En: Revista Peruana de Derecho de la Empresa. N 63. Ao XXII.

2007

GARANTA MOBILIARIA SOBRE

TTULOS VALORES Y SOBRE
VALORES CON ANOTACIN EN
CUENTA
Rolando Castellares Aguilar
SUMARIO
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.

Naturaleza de los ttulos valores.

Ttulos valores excluidos de la garanta
mobiliaria.
Ttulos valores representativos del dominio de
bienes.
Conflicto de prenda.
Prenda sobre acciones.
Constitucin y ejecucin de la garanta
mobiliaria sobre ttulos valores.

Con la promulgacin y puesta en vigencia de la Ley de Garantas

Mobiliarias (LGM), Ley No. 28677, se han generado algunas dudas y
preocupaciones sobre su aplicacin prctica. Una de estas
preocupaciones se refiere a la constitucin de esta garanta sobre
valores en ttulo y valores con anotacin en cuenta, en especial,
sobre acciones y otros valores mobiliarios. Al respecto, pasamos a

Rolando Castellares Aguilar

analizar algunos alcances de la LGM que respecto a los referidos

ttulos valores vienen generando fundadas dudas y opiniones
discrepantes.
I. NATURALEZA DE LOS TTULOS VALORES.
Segn expresa la definicin de Bien Mueble que contiene la LGM
(Art. 2.4), ste es cualquier bien mueble o conjunto de bienes
muebles, de acuerdo a la enumeracin que contiene el Cdigo Civil
y la presente Ley. De este modo, debemos revisar ambas normas
(CC y LGM) para determinar lo que es un Bien Mueble.
El Cdigo Civil (CC), en su Art. 886, contiene la relacin por todos
conocida de bienes muebles, relacin que no ha sido derogada por
la LGM; y, por el contrario, como acabamos de sealar, esta LGM lo
refiere como fuente y definicin de dichos bienes. En forma adicional
y repitiendo textualmente algunas de las menciones de bienes
muebles, la LGM en su Art. 4, con mayor detalle que -sin embargoconfunde, contiene una segunda relacin de Bienes Muebles que
...pueden ser objeto de garanta mobiliaria.
As, podemos llegar a una primera conclusin, en el sentido de que la
relacin o listado de Bienes Muebles estn contenidos en el Art. 886
CC y en el Art. 4 de la LGM; pero que los bienes muebles que pueden
ser objeto de Garanta Mobiliaria (GM), son solamente los detallados
en esta ltima Ley (LGM).
Si comparamos ambas relaciones, en realidad el listado que
contiene el Art. 4 de la LGM slo es uno con mayor detalle respecto a
la relacin conocida por todos que contiene el Art. 886 del CC; y,
dicho mayor detalle, en algunos casos, slo genera confusin. As, se
han agregado en el listado de la LGM los inventarios, estn
constituidos por bienes fungibles o no fungibles (Art. 4.5), respecto a
los que no haba ninguna duda de su calidad de muebles; sin
embargo, presumimos que por la importancia que estos bienes han
logrado en el mundo comercial e industrial de nuestros das, hasta se
consigna una definicin especial en la LGM de inventarios, como el

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sobre Valores con Anotacin en Cuenta

conjunto de bienes muebles en posesin de una persona para su

consumo, transformacin, venta, permuta,
arrendamiento o
cualquier otra operacin comercial en el curso ordinario de su
actividad econmica. (Art. 2.11 LGM); descripcin que sin embargo
resulta aplicable a cualquier otro bien mueble que no sea
inventario.
Otra mencin agregada respecto a la relacin que contiene el CC
es: El saldo de cuentas bancarias, depsitos bancarios, cuentas de
ahorro o certificados de depsito a plazo en bancos u otras
entidades financieras (Art. 5.6), que no deja de generar alguna
confusin con la garanta sobre derechos de crditos que es lo que
realmente sera y la garanta sobre dinero, bien este ltimo que sin
embargo no se seala en este listado, a pesar de que en el prrafo
final del Art. 47 se hace mencin expresa a la garanta mobiliaria
sobre dinero; mientras que el derecho de crdito s est sealado en
este listado (Art. 4.10), resultando as ocioso sealar las cuentas y
depsitos bancarios que, si se refieren a dinero, en realidad
constituyen derechos de crdito, debido a la naturaleza fungible del
dinero y que el depositario de dinero se convierte en propietario de
esos fondos entregados en depsito, generndose, a cambio para el
depositante, un derecho de crdito.
As pues, apreciamos igualmente poca utilidad en la dems relacin
adicional a la que ya contena el CC que esta LGM agrega, como la
referencia a Todo tipo de maquinarias o equipo que conserve su
carcter mobiliario (Art. 4.15), o a Los derechos a dividendos o a
utilidades de sociedades (Art. 4.16) y otras menciones similares de
poca utilidad prctica, al ser todos ellos bienes muebles sin ninguna
duda; salvo la reincorporacin de los bienes inmuebles que el CC
contena, referido a bienes que por su naturaleza son muebles, para
el solo efecto de gravarlos con hipoteca, tales como las naves y
aeronaves,
pontones,
plataformas,
edificios
flotantes,
locomotoras, vagones y dems material rodante afecto al servicio
de ferrocarriles, que s tiene plena justificacin en haber sido
incorporados con la relacin de Bienes Muebles (Art. 4.19, 4. 20, 4.21).
En relacin al tema que nos ocupa, se genera otra confusin; pues a
pesar de que en el Art. 4.11 de la LGM se hace mencin a Los ttulos

