domingo, 22 de julio de 2012

SENTENCIA CONDENATORIA: V.L.S DE MENOR DE

EDAD EN GRADO DE TENTATIVA
Expediente
Imputado
Agraviado
Delito
Procede
Apelante
JUEZ PONENTE

N
: 01494-2011-24-JR-PE-02
: Edwin Anthony Calle Salinas.
: La menor de iniciales R.K.A.S.
: Viol. de la libertad sexual en grado de tentativa.
: Juzgado Colegiado B Piura
: Defensa del imputado.
: Meza Hurtado

SENTENCIA
Resolucin nmero 33
Piura, diecisis de abril del ao dos mil doce.VISTA Y OIDA: la audiencia de
apelacin de sentencia celebrada el da diecinueve de marzo del ao en
curso, por los Jueces de la Segunda Sala de Apelaciones de la Corte
Superior de Justicia de Piura, Daniel Meza Hurtado, Tulio Eduardo Villacorta
Caldern y Oscar lamo Rentera, en la que intervienen el abogado defensor
ngel Infante Carmen y el Fiscal Superior Manuel Sosaya Lpez, de la
sentencia de fecha veintids de diciembre del ao dos mil once, que
condena a Edwin Anthony Calle Salinas, como autor del delito de
violacin sexual de menor de edad en grado de tentativa en agravio de la
menor de iniciales R.K.A.S., a doce aos de pena privativa de la libertad y al
pago de dos mil nuevos soles por concepto de reparacin civil, no
habindose admitido nuevos medios probatorios.
1. Alegatos de las partes.
a) El Ministerio Pblico, seala que se encuentra conforme con la
sentencia desde el punto de vista formal y material, precisa que en Juicio
oral se han llevado a cabo las declaraciones de la agraviada, del
interviniente, de la psicloga que ha evaluado a la menor y la del imputado,
de todas estas declaraciones se infiere pues que el imputado pretendi
relacionarse sexualmente con esta menor sabiendo que tenia 12 aos,
puesto que la conoce desde hace mucho tiempo ya que son vecinos e
incluso ha estado saliendo con una hermana mayor de esta menor de edad.
Se escuch y se discuti la declaracin del efectivo policial que realiz el
acta de intervencin el que describe que encontr al imputado desnudo de
la cintura para abajo y encima de la menor, estos argumentos, as como
tambin el informe psicolgico el cual concluye que la menor se siente
avergonzada, y siente
temor, tristeza latente, permiten justificar la
sentencia condenatoria. Respecto a la pena impuesta considera que debe
imponerse una pena de quince aos ya que es la propia norma la que
seala una penalidad superior a la impuesta de doce aos y en su rplica
preciso que en la declaracin de la menor, esta refiere que el imputado la
quiso violar, le dijo que ella iba a estar con l por las buenas o por las

