Las sociedades mercantiles en general.

3.- Las sociedades mercantiles en general.

Referencia Histrica de las sociedades.
El comercio no slo se ejerce por los individuos, sino tambin por
organizaciones creadas por ellos, las sociedades, a las cuales la ley, por una
abstraccin, ha concedido personalidad jurdica a lo que es lo mismo, una
individualidad de derecho.
La naturaleza eminentemente social del hombre lo lleva a organizar sus
esfuerzos, en los varios aspectos de su actividad, unindose a otros,
asocindose a ellos. En el aspecto econmico, y de un modo especial, esta
forma de asociacin ha tomado una cierta orientacin de la que nos vamos a
ocupar.
Desde de los tiempos de la antigua Grecia encontramos una corriente
embrionaria hacia una actividad en formacin de las Eranas, nombre dado a
la sociedad de socorros, cuyos miembros eran los Eranistas; pero donde
encontramos ya ms definida la tendencia a la asociacin como organizacin
de esfuerzos, an sin un concepto, general de un patrimonio social distinto del
de los socios y administrado por alguno o todos los socios, es en la antigua
Roma, con las Societates Victigalium, Sociedades de Publicanos, nombre
dado a los recaudadores de rentas o tributos, los que se haban hecho odiosos
por sus procedimientos a veces arbitrarios y con las de los Argentarii
(sociedades de banqueros). Mas no fue sino en la Edad Media, en los estatutos
de las pequeas Republicas Italianas en el siglo XII, donde se acogi la idea de
la organizacin de esfuerzos para el desarrollo de las sociedades con
personalidad jurdica en su forma de en comandita (sociedades de personas)
en su primitiva forma de la Comandita de Mar (commenda), una especie de
depsito, por el cual una persona entregaba al patrn o dueo de una
embarcacin, cantidades de dinero, para realizar en comn la compra de
mercaderas para revenderlas o exportarlas y participar de las primicias de las
ganancias en proporcin a la suma entregada. Pero es en el siglo XVII cuando
cristaliza propiamente la sociedad con una personalidad jurdica distinta propia
de la de los asociados, al iniciarse las formas de sociedades de capitales del
tipo de la sociedad annima (sin personas), que ha hecho posible la
explotacin industrial en gran escala y la realizacin de empresas fantsticas
que los individuos aislados no habran podido acometer.
La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico; la persona
social, al mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son
titulares las partes que en dicha constitucin intervienen, derechos y
obligaciones cuyo conjunto forma el estado o calidad de socio. Para que se
produzca la plenitud de estos efectos precisa la observancia de ciertos
requisitos, cuya omisin acarrea la inseguridad de la sociedad.
Lo dicho traza el plan que habr de seguirse en el estudio de la sociedad
mercantil en general: primero se estudiar la personalidad jurdica de las
1

sociedades, en seguida, en trminos generales, las obligaciones y derecho de

los socios, as como el negocio jurdico que los origina; se pasar al anlisis de
los requisitos de constitucin dejando para un ulterior captulo el examen de las
sociedades irregulares.

3.1 Las personas jurdicas.

Concepto. Jurdicamente se da la definicin de sujeto o persona, a todo
ente capaz de tener facultades y deberes.
Clasificacin. Las personas jurdicas se dividen en dos grupos: las
personas fsicas y las personas morales.
A las primeras corresponde un sujeto jurdico individual, es decir al
hombre, en cuanto tiene obligaciones y derechos por el simple hecho de serlo.
En el segundo grupo se encuentran las asociaciones dotadas de
personalidad jurdica (las sociedades mercantiles)
Manifiesta el profesor Eduardo Garca Maynez que las personas fsicas se
les llama persona jurdica individual y a las morales persona jurdica colectiva.

