del Estado moderno donde
el rey se convirti en la mxima autoridad y se crearon instituciones
polticas, econmicas y militares como diplomacias, instituciones
financieras, burocracias especializadas, ejrcitos, entre otros. FLORISTAN
SAMANES, Alfredo; Historia Moderna Universal, edit. Ariel S.A. Barcelona, 2
reimpresin, p 563. 2 Es el testimonio de una serie de premisas econmicas
de ndole global, es la imagen de un orden global uniforme de acuerdo con
una serie de fundamentos profundamente despersonalizados del bien
comn en las sociedades. As, que los capitales especulativos tengan mayor
libertad de circulacin por todo el mundo, la desregulacin de la inversin
productiva significara eliminar obstculos jurdicos que interfieren en la
expansin de capitales, la disminucin del burocratismo mediante planes de
privatizacin y la apertura comercial. CRUZ SOTO, Luis Antonio;
Neoliberalismo y globalizacin econmica; revista contadura y
administracin, N 205, abril-junio 2002, pg. 20. 2 En segundo trmino
tenemos el boom del desarrollo de la ciencia telemtica que actualmente ha
conseguido que la sociedad contempornea revolucione en las formas
tradicionales de realizar esta actividad, pues tanto el empresario o
productor, as como el consumidor utilizan a la internet -medio por
excelencia en transferencia de datos, almacenamiento de archivos, de
comunicacin y de acceso al conocimiento-, para penetrar en un mercado a
escala mundial, reduciendo costos en tiempo, dinero, publicidad, movilidad
y preferencias. Por ello, enlazar los factores mencionados: comercio,
globalizacin e internet nos debera permitir llegar a deducir que la
realizacin de actividades comerciales tanto en el mercado interno como
en el internacional debera contribuir a la realizacin concreta de la

globalizacin, pues determinan el nacimiento de una carrera

macroeconmica, actualmente necesaria y beneficiosa tanto para el
empresario, cualquiera sea su categora, como para el consumidor o usuario
intermedio o final. Esto ltimo, presuponiendo siempre que debe existir una
concreta libre competencia en igualdad de condiciones. En este sentido, el
presente trabajo no adentrar en el anlisis de las instituciones econmicas
o financieras, sino que tiene como finalidad mostrar los mltiples problemas
surgidos y las propuestas legales que se han optado por argir en busca de
la mejor solucin para la efectiva regulacin del e-commerce como
fenmeno socioeconmico. Para ello acudiremos en gran parte al aspecto
enteramente- tcnico jurdico, como ser el mantener el horizonte del
anlisis de las directrices fundamentales del derecho civil y comercial,
articuladas estas con las nuevas formas de manifestar la voluntad a travs
de los medios electrnicos. II. UNA NUEVA TENDENCIA PARA EL COMERCIO:
LA GLOBALIZACIN. El hombre siempre est modificando su manera de
convivencia o modus vivendi atendiendo a las necesidades e intereses
que busca satisfacer en un determinado espacio y tiempo. As, durante el
transcurso de la historia, la actividad ms primitiva del hombre fue el
dedicarse nmademente a la recoleccin de alimentos para poder subsistir,
que posteriormente, al descubrir el beneficio de las actividades de la
horticultura, agricultura, pesca y ganadera, stos iban asentndose en un 3
determinado territorio sedentarismo-, espacio desde donde les era ms
cmodo satisfacer sus necesidades e ir formando ncleos familiares para
dividir sus roles. Con el sedentarismo protegan lo que consideraban como
parte de s mismos, ya sea el territorio, sus animales, vegetales, sus
recursos acuferos, sus herramientas, entre otros objetos; y estas
circunstancias dieron nacimiento de la nocin subjetiva de propiedad
privada, esto es, la consideracin social de que una determinada cosa u
objeto es de utilizacin y disfrute de alguien ajeno y con ello la prohibicin
moral de que un tercero pueda acceder, sin consentimiento, a este. Bajo
estas circunstancias empez la realizacin del comercio, pues slo con el
elemento subjetivo del vnculo de un objeto a una persona se poda
trasladar ste al dominio de otra persona, y as sucesivamente. Sin
embargo, es evidente que los primeros grupos de agricultores y ganaderos
practicaban esta actividad de comercio rudimentariamente, ya que, en
principio, slo buscaban satisfacer sus necesidades; pero, al surgir un
excedente o un conjunto de productos que no se necesitaba consumir,
venga de la produccin o recoleccin de sus cosechas, empezaron a
intercambiarse stos con los de terceras personas. A esta forma tradicional
de intercambio comercial se le llam trueque3 , que actualmente es
denominado legalmente como permuta. Posteriormente el hombre fue
adecuando su actividad comercial de acuerdo a los cambios sociales,
econmicos y polticos que surgan en su entorno. Por ello, ya en el devenir
de las nuevas formas de sociedades polticas, siempre ha existido una
variada idiosincrasia del habitante o ciudadano que reflejaba una respuesta
al factor econmico. As, en la edad antigua, la India, Egipto, Roma, Grecia,
y dems formas de organizaciones, el comercio fue una actividad destinada
a cubrir un mercado reducido o pequeo, siendo los medios para el
intercambio, en algunos casos, monedas acuadas y, en otros casos,
objetos con un valor consensuado socialmente (colmillos 3 En portugus:

Trocar, en francs: troquer, en ingls: truck, en flamenco: trock, y en

neerlandes: trek. Proviene del francs antiguo troquier. Segn el fillogo
Joan Corominas, proviene del cataln trucar (golpear o chocar). 4 de
ballenas, conchas marinas, lingotes, etc.) aunque no es certero creer que
siempre eran aceptadas por la sociedad en general.4 Por ejemplo, una
cuestin caracterstica de la edad antigua era que el comercio realizado en
la antigua Grecia era repugnado por el sector de aristcratas ya que los
comerciantes eran personas, en su mayora extranjeros, que no tenan
tierras o feudos para producir alimentos, entonces slo podan dedicarse a
intercambiar bienes que adquiran de unos productores para vendrselos a
otros -esto revela la poca simpata que despertaban en Platn comerciantes
y artesanos, un mal necesario que debe ser estrictamente controlado
deca-. Fue por ello que en este contexto Platn en su obra Las Leyes
considera a los comerciantes como una clase social sin privilegios y
desposeda de cualquier vnculo con la aristocracia. 5 Luego, en la edad
media, lo ms resaltante fue que el comercio se vio influenciado por el
poder de la Iglesia Catlica y los reinados. Entre ambas instituciones se
busc el conquistar nuevas tierras bajo la justificante de las cruzadas que,
ms all de la valoracin poltica o religiosa, propici el comercio de Europa
con el Asia. Unos Siglos ms adelante, con la llegada de los espaoles a
Mxico (1519), como con la conquista del Per (1532), el comercio, aunque
con el gran estigma de la explotacin y extraccin de recursos minerales,
haba anexado al Nuevo Mundo con el Viejo Mundo, a Amrica con Europa.
El cambio se pronunci an ms con la industrializacin de las actividades
econmicas del ser humano. En palabras del socilogo Alvin Toffler, con el
industrialismo por primera vez en la historia se hizo una dicotoma o
diferencia entre productor y consumidor o lo que significara el que todo el
mundo pas a ser casi totalmente dependiente de los alimentos, los bienes
o servicios producidos por algn otro. 6 4 De la Helguera Y Garca, lvaro.
Manual prctico de la historia del comercio, 2006, Edicin electrnica
gratuita. Texto completo en http://www.eumed.net/libros/2006a/ahcom/index.htm. 5 Por tanto, ningn hombre libre podr ser comerciante. Si
alguno rompiese esta norma podr ser encarcelado durante un ao y
tendra que abandonar la actividad. Slo pueden dedicarse al comercio
hombres cuya corrupcin no pueda causar gran dao a la ciudad. Los
comerciantes habr de ser metecos o extranjeros FERNNDEZ GALIANO,
Manuel y PABN, Jos. Platn: Las leyes. Madrid, ed. Alianza, 2002. Libro XI.
6 Las dos mitades de la vida humana que la segunda ola (industrializacin)
separ fueron la produccin y el consumo (). La gran mayora de todos los
alimentos, bienes y servicios producidos por la especie 5 Tambin
encontramos, durante esta poca la especializacin laboral, as como la
gradual sustitucin del hombre por la mquina, dado que la necesidad era la
de producir, transformar y trasportar productos en cantidades superiores a
lo comn y con mayor rapidez. Es en los aos de 1800 donde nacen las
Corporaciones, definidas como empresas de grandes capitales que
respondan a las necesidades de produccin en masa. Estas corporaciones
escapaban a la capacidad econmica o capital que poda tener un solo
empresario, fue entonces que decidieron agruparse varios de ellos e invertir
en un determinado negocio dando nacimiento a las corporaciones.
Asimismo, como incentivo, es en este momento donde se introdujo el