malas, que la edad de la menor ha sido acreditada con la partida de

nacimiento, y respecto a la personalidad histrinica a que se alude en el
informe psicolgico este es un rasgo de personalidad comn en jvenes y
nios.
b) La defensa del imputado aclara que los hechos ocurren a las seis
de la tarde, en circunstancias que la menor agraviada y su prima Norly
Zapata, se dirigan al Internet y al encontrase con el procesado, a solicitud
de ella se conducen a una casa deshabitada porque esta quera hablar con
l, ya que eran enamorados. En la casa la prima se queda en el primer piso
y los dos se quedan en el
segundo piso. Siendo que los miembros del
Serenazgo acuden al lugar debido a que los vecinos informaron que en el
inmueble deshabitado haban ingresado personas de mal vivir. Postula la
inocencia de su patrocinado, enfatizando que se ha acreditado que la menor
es la que le dijo que tena 16 aos de edad y que el imputado ha negado
haber tenido la intencin de ultrajar a la menor, en relacin Asimismo en
relacin al peritaje efectuado pone de relieve la personalidad histrinica de
la agraviada y la afirmacin de sta en la respectiva entrevista, en el
sentido que el acusado no la quiso penetrar, que en juicio oral sta refiere
que fueron enamorados, que se encontraban hacindose caricias y en
ningn momento seala que el procesado la quiso penetrar. Respecto al
certificado mdico, este no arroja actos contra natura, ni signos desfloracin
reciente, solo tiene escoriacin en el codo producto de una cada de su
bicicleta. Por otro lado debe considerarse que la prima de la menor Norly
Zapata delgado (de 16 aos de edad), testifica que el procesado no ha
tenido intencin de violar a la agraviada. El Colegiado no ha valorado
correctamente las pruebas actuadas en juicio oral, no habindose
acreditado el delito imputado por lo que solicita se revoque la sentencia
apelada y reformndola se absuelva a su patrocinado, aade que en todo
caso se habra verificado el delito de actos contra el pudor y que se debe
de tener en cuenta que en el momento de sucedido los hechos, su
patrocinado tena 21 aos de edad de edad y que se encontraba con la
menor en el lugar donde fue hallado, aproximadamente 30 minutos.
FUNDAMENTOS :
Primero.- Delimitacin del recurso.
La apelacin se interpone por el Ministerio Pblico, en el extremo de la
pena impuesta la misma que considera se debe elevar a quince aos de
pena privativa de libertad y por parte de la defensa quien solicita se
revoque la resolucin que condena a su patrocinado y se le absuelva de la
acusacin fiscal, por lo que de conformidad con los artculos 409 y 419
del Cdigo Procesal Penal, esta
Sala Penal
de Apelaciones asume
competencia para realizar un reexamen de los fundamentos de hecho y
derecho que tuvo el tribunal a quo para dictar la sentencia recurrida, as
como la pena impuesta, incluso anular o revocar si fuera el caso la
resolucin impugnada.
Segundo.- Hechos.
Con fecha con fecha 26 de marzo del 2011 la menor agraviada R.K.A.Z. se
encontraba con su amiga Norlhy Zapata Delgado, y se acerca el imputado
con otro sujeto a bordo de un tico, las invita a subir llevndolas a una casa
ubicada en el AA.HH. El Rosal, Mz. E. lote 6-Piura, la cual esta construida de
material noble sin ventanas y que se encuentra deshabitada, ingresando el

imputado Calle Salinas, la menor agraviada y su amiga a este inmueble a

las 6 de la tarde, subiendo inicialmente los tres al segundo piso del
inmueble, posteriormente Norlhy Zapata al observar que stos comienzan a
besarse baja y se posesiona en las escaleras que conducen al primer piso y
se pone a hablar por celular y el acusado se queda solo con la menor
agraviada, aprovechando esto para intentar ultrajarla logrando sacarse su
pantaln, su ropa interior y hacer lo mismo con la menor agraviada,
acostndose en el falso piso encima de la menor y es en estas
circunstancias que los miembros del Serenazgo avisados por vecinos del
lugar ingresan al inmueble y el miembro policial Ripaldo Becerra interviene
al acusado y a la menor agraviada, cuando sta se encontraba acostada en
el piso de cubito dorsal sin ropa de la cintura para abajo y el imputado
acostado encima de ella.
Tercero.- Fundamentos del Tribunal que expidi la sentencia.
1. Que si bien la defensa del acusado ha sostenido durante todo el
desarrollo del juicio, estos hechos se han dado con la voluntad de la menor
agraviada argumentando que a pesar de haber estado por mas de media
hora juntos el acusado y la menor agraviada sta en ningn momento ha
pedido ayuda o auxilio, este argumento no se puede tener en consideracin
en razn que el presente delito es de violacin sexual en agravio de una
menor de 14 aos cuando la menor agraviada contaba con apenas 12 aos
y 5 meses de edad.
2. Que el acusado Calle Salinas, ha tenido el acercamiento suficiente
hacia la menor agraviada, la conoca lo suficiente, lo le ha permitido estar
informado de la edad de sta, por lo que el argumento de la defensa que
sostiene la presencia de la figura del error de tipo por cuando el imputado
desconoca la verdadera edad de la agraviada no puede ser aceptado.
3. Del certificado mdico legal N. 003465-DCL del 25 de marzo del
2011 practicado a la menor agraviada oralizado en el juicio oral, se ha
establecido que sta sufri una lesin traumtica externa reciente de tipo
excoriativo y que presenta lesiones genitales recientes, con lo que se ha
acreditado el intento de agresin sexual que ha sufrido la menor agraviada
por parte del acusado.
4. Del examen de la perito psicloga Margarita Roxana Flores Purizaca,
quien en juicio manifest que la menor le refiri que el acusado le sob su
pene sobre su vagina pero que no la penetr, se puede concluir de forma
lgica que la adolescente agraviada sufri la tentativa de violacin sexual
por parte del acusado Calle Salinas.
5. El imputado ha manifestado en juicio que la menor agraviada fue su
enamorada y que fue sta quien propici la cita, y que no fue su intencin
de violar a la menor agraviada, quien le manifest que tena 16 aos, lo cual
ha sido desvirtuado por la adolescente agraviada quien manifest en la
audiencia que no le ha dicho su edad y ni tampoco que tena dicha edad.
Cuarto.- El delito de violacin sexual.
a. El delito materia de la presente imputacin previsto por el artculo 173
inc. 2 del Cdigo Penal, se configura cuando el agente tiene acceso carnal
por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo

objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas con un
menor de edad, sin que se requiera ni de la violencia ni de la amenaza,
tampoco importa en este caso el consentimiento de la vctima justamente
por que existe una presuncin jure et de jure que le favorece, justamente
por la edad que ha sealado el legislador como lmite de proteccin.
b. El bien jurdico en esta clase de delitos es la Indemnidad o intangibilidad
sexual de los menores de edad que garantizan su normal desarrollo
psicosexual; el penalista espaol Manuel COBO DEL ROSAL incorpor a la
doctrina penal espaola y latinoamericana, el concepto de indemnidad
sexual entendida como un presupuesto garantizador de la libertad sexual
futura del individuo.
c.
Tambin en sede nacional se ha relievado este aspecto, ya que la
introduccin prematura de una menor de edad en la sexualidad puede
suponer -como apunta Luis REYNA ALFARO- una muy grave perturbacin
del desarrollo de la personalidad y de la sexualidad. Por esta razn el Estado
tiene la obligacin de proteger a las personas que carecen de esa capacidad
y debe mantenerlas excluidas de ser instrumentadas por terceros para
evitarles cualquier dao de ndole sexual.
Quinto.- La tentativa del delito.
1.

El delito que se atribuye al imputado es de violacin sexual de menor de

edad en grado de tentativa, por lo que debe determinarse si en el presente
caso y conforme a nuestro ordenamiento jurdico se ha verificado el delito
tentado materia de la acusacin.

2.

Conforme a lo dispuesto por el artculo 16 del Cdigo Penal, en la

tentativa el agente comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer,
sin consumarlo, como se aprecia de su sola descripcin los elementos de
esta figura son :

i. la decisin de cometer el delito;

ii. se comienza la ejecucin del delito sin llegar a la consumacin.

Iii. que esta no consumacin se deba a causas externas al agente

3.

Existe consenso de otro lado, en la doctrina especializada penal respecto a

la diferencia que existe entre actos preparatorios que por lo general no son
punibles y los actos de ejecucin que s son punibles, por ello se dice que la
tentativa se encuentra ubicada entre los actos preparatorios y la
consumacin del delito, en sede nacional Fidel ROJAS VARGAS quien es el
autor que ms ha profundizado sobre el tema de los Actos de ejecucin de
un delito explica que existen i. actos ejecutivos iniciales, que son aquellos
que ayudan a entender la naturaleza ejecutiva del delito y a comprender el
llamado comienzo de ejecucin y ii. actos ejecutivos propiamente dichos,
que son aquellos que realizan la descripcin tpica, expresada mediante los
verbos y ncleos rectores, es decir los actos que inciden directamente en el
objeto de la accin delictuosa, y que casi siempre se hallan antecedidos por
los actos ejecutivos iniciales1[1].
1