3.2 La sociedad mercantil.

La concepcin moderna de sociedades.
Tanto el Derecho Civil, como el Derecho Mercantil mexicanos, en la
actualidad, conciben la sociedad como una organizacin de esfuerzos para un
fin comn, con una individualidad o personalidad jurdica que le permite
desenvolverse con independencia de las actividades de las personas que las
forman por la unin de sus esfuerzos, ya sea en bienes, capitales o trabajos.
En su aspecto civil, la sociedad es un contrato que se concreta en la
voluntad de los socios de obligarse a combinar sus esfuerzos o recursos para
la realizacin de un fin comn de carcter preponderantemente econmico,
pero que no constituya una especulacin (artculo 2688 del Cdigo Civil).
De este concepto deducimos lo que es sociedad en Derecho Mercantil:
aquella en que el fin comn es precisamente una especulacin mercantil,
puesto que no encontramos en la Ley General de Sociedades Mercantiles una
definicin.
El criterio que determina el fin de especulacin mercantil, es la forma
que se da a la sociedad, segn se deduce del artculo 2695 del Cdigo Civil,
que establece que las sociedades de naturaleza civil que tomen la forma de
sociedades mercantiles, quedan sujetas al Cdigo de Comercio (en esta parte,
la Ley General de Sociedades Mercantiles) y de lo que establece el artculo 4
de la ley de la materia, que manda que se reputarn (considerarn) mercantiles
todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas
en el artculo 1 de Ley General de Sociedades Mercantiles.
2

Por los trminos de la definicin, la sociedad mercantil, por tener como

fin una especulacin comercial tiene como uno de sus propsitos, dividirse
entre los socios que la forman, las ganancias que se obtengan en el empleo del
fondo o capital social, en la ejecucin de actos de comercio.
De esta suerte, los elementos esenciales propios del comercio que
da origen a la sociedad, son:
Primero, la constitucin de un fondo social;
Segundo, la divisin, entre los socios, de las ganancias que se
obtengan.
Tercero, el empleo del fondo o capital social en la ejecucin de actos de
comercio.
Como la sociedad se origina de un contrato, en la constitucin de las
sociedades mercantiles intervienen estos tres elementos:
El elemento personal;
El elemento patrimonial; y,
El elemento formal.
El elemento personal est constituido por los socios, personas que
aportan y renen sus esfuerzos. El elemento es de importancia esencial en
cierta clase de sociedades que se forman en atencin a la persona o con
responsabilidad ilimitada de su parte, con relacin al cumplimiento de las
obligaciones sociales; lo que implica una responsabilidad ms all del lmite de
la porcin o cuota aportada por la persona, para la formacin del capital social.
En cambio este elemento es secundario en las sociedades llamadas de
capitales, en las que, contrariamente a lo que sucede en las anteriores, la
individualidad de los socios se pierde frente a lo que llevan o aportan para
formar el capital social; pero de cualquier modo, el elemento personal es
tomado en cuenta por la ley en la constitucin de toda clase de sociedades.
El elemento patrimonial est constituido por el conjunto de bienes que
se aportan para formar el capital social, y que pueden ser, dinero, bienes,
trabajo o industria.
El elemento formal est constituido por el conjunto de reglas relativas a
la forma o solemnidad de que se debe revestir al contrato que da origen a la
sociedad como una individualidad de derecho. Las sociedades deben
constituirse ante notario.
Definicin de sociedad mercantil..
La sociedad mercantil puede definirse: como el acto jurdico mediante el
cual los socios se obligan a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la
realizacin de un fin comn; de acuerdo con las normas que, para alguno de
los tipos sociales en ella previstos.

3.3 La personalidad
mercantiles.

jurdica

de

las

sociedades

Personalidad, Tanto las sociedades civiles como las mercantiles, gozan de

personalidad jurdica, de una individualidad distinta de la de los asociados,
tanto frente a estos, como frente a terceros, con tal de ajustarse a lo que las
leyes respectivas establecen en cuanto a la forma en que se constituyen
(artculo 25 fraccin III y V del Cdigo Civil y 2 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles). Es por tanto, intil, abordar la vieja cuestin doctrinal
planteada en otros pases, respecto a si las sociedades mercantiles tienen o no
personalidad jurdica.
La Ley General de Sociedades Mercantiles en su artculo 2 establece:
Las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Pblico de Comercio,
tienen personalidad jurdica distinta a la de los socios.
Salvo el caso previsto en el Artculo siguiente, no podrn ser declaradas
nulas las sociedades inscritas en el Registro Pblico de Comercio.
Las sociedades no inscritas en el Registro Pblico de Comercio que se
hayan exteriorizado como tales frente a terceros, consten o no en escritura
pblica, tendrn personalidad jurdica.
Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirn por el
contrato social respectivo, y por las especiales de esta Ley, segn la clase de
sociedad de que se trate.
Los que realicen actos jurdicos como representantes o mandatarios de una
sociedad irregular, responder del cumplimiento de los mismos frente a
terceros, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente, sin perjuicio de la
responsabilidad penal en que hubiere incurrido, cuando los terceros resulten
perjudicados.
Los socios no culpables de la irregularidad, podrn exigir daos y perjuicios
a los culpables y a los que actuaren como representantes o mandatarios de la
sociedad irregular.