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valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con

hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de
crditos o derechos personales, excepto el cheque, con lo que se
modifica un tanto el texto bastante similar que contiene el CC en su
art. 886.5, que a la letra seala Los ttulos valores de cualquier clase
o los instrumentos donde conste la adquisicin de crditos o
derechos personales, generndose as una contradiccin
innecesaria entre ambos textos que se mantendrn vigentes. Se
hacen tambin menciones especficas a nuestro juicio innecesarias
por referirse ya las normas antes sealadas a ttulos valores de
cualquier clase-, al Conocimiento de Embarque o ttulos de
anloga naturaleza (Art. 4.7) que presumimos se refiere a la Carta
de Porte, por ser el nico ttulo valor de similar naturaleza al
Conocimiento de Embarque. Igualmente, la referencia ociosa a Las
acciones o participaciones en sociedades o asociaciones, aunque
sean propietarias de bienes inmuebles, mencin que en forma
similar tambin se mantiene en el CC (Art. 886.8) que hace referencia
especial a Las acciones o participaciones que cada socio tenga en
sociedades o asociaciones, aunque a stas pertenezcan bienes
inmuebles, aun como apreciamos en esta ltima con mayor
claridad que en este nuevo texto de la LGM; pero que genera la
sensacin de que las acciones y los conocimientos de embarque y
ttulos anlogos no son ttulos valores.
A todo esto, en nuestra opinin, habra sido ms acertado modificar
el Art. 886 CC, evitando el Art. 4 de la LGM, en modo tal que
contemos con una sola norma legal que seale la relacin de Bienes
Muebles, junto a los inmuebles; y, en la LGM sealar solamente los
Bienes Muebles que no pueden ser objeto de esta garanta,
entendindose as que el resto de bienes muebles s pueden ser
gravados bajo esta nuevo sistema.
Apreciamos por otra parte, que a pesar de este afn de entrar en
detalles en la LGM, hay una inexplicable omisin, respecto a los
valores con anotacin en cuenta que no figura en este detallado
listado de bienes muebles; pues conforme a la Ley de Ttulos Valores
(Ley 27287) y a la Ley del Mercado de Valores (D.Lvo. 861 y TUO
aprobado por DS 093-2002-EF), los ttulos valores no son valores

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sobre Valores con Anotacin en Cuenta

desmaterializados o con anotacin en cuenta, por lo que la sola

mencin a ttulos valores no alcanza a los valores con anotacin en
cuenta. Sin embargo, la LGM hace mencin expresa y diferenciada
a los valores desmaterializados en su Art. 18, al sealar que Cuando
se afecten en garanta mobiliaria ttulos valores o valores
representados mediante anotacin en cuenta, estableciendo una
pulcra y acertada distincin entre estas dos especies de valores
negociables que no se hace en este Artculo 4, que se refiere slo a
los primeros; y, ms bien se hace innecesaria referencia a acciones y
al conocimiento de embarque, a pesar de referirse tanto en el CC
como en esta LGM a los ttulos valores de cualquier clase, lo que ya
los incluye, por lo que resulta ocioso mencionarlos en incisos aparte,
omitiendo sin embargo a la Carta de Porte, como ya hemos anotado
anteriormente.
As, aun con estas contradicciones y cierto desorden generado por
esta LGM que hemos anotado, podemos ir llegando a algunas
conclusiones, como las siguientes:
1) Son Bienes Muebles, los sealados en el Art. 886 CC y en el Art. 4 de
la LGM;
2) Son Bienes Muebles susceptibles de ser afectados en Garanta
Mobiliaria, los sealados en el Art. 4 de la LGM;
3) Los ttulos valores o valores en ttulo, como los valores
desmaterializados o con anotacin en cuenta, son bienes muebles;
4) Los ttulos valores y los valores con anotacin en cuenta pueden
ser objeto de GM y cuando se graven debe hacerse en GM, con las
nicas excepciones del cheque, del warrant y del certificado de
depsito, limitacin sta sobre la que pasamos a comentar a
continuacin.
II. TTULOS VALORES EXCLUIDOS DE LA GARANTA MOBILIARIA.
Con un evidente desorden y falta de adecuada tcnica legislativa,
en el Art. 4 de la LGM se seala, por un lado, en su Inc. 11), que todos
los ttulos valores, cualquiera que sea su clase, pueden ser objeto de
garanta mobiliaria, con la sola excepcin del Cheque. Acto seguido,
en el mismo Art. 4 citado, en su Inc. 22), se dispone que entre otros