concepto de Responsabilidad Limitada Empresarial con el fin de impedir

que, ante crisis o resultados negativos en los negocios, se disponga de los
bienes o dinero que era propiedad personal de los inversores. Finalmente, es
importante mencionar que la revolucin francesa y la guerra civil
norteamericana, aparentada a la poca del nacimiento del industrialismo,
tambin implic la democratizacin de la cultura (que ya no slo era parte
de la lite y se convertira en un arte comercial), implic la insercin de la
clase esclava dentro de la sociedad ya como libertos, en EE.UU. y en
especial el advenimiento de un modelo econmico que termin
insertndose en todas las sociedades de tinte capitalista o de tinte
comunista en el mundo entero. Lo referido en este captulo nos muestra
como las actividades de comercio son determinadas por el contexto poltico,
econmico -en general social- de determinado espacio-tiempo. En este
orden de ideas, se aclara que en la actualidad las actividades comerciales
en la parte del continente americano y europeo, responden a una
polticaeconmica cimentada en la globalizacin o apertura de mercados,
siendo una estrategia econmica fundamentada en el las ideas econmicas
liberales por el cual se busca enlazar econmicamente a los pases del
mundo generando un mercado comercial comn, donde ciertamente slo los
ms competitivos resultaran humana, eran consumidos por los propios
productores, sus familias o pequeas elites, que recoga su excedente para
su propio uso. Toffler, Alvin. The Third Wave. Editorial Plaza y Janes: 1980. p.
40 y ss. 6 beneficindose. Sobre este asunto se puede consultar
detenidamente a Adam Smith Sobre la naturaleza y causas de la riqueza de
las naciones Captulo III. Esta idea de poltica econmica basada en la
globalizacin en un principio concretamente fue respaldada por los EE.UU.
luego de haber fracasado el modelo econmico keynesiano (dcada de
1970), dndose paso a una poltica econmica caracterizada por la
promocin de las inversiones privadas y el no intervencionismo del Estado
en actividades empresariales ms que slo para regular -laissez faire,
laissez passer-7 que supuestamente deberan garantizar un equilibrio
institucional y un crecimiento econmico estatal. As, impulsados por este
modelo econmico, ha surgido mundialmente la tendencia a la
generalizacin de los acuerdos de integracin interestatal o regional, bajo
diversas modalidades, como el establecimiento de reas de libre comercio y
la conformacin de mercados comunes interestatales e interregionales,
siendo esta una particularidad de la fase actual de la globalizacin
econmica que prevalece en el mundo. He aqu, en este contexto poltico,
econmico y social donde actualmente se ubica el fenmeno aislado del
internet. La globalizacin y el comercio se unen al internet y nace lo que
ahora pasaremos a desglosar en el fondo del asunto: el nuevo fenmeno del
e-commerce. III. CUESTIONES RELATIVAS A LAS CONSECUENCIAS JURDICAS
POR EL USO DEL INTERNET EN MATERIA CIVIL Y COMERCIAL La doctrina del
acto jurdico es el sustento del sistema del Derecho Privado,
especficamente del derecho civil y comercial. Sus instituciones relacionan a
toda situacin jurdica nacida a travs de la manifestacin de voluntad de
un sujeto que busca generar consecuencias jurdicas deseadas para su
mbito privado. Es por ello que se va a relacionar en un primer trmino el
estudio de la problemtica del uso del internet en la materia cardinal de los
actos jurdicos, seguidamente el derecho de contratos y adicionalmente en

el campo de derecho comercial con el moderno ecommerce o comercio

electrnico. 1. MANIFESTACIN DE VOLUNTAD Y ACTO JURIDICO. 7 Laissez
Faire, Laissez Passer. Expresin francesa que significa dejad hacer, dejad
pasar, refirindose a la libertad de las actividades econmicas de las
empresas frente al intervencionismo gubernamental. 7 Segn el artculo 140
de nuestro cdigo civil, el acto jurdico es la manifestacin de voluntad
destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Se
entiende que la manifestacin de voluntad genera, regula, modifica o
extingue relaciones jurdicas que el ordenamiento jurdico reconoce con
eficacia y adiciona con ello la permisibilidad de que las propias personas
auto-regulen sus relaciones jurdicas y puedan satisfacer sus necesidades o
conseguir sus intereses. A decir de Fernando Vidal Ramrez, la
manifestacin de voluntad es la exteriorizacin de lo que el sujeto quiere, es
imprescindible para que el hecho jurdico licito permita la determinacin
conceptual del acto jurdico. No basta la licitud, aunque es imprescindible,
para que el hecho jurdico voluntario llegue a ser un acto jurdico pues,
adems es indispensable que la voluntad se exteriorice, que se
manifieste.8 As se infiere que es de absoluta necesidad la exteriorizacin
de la voluntad, pues su intimidad es insuficiente y se requiere de su
manifestacin al mundo exterior del sujeto, que es el que interesa al
derecho.9 Esta forma de manifestacin de voluntad tradicional, desde sus
cimientos de formacin con el derecho romano, no ha sufrido modificaciones
relevantes. Sin embargo, en el ao 2001 el legislador peruano ha incluido
una nueva forma de manifestacin de voluntad realizable a travs de
medios electrnicos u otros anlogos. Los legisladores han tratado de
regular en este extremo lo relacionado al comercio electrnico que tiene
por objeto introducir el Art. 141- A al Cdigo Civil, y con ello otorgar validez
a la manifestacin de voluntad realizada a travs de medios electrnicos. A
su vez tambin se tendra que modificar el Art.1374 del referido cdigo,
para permitir el uso de cualquier medio electrnico para la celebracin de
un contrato obligacional. Para entender concretamente este asunto,
pondremos un ejemplo. Actualmente cuando dos determinadas personas
celebran un contrato de compra-venta de una motocicleta, compartiendo el
mismo lugar de negociacin, estn obligndose por un acto jurdico, pues
existe la voluntad intersubjetiva de establecer una obligacin entre su
inters de adquirente de un determinado derecho de propiedad,
vinculndose con 8 Vidal Ramrez, Fernando. El Acto Jurdico. Gaceta
Jurdica: 2005. Lima, sexta edicin. pg.37. 9 Ibdem. Pg. 38 8 la voluntad
intersubjetiva del que busca a travs de su manifestacin transferir su
derecho actual de propiedad sobre el bien materia de contrato. En este caso
se pueden entrever dos aspectos legales: el primero que la manifestacin
de voluntad es requisito esencial para promover un acto jurdico, luego que
cuando la naturaleza del acto jurdico tiene un contenido patrimonial estar
regulado por el derecho de contratos. Para este caso, no es nada que pueda
salirse de los actos comunes y corrientes que a diario realizan las personas,
pues el comprador tiene frente de s a la motocicleta, incluso ste lleva un
amigo mecnico para que d una revisada a la moto, de igual manera el
vendedor sabr con quin contrata, podr verificar los billetes que le
entrega el comprador, ambos podrn identificarse sin ningn problema;
pero qu sucede cuando estas dos personas contratan a travs de un