3.4 Constitucin de las sociedades mercantiles.

Las sociedades mercantiles deben constituirse ante notario pblico, es
decir, en escritura pblica, y en la misma forma deben hacerse constar sus
modificaciones. El notario no autorizar la escritura cuando los estatutos o sus
modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley (artculo 5 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles). Las sociedades cooperativas se rigen por
una Ley especial (artculo 212 de aquella ley).
Cuando el contrato social no se hubiere otorgado en escritura pblica
ante notario, pero contuviere los requisitos esenciales siguientes: generales de
los socios, objeto, razn social o denominacin, duracin, capital, aportaciones
de los socios y domicilio de la sociedad, cualquier socio podr demandar, en
procedimiento sumario, el otorgamiento de la escritura pblica (artculo 7,
primer prrafo, de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

Las sociedades mercantiles deben inscribirse en el Registro Pblico de

Comercio, con lo cual tienen personalidad jurdica distinta de la de los socios y
no pueden ser declaradas nulas (artculo 2).
Este requisito debe llenarse dentro de los quince das a partir de la fecha
de la escritura social; pues en caso contrario, cualquier socio puede demandar,
en procedimiento sumario, dicho registro.
Las sociedades mercantiles deben tener un objeto lcito, pues de lo
contrario sern nulas y debern liquidarse inmediatamente, sin perjuicio de
aplicarse las responsabilidades penales a que hubiere lugar.
Artculo 6 de la LGSM. La escritura constitutiva de la sociedad deber
contener los siguientes requisitos:
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.

VII.
VIII.
IX.
X.
XI.
XII.
XIII.

Los nombres, nacionalidad y domicilio de las prestaciones fsicas

o morales que constituyen la sociedad.
El objeto de la misma.
Su razn social o denominacin.
Su duracin.
El importe del capital social.
La expresin de lo que los socios aporten en dinero o en otros
bienes, los valores de stos y el criterio seguido para su
valorizacin, e indicndose, cuando el capital es variable, cual es
el capital mnimo.
El domicilio de la sociedad.
La manera de cmo haya administrarse la sociedad y las
facultades de los administradores.
El nombramiento de los administradores y la indicacin de los que
han de llevar, de entre stos, la firma social.
La manera de hacer la distribucin de utilidades y prdidas entre
los socios.
El importe del fondo de reserva.
Los casos en que la sociedad haya de disolverse
anticipadamente.
Las bases para practicar la liquidacin de la sociedad, y cmo
deben elegirse los liquidadores cuando no se designen
anticipadamente.

Todos los requisitos y las dems reglas establecidas en la escritura para

la organizacin y funcionamiento de la sociedad constituyen los estatutos de
la misma.
Para cada especie de sociedad se exigen requisitos de constitucin
complementarios, los que se estudiarn en particular, al tratar de cada una de
ellas.
Sociedades ilcitas.
Son sociedades ilcitas aquellas que tienen un objeto ilcito, es decir
contrario a la ley, o que ejecuten de modo habitual actos ilcitos. Estas
sociedades son nulas, y por tanto deben liquidarse inmediatamente a solicitud
5