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bienes- el Warrant y el Certificado de Depsito, tampoco pueden ser

objeto de garanta mobiliaria, lo que genera la sensacin de que
estos dos instrumentos no son ttulos valores, al haber sido
mencionados en inciso distinto.
En cuanto al Cheque se refiere, estimamos acertado que se le
excluya como bien objeto de garanta mobiliaria; pues segn la Ley
de Ttulos Valores (Art. 178), por constituir el Cheque un instrumento
de pago, se prohbe que sea emitido, endosado o transmitido como
valor en garanta, bajo sancin de perder sus efectos cambiarios (Art.
178.3 Ley de Ttulos Valores). Al respecto, Ulises Montoya Manfredi,
Ulises Montoya Alberti y Hernando Montoya Alberti, sealan que
cuando el cheque es entregado en prenda o garanta, lo que se
hace es desviarlo de su destino exclusivo de ser medio de pago. 1
Efectivamente, la naturaleza y funcin esencial que cumple el
Cheque, es servir de instrumento de pago y liberacin de una
obligacin, totalmente alejado de toda funcin crediticia o de
riesgo, por lo que su uso es sumamente breve, lo que explica la
limitacin para su utilizacin como instrumento de garanta o
respaldo de obligaciones de plazos variados y dilatados,
desnaturalizando su finalidad esencial y nica de ser medio de pago.
En su lugar, lo que debe hacerse es entregar el dinero representado
en garanta, mas no el Cheque. Si se infringe esta prohibicin, la ley
de la materia lo sanciona con la prdida de sus efectos cambiarios,
lo que significa que deja de ser ttulo valor, deja de ser cheque.
En cuanto concierne al Warrant, desde sus orgenes, constituye un
instrumento que representa el derecho real de garanta sobre
mercaderas depositadas ante una Almacenera, excluida del
derecho de propiedad sobre las mismas mercaderas, derecho ste
(de propiedad) que es representado por otro ttulo valor
denominado Certificado de Depsito. As, este sistema de
almacenaje de mercaderas, con fines de su transferencia en
propiedad y de afectacin en garanta, funciona perfectamente,
mediante la emisin de estos dos ttulos valores, el uno til para
gravarlo mediante el endoso del Warrant y el otro para transferirlos
1 Comentarios a la Ley de Ttulos Valores, Ulises Montoya Manfredi, Editora Jurdicas
Grijley, 7ma Edicin, Pg.673.

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sobre Valores con Anotacin en Cuenta

en propiedad, mediante el endoso del Certificado de Depsito con

la carga de la garanta; mientras que el endoso de ambos
instrumentos a la misma persona faculta a ste a disponer libremente
de la mercanca.
As, podemos concluir que, en el caso del Warrant, representa
exclusivamente el derecho de prenda, prenda con entrega fsica a
un depositario que es la Almacenera que emite este ttulo valor. As,
el Warrant es la prenda hecha ttulo valor; mientras que el Certificado
de Depsito representa exclusivamente el derecho de propiedad,
separado del derecho real de garanta. El Certificado de Depsito
confiere el derecho de propiedad, con la carga del gravamen si su
tenedor no lo es tambin del Warrant respectivo, de modo que para
que el tenedor de este ttulo valor pueda disponer plenamente del
bien del que es propietario, debe adems tener la titularidad del
Warrant.
As, resulta totalmente justificado disponer que ninguno de estos
ttulos valores, pueda ser objeto de Garanta Mobiliaria; pues si bien
ambos son bienes muebles, en el caso del Warrant una prenda ya no
podra ser afectado en prenda (hoy garanta mobiliaria); mientras
que en el caso del Certificado de Depsito, tal afectacin no es
posible, al representar este ttulo valor exclusivamente la propiedad
sobre el bien, excluido del derecho real de garanta, cuya
inexistencia en este ttulo valor justamente impide hacer uso y
afectacin de ese derecho inexistente en l.
Sin embargo, esta exclusin tanto del Warrant y del Certificado de
Depsito como objeto de garanta mobiliaria, que en principio tiene
toda lgica y justificacin, no lo es cuando revisamos la nueva Ley
de Ttulos Valores, que admite la emisin de uno solo de dichos ttulos
valores. En efecto, segn el Art. 229.3 de la Ley 27287, Ley de Ttulos
Valores, si el depositante de las mercaderas as lo decide, es posible
que la Almacenera emita slo uno de los instrumentos, en cuyo caso
deber constar expresamente y en forma destacada en el nico
ttulo emitido con las clusulas: Certificado de Depsito Sin Warrant
Emitido o Warrant Sin Certificado de Depsito Emitido.