telfono, a travs del iphone, pginas web, o en s, a travs de cualquier

medio que est conectado al internet? Quin garantiza la identidad de los
contratantes? el saber que tal persona realmente es Pedro Mendoza o si
acaso, ste realmente tiene el dinero para pagar por el producto que se le
oferta. Qu medio probatorio puedo tener para comprobar que se realiz
tal transaccin?, Ante qu tribunal judicial puedo acudir, en caso seamos
de dos o tres personas de diferente nacionalidad? Se puede colegir,
entonces, que la naturaleza de un contrato realizado a travs del uso de un
medio electrnico u anlogo -internet-, por razones de formalidad y
seguridad jurdica, debe incluir tanto a la manifestacin de voluntad, como
requisito esencial, y al contenido patrimonial, aunque su carcter sui
generis le haga requerir un tratamiento legal distinto que pasaremos a
fundamentar en adelante. 2. EL E-COMMERCE 2.1. Definicin del ecommerce. Esbozando una definicin inmediata se entiende por comercio
electrnico o ecommerce10 a aquellos actos jurdicos comerciales que
buscando un fin lucrativo se perfeccionan mediante la utilizacin del
internet. A decir de Silvia Muoz son aquellas transacciones que implican la
venta o intercambio de bienes y servicios a travs del 10El Centro Global de
Mercado Electrnico CGME define al e-commerce como cualquier forma de
transaccin o intercambio de informacin con fines comerciales en la que
las partes interactan utilizando Tecnologas de la Informacin y la
Comunicacin (TIC), en lugar de hacerlo por intercambio o contacto fsico
directo. 9 uso del internet.11 Es de recalcar que la calificacin de
electrnico tiene que ver con todo sistema tecnolgico e informtico a
travs de los cuales se puede manifestar la voluntad, as tenemos al
telfono, el telefax, video-llamada, etc., sin embargo, por su utilidad y
masificacin, la internet ha desplazado a los dems medios y ha tomado
una relevancia generalizada dentro de su rubro. Es importante diferenciarlo
tambin de la contratacin informtica, cuyo objeto de las prestaciones es
un bien informtico, servicio informtico, o ambos a la vez. 2.2. Clases de ecommerce. Para el consenso general existen tres clases de comercio
electrnico a saber, siendo estas formas el resultado de la prctica usual
que se hace del medio. El ms conocido es el business to consumer, en
adelante B2C, cuya traduccin al castellano es de empresa a consumidor,
un ejemplo sera la compra que realiza un peruano determinado a la
empresa francesa Pixmania de un televisor plasma a travs de su tienda
virtual pixmania.com. La segunda clase es business to business, en
adelante B2B, que es el comercio de empresa a empresa, un ejemplo de ello
sera que la empresa virtual peruana perubookstore.com adquiera a
travs de la empresa virtual espaola libreriauniversal.com mil ejemplares
de la novela El Sueo del Celta de Mario Vargas Llosa con el fin de
venderlas en su establecimiento de la ciudad de Trujillo. Finalmente
tenemos el comercio Business to Government, en adelante B2G, esto es
de empresa a gobierno, forma utilizada en muchos pases para realizar las
compras estatales o convocar a licitaciones pblicas, as por ejemplo
tenemos la licitacin a travs del internet para la construccin de cinco
barcazas en el canal de Panam, que se realiz a travs de una
convocatoria internacional, y que result adjudicada a la empresa SIMAPER. 3. IMPORTANCIA DEL COMERCIO ELECTRNICO. 1. ESTADISTICAS:
Realidad y Problemtica. a. Niveles de crecimiento econmico sudamericano

a travs del ecommerce Por qu analizar o traer un tema como este hacia
el tamiz legal? 11 MUOZ SALGADO, Silvia, El Comercio Electrnico En Las
Operaciones Internacionales, cuadernos SUNATN 4, Lima, 2003. P.39 y ss.
10 Un estudio realizado por la empresa Amrica economa intelligence por
encargo de la firma de medios de pago Visa, informa sobre el avance y los
logros econmicos que a travs de los ltimos aos han alcanzado tanto las
empresas como los consumidores que han utilizado el internet como medio
para comercializar. Este informe tiene una importancia en s misma por ser
una fuente estadstica que nos permitir analizar cuan problemtico es el
tema cuestionado en este trabajo de investigacin. Segn el informe El
Internet como canal de distribucin de productos y servicios a consumidores
sigui creciendo pese al colapso de las cifras econmicas en todo el planeta.
Y de gran manera. El comercio electrnico a consumidores (o B2C como es
conocido en la jerga especializada) creci en 39,2% durante 2009, lo que le
permiti llegar a la suma de U$ 21.775 millones en toda Amrica Latina y El
Caribe. Y en 2010, tal como estaban las cosas al primer trimestre del ao,
podra tener otro salto de 27%, lo que permitira cerrar con US$ 28.000
millones/veintiocho mil millones de dlares en B2C. () pese al
estancamiento, muchos de los factores que impulsan el comercio
electrnico siguieron desarrollndose. La penetracin de PC y de banda
ancha sigui subiendo a tasas del 20 y 15% anual respectivamente (al cierre
de 2009 haba unos 150 millones de usuarios de PC en la regin, y unos 40
millones con acceso a banda ancha). Lo mismo ocurri con la disponibilidad
y uso de distintos medios de pago a medida que la bancarizacin dio nuevos
pasos12(Subrayado nuestro) 12 Estudio de comercio electrnico en
Amrica Latina. Junio de 2010, ver on line en
http://www.ecommerceday.pe/la-fuerza-del-e-commerce-en-america-latina/
11 Especficamente en Per a travs del e-commerce se ha tenido un
crecimiento ascendente a partir del ao 2005. Segn el informe en ese ao
se factur 109.1 millones de dlares, 145.5 millones en el 2006, 218,2
millones en el 2007, 250,9 millones en el 2008, cerrando el ao 2009 con
276,0 millones de dlares13. Para entenderlo de otro modo, es evidente que
el valor patrimonial de las transacciones comerciales a travs del internet
progresivamente va en aumento, sin embargo debe considerarse que en el
estudio slo han sido objeto de muestra aquellas transacciones virtuales
pagadas mediante una tarjeta electrnica, transacciones que son
controladas desde sus centrales bancarias como visa electron, masterd
card, discover netword, american express, etc. no estando incluida aquella
circulacin financiera que se realiza a travs de mercados virtuales
informales (p. ejem.: mercadolibre.com, kotear.pe), o los realizados sin
intermediacin de un mercado virtual (p. ejem. a travs del correo
electrnico), incluyendo aquellas transacciones en las que el medio de pago
no necesariamente es a travs de una tarjeta de crdito o dbito, sino con
un pago directo, contra-entrega (sobre todo en mercadolibre.com), por
descuento, transferencia, cheque, entre otros, cuestiones no tenidas en
cuenta por el estudio ya que el control o seguimiento de ello es ms
dificultoso. Siendo as, evidentemente las cifras del valor de los bienes
transados a travs del e-commerce se elevara an ms de lo mostrado por
el estudio de la empresa Visa. A pesar de la aclaracin final, es evidente
que formalmente el e-commerce est significando una realidad comercial