4. Respecto a la imputacin subjetiva, existe acuerdo total en el sentido que la

tentativa debe de tener el mismo dolo del delito consumado, en este caso
de la violacin, es decir al autor debe poder imputrsele subjetivamente la
decisin de realizar el delito correspondiente, no basta al respecto como ha
precisado GARCA CAVERO- que el autor simplemente considera la
posibilidad de cometer un delito sino que debe poder imputrsele
normativamente la decisin de cometerlo2[2], lo que debe relacionarse con
la prueba actuada al respecto en el Juicio Oral.
5. Finalmente debemos concluir que constituyendo la tentativa la interrupcin
del proceso de ejecucin del delito tendiente a alcanzar su consumacin,
estas interrupciones pueden ser o voluntarias como el caso del
desistimiento del agente, o involuntarias causadas por factores externos o
accidentales, como la que se ha producido en el caso analizado, al
sorprender el personal policial al imputado encima de la vctima 3[3].
6. La tentativa comienza en consecuencia con aquella actividad con la cual el
autor segn su plan delictivo y se pone en relacin inmediata con la
realizacin del tipo delictivo, por lo que para determinar la responsabilidad
penal por una imputacin de delito tentado, hay que establecer el comienzo
de ejecucin partiendo de la accin descrita en el tipo penal y luego
comprobar si el autor de acuerdo a su plan delictivo se puso en actividad
inmediata para la realizacin delictiva, en este caso el imputado, quien
conoca a la menor mucho antes, prepar las condiciones para ejecutar lo
que haba previamente diseado, siendo irrelevante el consentimiento que
hubiere prestado la agraviada quien solo tena 12 aos de edad cuando
ocurrieron los hechos.
Sexto.- la valoracin de la actividad probatoria.
El Cdigo Procesal Penal vigente en su artculo 158, ha establecido las
reglas que se deben utilizar para valorar los medios de prueba actuados en
el proceso, seala para tal efecto que el juzgador deber observar las reglas
de la lgica, de la ciencia y las mximas de la experiencia, exponiendo los
resultados obtenidos y los criterios adoptados, esto para dar cumplimiento a
la exigencia de la motivacin de las resoluciones judiciales, de tal suerte
que una resolucin judicial, en especial una sentencia y con mayor razn
una de carcter condenatorio, debe expresar con suficiencia, claridad y
coherencia las razones que se han tenido para tomar una determinada
decisin, como seala GHIRARDI 4[4], se considera que la resolucin del juez
ha sido fundamentada cuando se muestra, por las expresiones vertidas, que
se ha seguido todo un camino -en forma explcita- hasta llegar a una
afirmacin o negacin, con respecto a la conclusin final a la que se ha
arribado, caso contrario puede incurrirse en los diferentes grados que ha
identificado la doctrina respecto a la infraccin de este deber constitucional,
como la falta absoluta de motivacin; de motivacin aparente, de
motivacin insuficiente o de motivacin incorrecta.
2
3
4

Stimo.- Las pruebas actuadas en el juicio oral.