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En cualquiera de estos casos, el nico ttulo valor emitido conferir a

su tenedor ambos derechos, el derecho de propiedad y el derecho
real de garanta sobre las mercaderas depositadas. As, en nuestra
opinin, el Certificado de Depsito Sin Warrant Emitido, s podra ser
objeto de afectacin en garanta mobiliaria. Estimamos que el
Warrant Sin Certificado de Depsito Emitido tendra restriccin en
afectarse en garanta mobiliaria, debido a que adolecera del mismo
problema ya sealado, de afectar o gravar una prenda en o con
garanta mobiliaria. Esto es, sera algo as como prendar una
prenda, lo que se persigue evitar con esta exclusin del Warrant
como bien objeto de garanta mobiliaria.
As, ya reiterando una de nuestras anteriores conclusiones a las que
hemos llegado, podemos afirmar que todos los ttulos valores y los
valores con anotacin en cuenta pueden ser objeto de Garanta
Mobiliaria; con las nicas excepciones del Cheque, del Warrant y del
Certificado de Depsito, salvo que este ltimo se haya emitido como
valor nico y sin Warrant adicional; situacin que en la nueva LGM no
se ha tenido en cuenta.
Precisamente a propsito de esto ltimo, nos referiremos a los ttulos
valores representativos del dominio de bienes.
III. TTULOS VALORES REPRESENTATIVOS DEL DOMINIO DE BIENES.
Si revisamos la Ley de Ttulos Valores, Ley 27287, entre los ttulos valores
que representan el dominio (propiedad) de bienes muebles, en
primer lugar tenemos justamente el Certificado de Depsito emitido
por las Almaceneras, en su calidad de depositarias, en una relacin
de depsito ordinario, esto es, de depositarios obligados a guardar
determinados bienes y a entregar al depositante exactamente el
mismo bien objeto de depsito y no otros equivalentes, aun cuando
el bien depositado fuese fungible. En nuestra opinin, el Certificado
de Depsito es el ttulo valor que por antonomasia representa la
propiedad o dominio de bienes muebles. Es cierto que tenemos
otros ttulos valores representativos de la propiedad de muebles, tales
son los casos del Conocimiento de Embarque y la Carta de Porte

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sobre Valores con Anotacin en Cuenta

que, si bien su finalidad esencial es la de representar mercaderas en

trnsito, su tenencia confiere tambin el derecho de propiedad o
dominio sobre las mismas. Podemos tambin calificar como ttulos
valores representativos del dominio sobre bienes muebles, en un
contexto ms amplio, a todos los dems ttulos valores que, de una u
otra forma, representan derechos patrimoniales mobiliarios o
crediticios, otorgando titularidad sobre ellos, por lo que siendo el
derecho de crdito un bien mueble, la Letra de Cambio y otros ttulos
de crdito por ejemplo, resultaran tambin representativos del
dominio de bienes muebles, en el amplio contexto de su alcance.
Sin embargo, el Certificado de Depsito emitido por una
Almacenera, constituye la mejor expresin de ttulo valor que
representa el dominio o propiedad sobre un bien mueble.
Al respecto, el Art. 9 de la LGM, seala que cuando se afecte en
garanta mobiliaria, conforme a las disposiciones de dicha Ley, un
ttulo valor representativo del dominio de bienes muebles, no se
podr constituir la garanta mobiliaria directamente sobre los bienes
muebles que dicho ttulo valor representa. Esta disposicin es
acertada y correcta; pues por el llamado principio de incorporacin
que rige el Derecho Cambiario y es aplicable al universo de los ttulos
valores o valores con anotacin en cuenta, en el caso de estos
valores, el derecho es incorporado al ttulo u otro soporte, por lo que
derecho y soporte pasan a constituir un solo bien, generndose una
inmanencia o identidad entre ambos elementos, de modo que
soporte materializado (papel) o inmaterializado (registro, o impulsos
electromagnticos) y derecho, constituyen un solo bien; logrando as
el derecho (intangible) materializarse, tangibilizarse en el caso del
ttulo o quedar registrado en el caso del valor con anotacin en
cuenta.
Lo antes sealado explica, que la Ley de Ttulos Valores, en su Art.
234.3, al referirse a las mercaderas en poder de una Almacenera,
cuya propiedad est representada en el Certificado de Depsito
emitido, seala que Carecern de eficacia las medidas cautelares
o embargos que se dicten sobre mercaderas representadas por
Certificados de Depsito y/o Warrants, debiendo dichas medidas
dirigirse a los respectivos ttulos. El Almacn general de depsito
anotar dichas medidas que se pongan en su conocimiento en el