que est desplazando constantemente al comercio tradicional y, teniendo

en cuenta que los factores que determinan su masificado uso son su
respectiva publicidad e informacin, sobre ello en nuestro pas an no se
realiza de manera activa una poltica que promocione su uso y posicionar
as al e-commerce como una alternativa idnea para movilizar la economa.
A pesar de esto, silenciosamente la prctica del e-commerce es constante y
aumenta con el pasar de los meses. Imaginemos hacia dnde podramos
proyectarnos en unos aos cuando el e-commerce sea informado en la
sociedad y tomado como una poltica formal del 13 Ibdem. ver on line en
http://www.ecommerceday.pe/la-fuerza-del-e-commerce-en-america-latina/
12 empresariado privado e inclusive estatal, as como se ha realizado a
travs de las numerosas experiencias a nivel mundial. S, imaginmoslo b.
Niveles de riesgos delictivos a travs del e-Commerce. Uno de los puntos
encontrados o negativos del E-commerce es la realizacin de actos ilcitos a
travs de la utilizacin de las nuevas tecnologas de la informacin. Este
problema ha crecido vertiginosamente durante los ltimos aos, hecho que
ha logrado llamar la atencin del gobierno peruano, ya que institucionaliz
la Divisin de Investigacin de Delitos de Alta Tecnologa (DIVINDAT)14,
especializada la investigacin de delitos telemticos. Segn inform Oscar
Gonzles, jefe de la referida dependencia policial, la incidencia de delitos
cibernticos se duplic en el perodo 2009-2010, al mes se registran 60
casos, pero apenas se denuncia la mitad, estamos ante un incremento
preocupante de personas que son estafadas por internet. En el 2006
tuvimos 93, en el 2007 unos 200 y el 2008 se registraron solo 220 casos15,
indic que slo hasta junio de este ao se registraron unos 400 casos de
estafas por internet y en todo el 2009 este nmero ascendi hasta 523,
mientras que en aos anteriores la cifra no superaba los 220 casos16.
Evidentemente la realizacin de suplantaciones de identidad, estafas,
hurtos, clonacin de portales web o tarjetas electrnicas est creciendo
constantemente, sin embargo el mayor problema a considerar dentro de los
actos ilcitos, cometidos a travs del internet, es que normalmente las
personas perjudicadas no denuncian estos ilcitos, en primer lugar por que
dichas personas no tienen la identificacin exacta de aquellos sujetos que
ocasionaron el dao, siendo la cuestin ms problemtica, pues identificar
al posible demandado o infractor es un requisito esencial para accionar ante
una Tribunal Judicial. Luego de haber descrito la realidad sobre el ecommerce, es hora de adentrar en el planteamiento de sus problemas
legales. IV. PLANTEAMIENTO DE PROBLEMAS EN TORNO AL eCOMMERCE
14Mediante Resolucin Directoral N1695-2005-DIRGEN/EMG-08AGO2005.
15 [Ver nota on line en:] http://peru21.pe/noticia/643106/delitosinformaticos-se-han-duplicado o http://peru21.pe/noticia/306440/alarmaaumento-pais-estafas-via-internet 16[Ver nota on line en:]
http://www.larepublica.pe/archive/all/larepublica/20100923/25/node/290669/
total/12/pagina 13 1. PROBLEMA N 1: La formacin de un contrato a travs
del internet 1.1. Perfeccionamiento del contrato electrnico. Uno de los
problemas surgidos con la inclusin de la nueva modalidad de manifestar la
voluntad, tal como se exiga tradicionalmente a travs del artculo 140 del
Cdigo Civil17 es que el Art. 1374 del mismo cuerpo legal fue modificado en
lo referente al consentimiento y contratacin entre ausentes, aceptndose
que la oferta, su revocacin o cualquier otra declaracin contractual

-dirigida a una determinada persona electrnicamente- se presumir

conocida en el momento que el remitente recibe el acuse de recibo. Esta
presuncin de naturaleza iuris tantum generara una fuerza vinculante
cuando una de las partes reciba el acuse de recibo del contraprestatario.
Para ello, ahora veamos cuales son las teoras sobre la manera de
perfeccionar un contrato. 1.1.1. Teoras del perfeccionamiento de un
contrato. Al respecto, sobre el perfeccionamiento de un contrato existen
cuatro teoras a) la teora de la declaracin, donde el contrato queda
concluido en el momento en que el aceptante manifiesta que su voluntad
coincide con la del oferente; b) teora de la expedicin, para esta postura, el
contrato no se da con la sola manifestacin de voluntad del aceptante, sino
que debe desprenderse de ella; c) teora de la recepcin, sostiene que el
contrato queda perfeccionado cuando la aceptacin llega a la direccin del
oferente (p. ejemplo: e-mail); d) teora del conocimiento, se considera
concluido solo cuando ambas partes conocen que la oferta ha sido
aceptada, por tanto el contrato concluye cuando el oferente conoce de la
aceptacin de su oferta. 1.1.1. Acuse de recibo El Acuse de Recibo, a decir
de rsula Patroni es () la respuesta automatizada generada por el
programa de correo electrnico del destinatario. Estaremos frente a un
Acuse de Recibo en estricto cuando se genere la respuesta automatizada al
recibir un correo electrnico, y nos encontraremos ante un Acuse de
Conocimiento del Contenido cuando la respuesta se produzca como
resultado de haberse ledo el 17 Aartculo 140 Cdigo Civil.- La
manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se
realiza en forma oral o escrita, a travs de cualquier medio directo, manual,
mecnico, electrnico u otro anlogo. (). (subrayado nuestro) ley 27291del 24/06/2000. 14 contenido del correo electrnico envindose en este
caso un mensaje indicando la fecha y hora en que su mensaje fue ledo.18
1.2. Realidad Problemtica El Cdigo Civil para la contratacin tradicional en
su artculo 1373 ha recogido la teora del conocimiento, al sealar que el
contrato se perfecciona en el momento y lugar en que la aceptacin es
conocida por el oferente. Sin embargo, al momento de legislar sobre el
perfeccionamiento de los contratos realizados a travs de medios
electrnicos u otros anlogos, el articulo 1374 in fine explcitamente incluy
la presuncin de recepcin de la declaracin contractual en el momento que
se remita el Acuse de Recibo, incorporando para estos casos al Cdigo Civil
la Teora de la Recepcin, o sea que nace la obligacin desde el momento en
que el documento con la manifestacin de voluntad del oferente llegue a
poder del ofertante, no siendo condicin el conocimiento efectivo del
contenido por parte del ofertante, sino que bastara como prueba el acuse
de recibo automtico que se enviara a travs de su email. Esta disposicin
legal ha creado una incertidumbre acerca de cul teora es acogida para la
formacin de un determinado contrato y, a consecuencia de ello, se han
generado diversos problemas sobre la posibilidad de crear obligaciones sin
mediar la manifestacin de voluntad. Como lo comenta Rafael Changaray
En el uso de los emails existe la posibilidad de configurar los correos que se
envan a fin de conocer en que momento el destinatario lee el correo
enviado, y consecuentemente esta informacin es remitida a nuestro correo.
Esta notificacin constituye acuse de recibo ().19 Tambin se debe
considerar que en las transacciones usualmente se utilizan ordenadores que