1. Durante el Juicio Oral se examin al acusado, quien reconoce haber
sido su enamorado, y reconoce que saba la edad de la agraviada, acepta,
como ha referido el personal policial que lo intervino que se encontraban
semidesnudos con la menor, pero seala que slo que estaban
acaricindose y besndose, que fue la menor la que le propuso ir a dicho
lugar.
2. Por su parte la agraviada, en el mismo sentido afirma haber sido su
enamorada, que lo conoce aproximadamente hace siete aos ya que haba
sido su vecino, que el da de los hechos ya haban terminado y que cuando
se encontraban en el segundo piso del inmueble
donde la llev el
imputado, ste le quita su ropa la tira al suelo, sacndose tambin l sus
prendas inferiores y luego introduce su pene en su vagina, en esas
circunstancias es que llega la polica y los llevan a la Comisara.
3. Se recibi la testimonial del testigo PNP Jorge Luis Ripalda Becerra
que fue el interviniente de la menor y el imputado el da de los hechos,
quien se ratifica en el contenido del acta de intervencin efectuada en el
sentido que encontr al imputado encima de la menor agraviada en un
ambiente del segundo piso de la casa, en el suelo ambos semidesnudos.
4. Asimismo de la oralizacin de la prueba instrumental ha quedado
establecido que la menor cuando ocurrieron los hechos tena solo doce aos
de edad, as como que presentaba no solo una lesin excoriativa en el
brazo causada el da de los hechos sino que presentaba lesiones genitales,
como se acredita con el certificado del examen mdico efectuado, lo que
guarda relacin con la sindicacin de la menor en el sentido que el
imputado intentaba penetrarla sexualmente.
Octavo.- Para adquirir la certeza en un proceso penal para declarar la
responsabilidad penal de un imputado, no es necesario como
tradicionalmente se sostena - que se haya introducido en el acto oral
abundante caudal probatorio que sustente la pretensin punitiva estatal; en
algunos casos basta, con una mnima actividad probatoria para generar
conviccin respecto a la culpabilidad del acusado, en especial en el caso de
los delitos contra la libertad sexual contra menores de edad, incluso la
Jurisprudencia nacional ante la dificultad de probanza directa en algunos
casos respecto al valor probatorio que debe merecer la versin de la
agraviada, sostiene que incluso basta su sola sindicacin siempre que se
corrobore con datos objetivos actuados en el proceso 5[5], en el caso que nos
ocupa sin embargo existe suficientes elementos de prueba que corroboran
la tesis incriminatoria, como se ha detallado adecuadamente en la sentencia
apelada, donde se ha efectuado una correcta valoracin de la probanza
introducida al proceso y se ha motivado adecuadamente la venida en grado,
explicando en forma clara las razones por las cuales se ha expedido la
condena al imputado. Noveno.- En lo concerniente a la determinacin de la
pena, que es un procedimiento mediante el cual se individualiza el monto
concreto de la pena a imponerse, para ello el juzgador tiene que atender a
las circunstancias cuantitativas y cualitativas para graduar el injusto
aplicable como ha resaltado FEIJO SNCHEZ, ello atendiendo en nuestro
5

sistema, a la funcin preventiva de las sanciones penales, al principio de

legalidad, al de culpabilidad, segn el cual la sancin tiene que tratar de
mostrar una equivalencia entre el derecho punitivo sancionador del Estado y
la responsabilidad por la accin cometida por el agente pero teniendo en
cuenta adems que el Cdigo Penal ha establecida tambin como
circunstancia a considerar la influencia del contexto social en la conducta
delictiva, lo que los expertos denominan la co-culpabilidad de la sociedad,
asimismo el de humanidad, que atiende a la bsqueda de la reduccin de la
violencia estatal y reconduce la pena a criterios razonables que eviten en lo
posible el dao a la constitucin psicofsica de la persona y finalmente el
principio de proporcionalidad, conforme al cual, la pena concreta tiene que
guardar relacin con el grado de responsabilidad del agente, con la
magnitud del dao causado y con la trascendencia del bien jurdico
lesionado, es decir tiene que existir una correspondencia valorativa entre el
delito cometido y la sancin a imponerse, en el caso concreto el imputado
es una persona que contaba con solo veintids aos a la fecha de comisin
del delito, que carece de antecedentes, que como ha quedado acreditado
por las declaraciones vertidas en el proceso, han sido enamorados hace
unos meses. La imputacin contra el encausado es por tentativa del delito
de violacin, como se sabe la tentativa, es una de las situaciones previstas
por el cdigo penal que obligan al juzgador a una rebaja de la pena a
imponerse, en el presente caso adems de los expuesto el colegiado ha
considerado que en este tipo de delitos por cuestiones de poltica criminal el
legislador ha suprimido los beneficios penitenciarios, lo que agrava en la
prctica la sancin a imponerse, por lo que consideramos que la pena
concreta en este caso debe ser atenuada.
Dcimo.- Parte Resolutiva.
Por todas estas consideraciones, los Jueces Superiores integrantes de la
SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE
PIURA CONFIRMARON la sentencia apelada que condena al acusado
Edwin Anthony Calle Salinas, como autor del delito de violacin sexual
de menor de edad en grado de tentativa en agravio de la menor de iniciales
R.K.A.S., la REVOCARON en cuanto le impone doce aos de pena privativa
de la libertad y REFORMNDOLA le impusieron siete aos de pena
privativa de libertad, con lo dems que contiene la resolucin impugnada y
los devolvieron.
SS.
MEZA HURTADO
VILLACORTA CALDERN
ALAMO RENTERA