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registro que lleve y surtir efecto slo si el tenedor del ttulo resulte ser
la parte afectada con dicha medida; todo lo cual es consistente y
coherente con esta naturaleza que tienen los ttulos valores, que
representan, que constituyen, y son los derechos en l expresados
literalmente. As, es claro que no es posible que un bien mueble ya
representado en un ttulo valor, sea objeto de garanta mobiliaria,
debido a que en este caso soporte y derecho son uno solo, no siendo
posible afectar el bien representado por separado del ttulo que lo
representa. En ese caso, la va correcta ser afectar el ttulo valor
mismo; o, en el caso de los valores anotados en cuenta, registrar
necesariamente la medida ante la Institucin de Compensacin y
Liquidacin de Valores correspondiente. Queda pues as claro que, si
un bien mueble ha dado lugar a la emisin de un ttulo valor o a la
creacin de un valor con anotacin en cuenta, en el que ha
quedado incorporado, cualquier acto que se haga respecto a dicho
bien mueble representado en dichos valores, debe hacerse a travs
de ellos (de los valores respectivos), quedando imposibilitado operar
directamente con el bien ya incorporado en el documento.
Muy relacionado con este tema, tenemos la preferencia del Warrant
que esta LGM dispone sobre la garanta mobiliaria inscrita sobre los
mismos bienes representados por el Warrant, disposicin con la que
tenemos serias discrepancias, conforme sealamos a continuacin.
IV. CONFLICTO DE PRENDAS.
Llama as la LGM a los casos en los que puedan afectarse el mismo
bien mueble en garanta mobiliaria inscrita en el Registro y
simultneamente la garanta constituida a travs del endoso del
Warrant y del Certificado de Depsito que representen el mismo bien
mueble, dando preferencia a la garanta constituida a travs del
Warrant, aun cuando su emisin sea posterior a la garanta mobiliaria
inscrita por encontrarse las cosas materia de la garanta en
posesin de un Almacn General de Depsito. (2da. Disposicin
Transitoria, LGM)

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sobre Valores con Anotacin en Cuenta

A todas luces, esta norma transitoria es un agregado de ltimo

momento; pues en una Ley que sustituye la prenda por la garanta
mobiliaria, se hace mencin nada menos que a conflicto de
prendas.
Sin embargo, el tema esencial que trata este artculo, es la
posibilidad cierta y el riesgo de que un bien mueble haya sido
afectado en primer lugar en GM, sin desplazamiento, e inscrita dicha
garanta en el Registro Jurdico de Bienes o en el Registro Mobiliario
de Contratos; y, posteriormente, aprovechando su tenencia fsica y el
hecho de no haber sido desplazado, el mismo constituyente de la
GM inscrita lo entregue en depsito a una Almacenera, obteniendo
el respectivo Warrant y el Certificado de Depsito que, al endosarlos
generar este conflicto y discusiones sobre la preferencia de ambas
garantas vlidamente constituidas sobre el mismo bien.
Segn la norma transitoria de la LGM, a nuestro juicio errneamente,
se da prioridad al Warrant; pues podra tratarse inclusive de un bien
mueble inscribible en el Registro Jurdico de Bienes (vehculos), en
cuyo caso no tiene base ni sustento esta preferencia que dispone
esta disposicin transitoria, pues no hace distingo alguno sobre los
bienes, inscribible o no en dicho Registro.
Pero aun cuando se tratase de una regla aplicable slo a bienes
muebles no inscribibles, cuyo gravamen ya se hubiera inscrito en el
Registro Mobiliario de Contratos, resulta por dems obvio que esa
inscripcin se considera como conocida por todos, inclusive por las
Almaceneras, las que no pueden excluirse de esta presuncin de
conocimiento de todo lo inscrito en un Registro Pblico, que la misma
LGM lo recuerda en su Art. 38, disponiendo que La inscripcin en el
Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba
en contrario. Esta misma regla la tenemos tambin en el CC, cuyo
Art. 2012 seala que Se presume, sin admitirse prueba en contrario,
que toda persona tiene conocimiento del contenido de las
inscripciones.
Las Almaceneras no pueden pues excluirse de esta regla; por lo que
con todo acierto, ya la Ley de Ttulos Valores, en su Art. 228.1, dispone
que Bajo responsabilidad del almacn, (), no podr emitirse