emiten los acuses de recibo automticamente, previo proceso de

programacin. Adicionando en ello el respaldo que se tiene segn el literal
b) del inciso 2 del artculo 12 de la Ley Modelo de la CNUDMI20 sobre
Comercio 18Patroni Vizquerra, rsula, la contratacin electrnica y el acuse
de recibo, Teleley, ver on line en: http://www.teleley.com/articulos/artpatroni.pdf Pgina revisada el 4/08/2011 19Changaray Segura, Rafael, Los
contratos electrnicos en el Per. 2009.
http://rafaelchangaray.blogspot.com/search/label/Contratos%20Electr
%C3%B3nicos Pgina revisada el 7/08/2011 20Comisin de las Naciones
Unidas para el derecho mercantil internacional. 15 Electrnico, donde
especifica que el acuse de recibo, como todo mensaje de datos, proviene
de la empresa si ha sido enviado por un sistema informtico programado
por ella misma o en su nombre para que opere automticamente. Por
tanto, se dice que la empresa o persona es realmente quien enva el acuse
de recibo, a pesar que el ordenador lo emite inmediatamente producto de la
programacin. Al respecto existen dos supuestos a partir de los cuales se
puede problematizar el asunto. En primer lugar, Soto Coguila menciona
que () se da por concluido el contrato cuando el remitente, en este caso
el aceptante, recibe en su correo electrnico el acuse de recibo que le indica
que su mensaje contiene la aceptacin y ha sido abierto por el oferente.21
Bajo este argumento lgico la contratacin realizada a travs del internet se
dirige a regular solamente la parte de la aceptacin de la oferta, o sea,
cuando el ofertante manifiesta su voluntad frente al oferente, y este ltimo
da a conocer su aceptacin y enva nuevamente el mensaje a su
contraprestatario, siendo que al aceptante solo le bastara con recepcionar
el mencionado acuse de recibo para tener la certeza de haber concluido el
contrato, aunque no haya sido de conocimiento fehaciente del ofertante.
Para este supuesto no cabra ningn problema, puesto que se incluye la
presuncin iuris tantum para garantizar el derecho del ofertante. En el
supuesto anterior no cabra ningn problema, sin embargo bajo el anlisis
de la norma, esta es inclusiva y no slo admite que sea la aceptacin de la
oferta la que se realice por este medio, sino que tambin considera la oferta
en s misma, la revocacin, o cualquier otra declaracin contractual,
cuestin que ha englobado supuestos realmente problemticos al momento
de buscar contratar por internet. Por ejemplo, Qu pasara si la empresa
ciberntica gmail enva contratos, a travs del correo electrnico a sus
usuarios, expresando que a partir del 1/01/2012 cobrarn un cuarto de
cntimo de dlar por mensaje de correo enviado desde sus cuentas
privadas? Segn la misma teora acogida por el articulo 1374 in fine, el puro
hecho de que a travs de los correos personales se abran los mensajes y
sus sistemas autoenven acuses de recibo a los oferentes, bastara para
perfeccionar dicho contrato de adhesin, evidentemente sin importar si el
usuario est o no de acuerdo con dicha 21 http://www.alfa-redi.org/rdiarticulo.shtml?x=1015 16 declaracin. Entonces no se estara privando al
usuario de manifestar su libre voluntad? A pesar de que algunos doctrinarios
consideran que: La debilidad constatada en la teora de la recepcin,
referida al efectivo conocimiento de la aceptacin, es un elemento de la
esencia de la teora de la recepcin la cual, segn hemos dicho, radica en la
teora de la responsabilidad del deber que el oferente tiene de actuar
diligentemente y revisar, en consecuencia, con cierta periodicidad la

correspondencia llegada a su rbita de conocimiento.22 Consideramos ms

bien que esta postura encierra una lnea muy forzada de pensamiento frente
a la actitud que debe tomar el consumidor23, oferente o usuario, e inclusive
del otro lado, el ofertante, pues todas las personas peridicamente no
revisan su correo electrnico u otro servicio de mensajera, y no les es
exigible que acten diligentemente cuando cabra la posibilidad que frente a
muchos factores: econmicos, de enfermedad, familiares, laborales, etc. no
puedan hacerlo. Por tanto, a travs de dichos supuestos, se estn
posibilitando legalmente la generacin de obligaciones sin mediar la
manifestacin de voluntad del oferente. Acercamiento a la solucin del
problema. La teora de la recepcin acogida por el cdigo civil ha generado
un problema y el derecho no puede respaldar sus criterios en postulados
probabilsticos ni conductuales por mayoras o minoras. El respaldo legal
deviene de la tutela que la ley debe garantizar universalmente a su
ciudadana, donde se busque evitar de sobremanera el desequilibrio
acentuado entre ofertantes y oferentes y la inseguridad jurdica al momento
de manifestar sus voluntades para la realizacin de un contrato electrnico.
En este aspecto no se debe desnaturalizar la formacin del contrato y dejar
que la automatizacin de una maquina u ordenador pueda manifestarse por
nosotros cuando 22 Pinochet Olave, Ruperto, Revista Ius et Praxis, 2005,
versin On-line ISSN 0718-0012, http://www.scielo.cl/scielo.php?
script=sci_arttext&pid=S071800122004000200009&lng=en&nrm=iso&tlng=es Pgina revisada 7/08/2011
23 A diferencia del DS N 006-2009-PCM TUO De La Ley De Proteccin al
Consumidor que tutelaba al consumidor que acta en el mercado con
diligencia ordinaria, de acuerdo a las circunstancias, la reciente Ley 29571
Cdigo de proteccin y defensa del consumidor ha omitido plasmar el tipo
de consumidor que se protege dejando el trabajo de definirlo a la praxis
jurisprudencial, Sin embargo en los debates del anteproyecto existi una
clara tendencia, en base al anlisis de la sociedad peruana (en donde existe
una predominante asimetra informativa que coloca en una situacin de
desventaja al consumidor, situacin agravada con los factores culturales
que predominan en el Per), para minimizar estos parmetros de diligencia
y brindar de este modo una mayor proteccin al consumidor. 17
concretamos un acto jurdico, pues este slo es un medio para la realizacin
de nuestros intereses personales o sociales y por tanto el derecho debe
regular las situaciones de acuerdo a esa naturaleza. Tal es as que el artculo
1374 in fine del cdigo civil debe ser tratado bajo varios supuestos, cada
uno de acuerdo a su naturaleza. As, la aceptacin de la oferta, lege
ferenda, sera: Art. 1374.- La aceptacin contractual realizada a travs de
medios electrnicos, pticos u otro anlogo, se considera conocida en el
momento y lugar que el remitente reciba el acuse de recibo, salvo prueba
en contrario La oferta, revocacin o cualquier otra declaracin contractual,
lege ferenda sera: Art. 1374 A.-La oferta, revocacin, o cualquier otra
declaracin contractual realizada a travs de medios electrnicos, pticos u
otro anlogo, se considera conocida en el momento y lugar que el remitente
reciba el acuse de conocimiento de contenido, salvo prueba en contrario. En
esta segunda norma, admitimos no la teora de la recepcin, sino la teora
tradicional del conocimiento, pues esta permitir evidenciar con un alto
grado de certeza la manifestacin de voluntad de los contratantes, evitando