de cualquier persona o del Ministerio Pblico; lo que puede hacerse en

cualquier tiempo.
La liquidacin debe limitarse a realizar el activo social y a pagar su
pasivo. El remanente su lo hubiere, se aplicar al pago de la responsabilidad
civil (en caso de sociedad delictuosa), y cuando no hubiere lugar al pago de
aqulla, se aplicar a la Beneficencia Pblica de la localidad a que corresponda
el domicilio de la sociedad.
Cuando el objeto de la sociedad sea un acto o una serie de actos que
constituyan delito, deber adems hacerse efectiva la responsabilidad penal de
los culpables, independientemente de la liquidacin, (artculo 3 de la LGSM).
rganos de las sociedades.
Las sociedades funcionan, bien bajo una razn social, o bien bajo una
denominacin. Funcionan bajo una razn social aquellas sociedades llamadas
de personas (excepto las cooperativas), y aquellas que se forman con los
nombres de todos los socios, o con los de algunos de ellos, agregndose la
palabra y Compaa y la indicacin de la especie de sociedad de que se trate.
Funciona bajo una denominacin las sociedades llamadas de capitales y
tambin las cooperativas, y esta denominacin es slo un nombre, sin
indicacin de personas.
Como personas morales o jurdicas las sociedades funcionan por medio
de sus rganos. Segn la especie de sociedad, ya sea de personas o de
capitales, vara la naturaleza de los rganos representativos de ella, o por
medio de los cuales funcionan.
En las sociedades de capitales en las que las aportaciones de los socios
toman el nombre genrico de accin, reconocemos tres especies de estos
rganos:
rganos llamados de soberana, constituidos por las asambleas
generales de los socios, ya sean ordinarias o extraordinarias;
rganos de gestin, constituidos por el cuerpo de administracin y el
gerente general o director gerente, y
rganos de control o vigilancia, que son aquellos que se encargan de la
vigilancia del manejo de la sociedad (consejo de vigilancia, comisarios) y, en
ciertos casos, de representar a la misma en los casos de quiebra, bajo la
denominacin de sndicos o interventores.
Los rganos de soberana tienen una funcin interna, que se encamina
directamente a la constitucin de los rganos administrativos o representativos
de la sociedad y resuelven las cuestiones relativas a su organizacin y base de
funcionamiento. En cambio los rganos de gestin tienen una funcin externa,
de trato con quienes tienen ligas o relaciones jurdicas con la sociedad.
En las sociedades de personas no se destacan propiamente ms que
dos especies de rganos; el cuerpo de administradores o consejo de
administracin y el gerente o gerentes, el rgano de vigilancia, ya que el

rgano de soberana se confunde con la voluntad del conjunto de todos los

socios, que por excepcin, se requiere en su ejercicio.

3.5 Las sociedades irregulares.

Segn los trminos del artculo 2, Prrafo Tercero, reformado el 2 de
febrero de 1943, de la Ley General de Sociedades Mercantiles, es sociedad
irregular la que no se ha inscrito en el Registro Pblico de Comercio, si se ha
exteriorizado como sociedad, frente a terceros, ya sea que conste o no en
escritura pblica, y tiene personalidad jurdica. Antes de la reforma citada de
dicha ley y la expedicin de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, el
Derecho Mercantil Mexicano se refera a las sociedades de hecho para
denominar las sociedades irregulares por falta de forma o de forma viciada, es
decir aquellas que slo existen de hecho, confundindolas. Pero doctrinalmente
no es lo mismo sociedad irregular que sociedad de hecho, y menos an con
dicha reforma que aunque rompi todo el sistema anterior, vino a resolver
satisfactoriamente para la generalidad de los interesados, con relacin al
contrato de sociedad, los graves inconvenientes que una sociedad puramente
de hecho trae consigo, dndole a la sociedad irregular una existencia de
derecho, al otorgarle personalidad jurdica. Para nosotros, dada la nueva
legislacin, sociedad de hecho es aquella que existe por manifestacin de
voluntad de sus componentes, pero sin exteriorizacin frente a terceros, y que,
por tanto, carece de personalidad jurdica.
Las relaciones internas de las sociedades irregulares se rigen por los
trminos del contrato social respectivo, y cuando no exista, por las
disposiciones generales y especiales que establece la Ley General de
Sociedades Mercantiles, segn la clase de sociedad de que se trate. Los que
realicen actos jurdicos como representantes o mandatarios de una sociedad
irregular, tendern frente a terceros responsabilidad subsidiaria, solidaria e
ilimitada, en lo que ve al cumplimiento de dichos actos, sin perjuicio de la
responsabilidad penal en que hubieren incurrido, cuando aquellos actos
perjudiquen a terceros; los socios no culpables de la irregularidad podrn exigir
daos y perjuicios a los culpables y a los que actuaren como mandatarios o
representantes de la sociedad irregular.
Tratndose de sociedades irregulares, nuestra ley omite referirse al
derecho de regularizacin de su forma legal, que tengan los socios que las
componen; pero doctrinalmente debemos concluir que los socios tienen
derecho de exigir su legal constitucin, esto es, que se constituyan
formalmente y tambin para pedir que se inscriban en el Registro Pblico de
Comercio, pudiendo separarse de la sociedad si estos requisitos no se llenan.