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Certificado de Depsito ni Warrant por mercaderas sujetas a

gravmenes o medidas cautelares que le hubieren sido notificadas
previamente. La presuncin que dispone nuestra legislacin (CC,
LGM), del conocimiento de las inscripciones registrales, hace que a la
Almacenera se le tenga por conocido de la existencia de dicho
gravamen inscrito en el Registro, por lo que ya no debera emitir
ninguno de los ttulos valores y no considerar que esta falta de
diligencia e informacin a que est obligada la Almacenera sea
premiada con la prioridad del Warrant respecto a una GM ya inscrita
en el respectivo Registro.
Por si lo antes sealado no fuese ya suficientemente claro, la citada
Ley de Ttulos Valores, en su Art. 228.2, seala que Bajo
responsabilidad del depositante no podr solicitar la emisin de
Certificado de Depsito ni de Warrant por mercaderas que estn
sujetas a registro pblico especial y/o a gravamen con entrega
jurdica., lo que justamente constituyen las GM constituidas ya sea
sobre bienes sujetos a inscripcin en el Registro Jurdico de Bienes o
en el Registro Mobiliario de Contratos.
Contraviniendo estas normas, tenemos ahora esta preferencia en
favor del Warrant que, a nuestro juicio, puede ocasionar serios
problemas de credibilidad y confianza en el Warrant, generando un
efecto contrario al que buscaron quienes postularon la inclusin de
esta 2da Disposicin Transitoria de la LGM. En efecto, ante la plena
vigencia de las presunciones legales de conocimiento del contenido
de las inscripciones registrales, quien tiene inscrito su derecho de
garanta en el Registro, en fecha anterior a la emisin del Warrant,
puede recurrir al Juez para discutir en ese mbito esta prelacin de
sus derechos, debiendo el Juez aplicar la norma ms justa, que
nosotros no estimamos que sea esta Disposicin Transitoria.
Lo correcto y acertado habra sido sealar que, conforme establece
el Art. 228 de la Ley de Ttulos Valores, la Almacenera exija al
depositante que le solicite la emisin de un Warrant, que le presente
un certificado negativo de inscripcin registral de gravamen sobre los
bienes muebles que entrega en depsito con el fin de que se emitan
el Warrant y/o el Certificado de Depsito; o, por lo menos que dicho

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Garanta Mobiliaria sobre Ttulos Valores y

sobre Valores con Anotacin en Cuenta

depositante presente una declaracin jurada de que sobre dichos

bienes no pesa ningn gravamen, con lo que salvaba la
responsabilidad de la Almacenera, en lugar de enfrascarse en
eventuales procesos judiciales en los que discutir la real preferencia
del tenedor del Warrant, hasta con imprevisibles responsabilidades
para la Almacenera que emiti un Warrant a sabiendas que el bien
mueble recibido en depsito ya estaba afectado en GM conforme a
la inscripcin registral que data en fecha anterior a la emisin del
warrant.
Igual descuido apreciamos cuando esta 2da. Disposicin Transitoria
hace referencia a conflicto de prendas con endoso del Certificado
de Depsito, dado que el Certificado de Depsito en principio- no
puede ser endosado en garanta; y, el nico supuesto que
imaginamos en el que podra darse ese endoso en GM (no en
prenda) es en un Certificado de Depsito Sin Warrant Emitido,
situacin en la que estimamos no estuvo ciertamente pensando el
redactor de este Artculo, pero que por cierto acert.
V. PRENDA SOBRE ACCIONES.
Uno de los temas sumamente controvertidos generado por esta LGM
viene a ser la garanta sobre Acciones. En efecto, luego de sealar
de modo especial que las Acciones son bienes muebles susceptibles
de ser afectados en garanta mobiliaria, con un exceso innecesario
como ya ha sido expuesto anteriormente, porque simultneamente
ya se seala que todos los ttulos valores, cualquiera que fuese su
clase, son muebles objeto de esta garanta, en la Sexta Disposicin
Final de esta LGM, en va de norma derogatoria, se dispone que
quedan derogadas las disposiciones legales y reglamentarias
referentes a la prenda sobre acciones,. Es decir, aparentemente,
habran quedado derogadas todas las normas relativas a la prenda
sobre Acciones, no rigiendo ms dichas normas desde el 30 de mayo
de 2006. A nuestro juicio, esta conclusin que se viene sealando en
los distintos medios, es aparente, como sustentamos ms adelante.
En efecto, aparte del exceso en la mencin de las Acciones,
aparentemente, parecera que todo resulta coherente; pues al estar