los abusos anteriormente comentados que se generaran al perfeccionar

contratos solo a travs de acuses de recibo y no de un conocimiento de
contenido. Esta ltima teora supone que la respuesta se produzca como
resultado de haberse ledo el contenido mismo del correo electrnico u
oferta. Ahora. cmo garantizamos la verdadera identidad de los
contratantes? 1. Ley de firmas y certificados digitales. Como hemos visto, si
la codificacin civil permite que los sujetos contraten a travs de medios
electrnicos, ahora toca saber cmo se puede garantizar tcnicamente que
los contratos electrnicos se perfeccionen sin mediar problemas de estafas,
suplantacin de identidades, hurtos, entre otros. 18 En el Per se hizo
necesaria una ley especial que regulase los supuestos de hecho y la
infraestructura funcional de la legitimacin de una manifestacin de
voluntad realizada a travs de internet, promulgndose la Ley de Firmas y
Certificados Digitales.24 El sistema adoptado funciona cuando, entre
personas determinadas se otorgan mutuamente las claves pblicas
generadas para una determinada transaccin, ya que cualquiera puede
tenerlas, y conservan secretamente una clave privada. Al tener la clave
pblica del otro sujeto, estos podrn acceder a sus cuentas personales e
intercambiar informacin de una manera segura y confiable. Lgicamente la
aplicacin de esta ley estaba supeditada a la promulgacin de su
reglamento, siendo promulgado este a fines del ao 2002, mas nunca se
pudo aplicar totalmente e inclusive se derog a mediados del ao 200825, o
sea a ocho aos de vigencia de la ley de firmas y certificados digitales. Este
problema de aplicacin de la ley no ha culminado sino que se ha prolongado
hasta la actualidad dando luces de continuar as, pues no se ha verificado
que el INDECOPI y RENIEC hayan asumido a cabalidad las facultades
otorgadas para legitimar el uso de firmas y certificados digitales tanto para
las personas naturales o jurdicas. Actualmente su parcial aplicacin est
legitimando, en la mayora de casos, el uso de las tarjetas de crdito o
dbito bancarias y comerciales, entendiendo que en un cajero o sistema
automtico ya no es necesario manifestar la voluntad a travs de firmas
manuscritas, sino solamente con claves encriptadas. As, a pesar de que
hubo la sana preocupacin de regular esta situacin legalmente falt prever
el elemento tcnico para generar su progresiva y total eficacia legal. i.
Sistemas de seguridad informtica para manifestar la voluntad a travs del
internet Las personas formalmente estamos legitimadas (art. 141 cdigo
civil y ley 27269) para poder manifestar vlidamente nuestra voluntad a
travs del internet. Sin embargo cmo no preocuparse ante esta situacin,
evidentemente no se tiene la seguridad de 24Ley de firmas y certificados
digitales, promulgada mediante D.L. 29269 el 8/05/2000 25Decreto
Supremo N 052-2008-PCM del 18 de julio del 2008. Reglamento de la Ley
de Firmas y Certificados Digitales 19 que dichas leyes aplicables
parcialmente puedan proteger nuestros intereses como en sus mismos
textos lo estipulan. Que se manifieste la voluntad en diferentes negocios, sin
que el titular est al tanto de que un tercero lo est haciendo por l, o que
se interfiera una base de datos y se ocasione prejuicios patrimoniales o
extra patrimoniales a un determinado sujeto, son entre otros problemas, los
ms frecuentes en el medio. Y no se trata de problemas triviales como
muchos juristas arcaicos lo creen, pues se trata de problemas que nacen
dentro de la era de la informtica y que incluso podran ocasionar un

conflicto ms perjudicial que uno tradicional, pues para un cracker

(delincuente informtico) es ms fcil cometer un ilcito y generarle a
otros sujetos prdidas econmicas operando desde su casa, a miles de
kilmetros de su potencial vctima, que hacerlo en la calle a mano armada y
para quitarle una cantidad incierta de dinero que traiga en la bolsa o
chaqueta. Evaluar el riesgo primero. Por otro lado, esta problemtica
alrededor del mundo no ha encontrado un consenso generalmente aceptado
para determinar cul es el sistema de seguridad informtica o telemtica
que permitira certificar la correcta utilizacin del internet para la realizacin
de comercio electrnico, y aunque la Comisin de las Naciones Unidas para
el Derecho Mercantil (UNCITRAL) proporcion guas jurdicas sobre leyes
modelos de comercio electrnico y de firmas electrnicas, siendo adoptadas
por la mayora de pases de la regin incluyendo el nuestro no se han
considerado como las mejores propuestas por la comunidad internacional,
pues es innegable, desde un punto de vista legal, que este modelo de
sistema permite una realizacin de actividades comerciales propicias y
utilitarias (a travs de manifestaciones de voluntades virtuales por
encriptacin asimtrica). Sin embargo, con el transcurso de los aos se han
desarrollado distintos sistemas que compiten por adquirir el mayor grado de
seguridad informtica para la realizacin del comercio electrnico o ecommerce. Tal es as que actualmente los sistemas que han conseguido
hacer ms seguro el acceso de una persona al internet y poder manifestar
su voluntad vlidamente, son los siguientes: 20 a. Sistema biomtrico: es el
sistema de acceso a internet a travs de caracteres biofisiolgicos de la
persona determinada, o sea la biometra informtica es la aplicacin de
tcnicas matemticas y estadsticas sobre los rasgos fsicos o de conducta
de un individuo, para verificar identidades o para identificar individuos. Su
utilizacin dependera por ejemplo: de las retinas, el iris, los patrones
faciales, de venas de la mano o la geometra de la palma de la mano,
detectores de huellas dactilares, cmaras, escneres corporales, etc. con
ello se consigue tener la certeza de que una determinada persona es la que
realmente dice ser al tratar de ingresar al internet para manifestar su
voluntad. La seguridad es que los rasgos corpreos son nicos e irrepetibles,
siendo muy complicado que una identidad personal pueda ser clonada o
duplicada. Sin embargo, an considerndose este sistema como el mejor
respaldado por los especialistas informticos y al mismo tiempo por los
juristas informticos, se presentan mltiples problemas en el supuesto de
aplicarse en el pas, pues tenemos por ejemplo el factor econmico, ya que
para que las personas acoplen a sus computadoras escneres, cmaras,
detectores de huellas dactilares o faciales, tendra un costo regularmente
caro, lo cual hara que no sea un medio de fcil acceso. Otro punto en
contra del sistema biomtrico es que este sistema traera consigo la
problemtica de impedir modalidades de representacin voluntaria entre las
personas que busquen realizar determinados actos jurdicos virtualmente,
ya que este sistema est dirigido a utilizarse exclusivamente con las
personas que tienen su identificacin virtual y no se esperara que una
persona autorice a un tercero, as sea formalmente, para que este acte en
su representacin dentro del mundo virtual, pues el sistema es personal y
no admite interferencias de los rasgos que no han sido aprobados y
automatizados por su titular. As tenemos que las posibilidades de aplicar un

sistema biomtrico como medio de seguridad informtica para acceder al

mundo virtual no cabra en nuestro medio social, pues en principio por
razones econmicas antes expuestas, y en segundo lugar porque hoy por
hoy las relaciones comerciales y jurdicas que se realizan son muy rpidas,
la lentitud de sus actos realizados hace veinte aos o menos se han
quedado atrs, el mundo camina aceleradamente y para hacerlo una
persona se agencia de mltiples factores, como pedir a un tercero que 21
acte muchas veces en su nombre (casos de representacin), o tambin en
casos donde el titular simplemente no pueda realizar un acto jurdico virtual
por razones de enfermedad (invalidez) o edad, teniendo que hacerlo en tal
caso su representante. b. Sistema de encriptacin asimtrica. Actualmente
este sistema es el legitimado para utilizarse segn la ley de firmas y
certificados digitales. Permite que las personas puedan acceder al mundo
virtual a travs de una clave pblica y otra privada, ambas otorgadas por
una autoridad de certificacin que podra ser una organizacin pblica o
privada, por ejemplo en el pas la ley establece que el RENIEC tiene las
facultad de certificacin de identidades de las personas, o sea para el
otorgamiento de una firma digital. Su funcionamiento consiste en que el
emisor como el receptor poseen dos claves otorgadas por la entidad
certificadora: una privada (conocida slo por l) y una pblica (conocida por
cualquiera), de manera que no es necesario que el emisor y el receptor
intercambien claves secretas. El sistema funciona traspasando datos entre
personas determinadas, estas se otorgan mutuamente las claves pblicas
generadas para una determinada transaccin, ya que cualquiera puede
tenerlas, y lo importante es conservar secretamente la clave privada, al
tener la clave pblica del otro sujeto, estos podrn acceder a sus cuentas
personales e intercambiar informacin de una manera segura y confiable.
(Como se muestra en el dibujo). El problema de este software es que su
utilizacin est supeditada al conocimiento mnimo de informtica para ser
utilizado, y en cuanto a la seguridad se encuentra sujeta a la clave y no en
el algoritmo. Por lo tanto, el tamao de la clave es una medida 22 de la
seguridad del sistema, slo necesitndose un par de claves privada y
pblica por persona. El costo es mnimo, pues solo se basa en un software
emitido por una autoridad certificadora de identificacin para que una
persona empiece a utilizarlo. Realidad del sistema de encriptacin
asimtrica. En el pas se observa que brindar seguridad a pginas web o
alojamientos virtuales lo realizan empresas privadas como Cosapi Data,
Verisign, etc. brindando proteccin a las personas jurdicas o empresas que
deseen asegurar slo sus sitios web de los posibles mallwares, crackers o
hackers, pero no brindan proteccin a las personas naturales para que
accedan identificados al mundo virtual. Ustedes se preguntaran por qu si
la ley de firmas y certificados digitales tiene como objetivo la
implementacin de este sistema no es aplicable totalmente en el pas? Es
una cuestin de implementacin tcnica. Se aplica un sistema asimtrico
para legitimar por ejemplo el uso de las tarjetas de crdito, donde una
determinada persona mediante un contrato autoriza a una entidad
financiera para que la tarjeta que tendr l como titular contenga una firma
electrnica magnetizada, esto para poder realizar transferencias sin tener
que firmar o acercarse a manifestar su voluntad necesariamente al banco y
frente a una persona autorizada para ello, sino que lo puede realizar en

agentes, cajeros automticos, tiendas comerciales autorizadas, y solo

portando la tarjeta fsica y sus claves numricas privadas. Entonces la ley
de firmas y certificados digitales ha significado la legitimacin de una
realidad comercial abrumarte en la actualidad, pero ha dejado de lado la
tutela que como objetivo tena frente a las manifestaciones de voluntad
emanadas estrictamente a travs del internet y que no se realicen con
tarjetas electrnicas. ii. Posible solucin al problema de la seguridad jurdica
para garantizar el correcto uso del e-commerce 1. Los DNIe o Documentos
de Identidad Electrnicos. As como la legitimacin actual de las tarjetas de
crdito o debito si ha podido ser aplicada a las relaciones comerciales
habituales, se plantea la utilizacin de tarjetas electrnicas con formato DNI
para acceder al mundo virtual plenamente identificado y manifestar la
voluntad. 23 Existe actualmente la experiencia espaola con sus DNIe
(documento de identidad electrnico). El sistema se basa en la evolucin del
Documento Nacional de Identidad pensada para adaptar su uso a la
sociedad de la informacin y para que sus portadores puedan contratar a
travs del internet. Su funcionamiento est basado en tarjetas inteligentes
contenedoras de un chip que almacena la identificacin bsica de una
persona, garantizando la confiabilidad en cuanto a la identificacin de todos
los que la utilicen al acceder al mundo virtual y manifestar su voluntad. Este
sistema desde su aplicacin en Espaa ha demostrado un resultado positivo
desde el punto de vista de seguridad informtica y celeridad en las
transacciones, ya que no se reportaron casos de clonacin de chips para
ocasionar algn perjuicio econmico contra los usuarios. a. Finalidad del los
DNIe. Especficamente la utilizacin de los DNIe ha nacido como una poltica
estatal destinada en acercar los servicios de la administracin pblica al
ciudadano. Segn el portal del Ministerio del Interior espaol, se tiene
conectada a la Agencia Tributaria, de Seguridad Social, agencias bancarias,
municipales, empresas de salud, entre otras. Todas las entidades financieras
estn comenzando a utilizar un sistema de identificacin a las cuentas
corrientes con el uso del DNI electrnico. Estos accesos abren las oficinas
fsicas a nuestro ordenador cubriendo casi por completo todas las
necesidades de realizacin de operaciones habituales sin necesidad de
recurrir a la entidad. Realizacin de transferencias, consulta de saldos,
domiciliacin de recibos, operaciones con valores, contratacin de nuevos
productos, etc. En este caso particular, cada entidad tiene unos protocolos y
un nivel distinto de tipos de productos y servicios ofrecidos por la red.
Culminando con la finalidad de servir para la Firma de contratos privados.26
-Aunque la finalidad primera de la utilizacin de los DNIe signific un
acercamiento de la administracin pblica al ciudadano, nuestra propuesta
va porque tambin su utilizacin sea anexada a la contratacin privada,
siendo los resultados evidentemente tiles, pues un DNI es nico q
intransferible, y cuenta con una identificacin verificable en entidades del
estado como RENIEC-. 26 [Ver portal on line en:]
http://www.dnielectronico.es/servicios_disponibles/index.html 24 En esta
ltima propuesta, la utilidad del DNIE para la firma de contratos privados es
la identificacin y validacin de una firma digital cuando se quiera contratar
a travs del internet, y as que constituya tambin un resguardo desde las
instituciones del estado para el e-commerce y para el derecho civil y
comercial. Es propicio recordar que en el Estado espaol, como parte de su