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sustituyndose la Prenda por la Garanta Mobiliaria, es lgico suponer

que las disposiciones legales y reglamentarias referidas a la prenda
sobre acciones queden sin efecto. Sin embargo, la contradiccin a
nuestro juicio aparente- se presenta, cuando esta misma LGM que
parecera que deroga todas las disposiciones legales referidas a la
Prenda sobre Acciones, dispone que sern justamente esas leyes
derogadas las que se aplicarn a la Garanta Mobiliaria sobre
Acciones.
As es. Segn el Art. 18 de esta LGM, Cuando se afecte en garanta
mobiliaria ttulos valores o valores representados mediante
anotaciones en cuenta, la garanta mobiliaria se constituir de
acuerdo a lo dispuesto en la ley de la materia. La presente Ley se
aplicar supletoriamente en lo que sea pertinente. Entonces se
generan las desinteligencias de las que hemos referido que existen
en el medio jurdico. Parecera que se reenva a las leyes de la
materia lo referido a la garanta mobiliaria sobre ttulos valores, y
simultneamente se derogan esas leyes para la garanta sobre
Acciones; lo que en nuestra opinin no es as, y pasamos a explicarlo.
Si revisamos las principales normas legales que regulan la Prenda
sobre Acciones, nos encontramos en primer lugar con la Ley General
de Sociedades, en cuyo Art. 90 se hace referencia al ejercicio de los
derechos de voto de Acciones prendadas, disponiendo que tales
acciones podrn ser representadas por quien corresponda de
acuerdo al ttulo constitutivo de la prenda.... De entender que se ha
derogado esta norma, la solucin sera pactar en el contrato de
garanta mobiliaria este rgimen o el ejercicio de los derechos
polticos correspondientes a Acciones con derecho de voto. Ante la
falta de ese pacto, estimamos que tales derechos tendran que ser
ejercitados por el titular de la Accin, conforme seala el Art. 95.2 y
109 de dicha Ley General de Sociedades (aun cuando este ltimo
artculo se considera tambin derogado, lo que no compartimos,
conforme lo veremos ms adelante); por lo que esta supuesta
derogatoria no tendra sentido ni justificacin, al seguir siendo posible
pactar este rgimen de ejercicio de tales derechos de voto en el
ttulo constitutivo de la prenda...., hoy GM; por lo que estimamos que
este Art.90 de la Ley General de Sociedades no ha sido derogado.

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Garanta Mobiliaria sobre Ttulos Valores y

sobre Valores con Anotacin en Cuenta

Una siguiente norma que hace referencia a la Prenda sobre

Acciones, es el Art. 92 de la misma Ley General de Sociedades, que
al referirse a la Matrcula de Acciones en la que se anotan la
creacin y transferencia de las mismas, hace referencia a que en ella
se anotan tambin la constitucin de derechos y gravmenes
sobre las mismas, norma que como lo veremos ms adelante,
tambin lo contienen otras leyes especiales, por lo que tampoco
tendra sentido entenderlo derogado, al mantenerse vigente la
Matrcula de Acciones y la funcin que ella cumple para las
Acciones en ttulo y aun para Acciones desmaterializadas. De
considerarse derogada la norma que dispone el registro en esta
Matrcula de los derechos y gravmenes que pesan sobre las
Acciones, tendran que registrarse las garantas mobiliarias en el
Registro Mobiliario de Contratos, cuando se traten de Acciones en
ttulos; pues si son Acciones representadas mediante anotacin en
cuenta, existe el registro que administra la ICLV (Institucin de
Liquidacin y Compensacin de Valores). Sin embargo, hemos visto
que esta misma LGM, remite la constitucin en garanta mobiliaria de
valores en ttulo con anotacin en cuenta, a la ley de la materia; es
decir, a este artculo que comentamos. As, igualmente, estimamos
que este Art. 92 de la LGS tampoco ha sido derogado como algunos
vienen sosteniendo, como consecuencia de una inadecuada
redaccin de este artculo derogatorio que contiene la LGM que
comentamos. Es ms, en la disposicin reglamentaria que ha
expedido la SUNARP (nos referimos a la Resolucin No. 142-20206SUNARP/SN), se dispone que el accionista constituyente debe haber
comunicado a la sociedad emisora la garanta mobiliaria constituida
sobre dichas acciones (Art. 61).
Por otro lado, la norma que bajo la denominacin de Prenda de
Acciones contiene esta Ley General de Sociedades, es el Art. 109,
que seala, concordando con el Art. 95.2 de la misma Ley, que En la
prenda de acciones los derechos de accionista corresponden al
propietario.
El acreedor prendario est obligado a facilitar el ejercicio de sus
derechos al accionista. Son de cargo de ste los gastos
correspondientes.