poltica de implementacin de la modernidad del estado, realiz un

programa para que todos los espaoles puedan inscribirse gratuitamente y
recibir su DNIe. Por ello, actualmente 200,000 espaoles recibieron sus
lectoras de DNIe para que la instalen a su computador totalmente gratis.
Actualmente segn el portal oficial del servicio del DNIe, existen 19.000.000
DNI electrnicos expedidos, aunque su utilidad no sobrepase an los lmites
de los servicios de la administracin pblica para el ciudadano.27 d. El DNIe
en el Per. En el Per ya se empez a engendrar una poltica de
otorgamiento de DNIe entre los que lo consideran un documento innovador
y formal para validar nuestra manifestacin de voluntad a travs del
internet. Es justamente por este motivo que se debera optar por la
implementacin de ellos con la validacin de una poltica de e-commerce,
ya que permitiran que el 98% de empresarios en el Per, que son los micro
y pequeos emprendedores, puedan acceder a un mercado mundial con
seguridad, de igual manera para que todos los ciudadanos puedan proteger
sus intereses mientras actan en un mercado virtual como posibles
consumidores, empresarios o usuarios. e. Conclusiones del uso de DNIe. La
realidad es una y nadie la puede distorsionar. Los peruanos consumen cada
da ms productos o servicios a travs de internet, compran, venden,
publicitan, realizan transacciones, contratan, negocian, y lo hacen en l sin
ningn control, realizan estos actos en medio de la informalidad, en medio
de las crecientes amenazas del uso del internet, por ello el Estado tiene la
obligacin de tutelar esos derechos de inmediato. Nuestro pas ha tomado la
vanguardia en Sudamrica para acceder a la dacin de estos documentos
de identidad electrnicos (DNIe)28, segn inform el RENIEC29, sin 27
Ibdem, http://www.dnielectronico.es/ 28 LEY N 27310- Ley De Firmas Y
Certificados Digitales 25 embargo se ha aplazado dicha entrega por
cuestiones tcnicas de implementacin, que se debera regular de
inmediato. Es de tener cuidado con los vacos legales, con las posibilidades
para el abusos del uso del DNIe. Los estudios tcnicos de implementacin,
de aceptabilidad, de costo, son necesarios para que al momento de que se
tome la determinacin de aplicar dichos documentos en el medio, estos
puedan ser utilizados y cumplan el fin primordial que constituye su
expedicin, que es el de brindar seguridad, identificacin y confidencialidad
a las personas cuando accedan al mundo virtual. Esa es la realidad y su
regulacin depende de que se genere una estructura adecuada para
proteger a los ciudadanos, ms an si se toma en consideracin la
propuesta de permitir que se implemente el e-commerce a travs de ello.
Algunas posturas indican que mejor no se permita la contratacin a travs
de medios electrnicos. Sin embargo, es imposible pensar en ese extremo,
pues esta realidad virtual es parte de nosotros, los nios estn creciendo y
encuentran un mundo ms apartado de lo que fue la realidad hace diez
aos. Para las generaciones actuales que no sobrepasan los cincuenta aos,
el internet existe y deber estar siempre para facilitarles su modo de
convivencia interpersonal. Para las nuevas generaciones, el internet ya se
ha constituido como un medio telemtico tradicional y necesario, parte de
sus vidas. V. A MODO DE CONCLUSION El crecimiento tecnolgico en la
ltima dcada se ha incrementado vertiginosamente y nuestro pas no es
ajeno a la utilizacin directa de dichos cambios, pues se compra, vende,
publicita, realiza transacciones, contrata y negocia servicios a travs de

internet, constituyndose esta modalidad como una aplicacin comercial

comn y de creciente realizacin. Usualmente estos actos jurdicos
electrnicos se realizan en medio de la informalidad. Se perfeccionan las
manifestaciones de voluntad sin ningn control legal a pesar de las
crecientes amenazas que se han generado a travs del uso del internet. La
realidad 29[Ver nota digital en:]
http://elcomercio.pe/impresa/notas/emitiran-dni-electronico-desde-mayo2010/20090810/325733, ohttp://peru21.pe/noticia/325469/emitiran-nuevodni-electronico-desdemayo-2010 26 indica que las consecuencias ilcitas
nacidas a partir de estas nuevas aportaciones tecnolgicas no encuentran
un marco legal tuitivo eficaz por parte del Estado peruano. Se ha legitimado,
con la incorporacin del artculo 141 del Cdigo Civil, la validez de las
manifestaciones de voluntad realizadas a travs de medios electrnicos u
otros anlogos, sin embargo junto con esta regulacin genrica y abstracta
deben ir anexadas normas especiales que permitan una correcta validacin
de las declaraciones. De igual manera, en cuanto a la formalizacin de un
contrato, la teora contractual de la recepcin, legitimada mediante el
artculo 1374 del cdigo civil, debe ser reemplazada por la teora tradicional
del conocimiento, pues esta permite garantizar que un acto jurdico
realizado a travs del internet est supeditado al conocimiento de la
naturaleza del contrato por las partes, y no solamente con el acuse de
recibo que bien podra no contener una manifestacin de voluntad. El
comercio electrnico o e-commerce se ha configurado como la innovacin
ms problemtica dentro de la implementacin de las nuevas tecnologas de
la informacin. El problema de su seguridad ofrecida ha adquirido una
importancia a nivel mundial, pues este medio permite el ahorro de tiempo,
esfuerzo y dinero, haciendo de las transacciones ms dinmicas, eficientes
y libres de intermediarios, situacin que permite la generacin de un
mercado electrnico globalizado que va implicando el acercamiento de la
comunidad internacional. Para que existan las medidas protectoras
adecuadas y aplicables a la seguridad informtica del e-commerce, es
necesaria la participacin estatal, a fin de dotar de un marco legal adecuado
donde se exijan requisitos mnimos de seguridad que permitan a los sujetos
actuar con seguridad y confianza al ingresar al entorno virtual para
manifestar su voluntad. Es necesario que dicho sistema de seguridad
informtica se proyecte a ser aplicado en la realidad, que nuestros
legisladores y su equipo tcnico no sean vctimas de un fanatismo de
modernizacin, como le dicen a sus programas estatales, pues hace falta
enfatizar en dinamismo y conocimiento tcnico para regular estas
situaciones de una manera correcta. 27 La vigente ley de firmas y
certificados digitales no est siendo aplicada en su totalidad, pues por
factores tcnicos como el de creacin, capacitacin e implementacin de las
infraestructuras de acreditacin y certificacin, que debera realizar el
INDECOPI y RENIEC respectivamente, hasta la fecha no se hace y, conforme
pasa el tiempo, las personas continan realizando actos jurdicos a travs
del internet en medio de un mundo sin legalizar, donde ni siquiera las
garantas legales mnimas pueden ser aplicadas. Como se pudo haber
advertido en el desarrollo de la investigacin, el sistema informtico de
seguridad al cual nos adherimos es el de los DNIe, que adicionalmente al
sistema de encriptacin asimtrica cuenta con un chip, un software y una

lectora de tarjeta inteligente que hace que la infraestructura de acceso al

internet sea ms segura y confiable. Sin embargo, esta solo est supeditada
por el momento a anexar a la administracin pblica con el administrado o
ciudadano; sin embargo, creemos que el estado debe tomar un rol
preponderante en el control del e-commerce tambin a travs de iniciativas
como esta, al menos hasta consolidar el fenmeno en las redes y poder
traspasar el control a instituciones privadas. Es necesario que el ecommerce sea regulado detalladamente en un marco legislativo especial,
modificando y complementando las pocas normas existentes para darles
plena eficacia en los aspectos referidos a la validez de la contratacin
electrnica, seguridad en el acceso al internet, validez de las
manifestaciones de voluntad y formacin del consentimiento, adicionado
que dichas normas permitiran la aplicacin de aquellas referidas a
tribunales judiciales competentes y legislacin aplicable en el momento de
cometerse un ilcito.