RPDE - 89

Rolando Castellares Aguilar

Si el propietario incumple la obligacin de pagar los dividendos

pasivos, el acreedor prendario puede cumplir esta obligacin,
repitiendo contra el propietario, o proceder a la realizacin de la
prenda, reconocindose la preferencia que para el cobro de los
dividendos pasivos tiene la sociedad.
Lo establecido en este artculo admite pacto en contrario.
Como es fcil apreciar, estimar que este artculo ha sido derogado,
no tendra ninguna justificacin, ni sentido. No apreciamos ningn
extremo de esta norma que contravenga a la LGM. De estimar que
ha quedado derogado, bastara que este mismo rgimen que
contiene este Art. 109 de la Ley General de Sociedades, fuese
pactado entre las partes o ser sealada de modo expreso por el
constituyente unilateral de una garanta mobiliaria sobre Acciones;
por lo que no tendra sentido alguno entenderlo derogado.
Por su parte, el Art. 101 de esta misma Ley General de Sociedades,
seala que las limitaciones a la transferencia, al gravamen o a la
afectacin de acciones no pueden significar la prohibicin absoluta
de transferir, gravar o afectar. Agrega que es vlida la prohibicin
temporal de () gravar o de otra manera afectar acciones., ya sea
que fuese establecida en el estatuto, en el pacto social, o en los
casos en que ese acuerdo se adopte en junta general de
accionistas, siendo en este ltimo caso vlido slo para los
accionistas que hayan adoptado ese acuerdo, debiendo en ese
caso separarse en clase especial sus Acciones. Esta limitacin
temporal, no puede superar de 10 aos, prorrogables por perodos no
mayores. Igualmente, sta como las anteriores disposiciones de la Ley
General de Sociedades que hemos glosado, no contienen ninguna
contradiccin con la nueva LGM, por lo que carecera de sustento y
sentido entenderlas derogadas.
Otra Ley importante que regula la Prenda sobre Acciones, es la Ley
del Mercado de Valores, cuyo texto nico ordenado ha sido
aprobado por DS No. 093-2002-EF, aun cuando esta Ley es aplicable
slo a los valores que son objeto de oferta pblica. En el Art. 217 de
esta Ley, se seala que La constitucin () de gravmenes ()

90 - RPDE

Garanta Mobiliaria sobre Ttulos Valores y

sobre Valores con Anotacin en Cuenta

sobre valores representados por anotaciones en cuenta debe

inscribirse en la correspondiente cuenta.
La inscripcin de la prenda equivale al desplazamiento posesorio del
ttulo. La constitucin del gravamen es oponible a terceros desde que
tiene lugar su inscripcin. No encontramos en esta disposicin nada
que contravenga a la nueva LGM, por lo que igualmente la
consideramos plenamente vigente.
Finalmente, otra ley de la materia aplicable a la Prenda sobre
Acciones viene a ser la Ley de Ttulos Valores, la misma que
refirindose a los valores mobiliarios, gnero a la que pertenecen las
Acciones, dispone en su Art. 255.1 que, Los valores sobre los cuales
se haya constituido derechos reales u otra clase de cargos o
gravmenes dejan de ser fungibles, no pudiendo ser transados en
mecanismos centralizados de negociacin, salvo que se trate de su
venta forzosa.
Esta misma norma, seala que le son aplicables a los Valores
Mobiliarios las disposiciones que contiene el Libro Primero y la
presente Seccin, en todo aquello que no resulte incompatible con
su naturaleza. (Art. 255.4), por lo que en aplicacin de esta norma
resultan a su vez aplicables a la Prenda sobre Acciones la disposicin
que contiene el Art. 13 de esta Ley de Ttulos Valores, que seala que
prenda () y cualquier afectacin sobre los derechos o los bienes
representados por el ttulo valor no surten efecto si no se anotan ()
en la matrcula o registro del respectivo valor. Lo que concuerda
plenamente con la prescripcin que contiene su Art. 4.3. que dispone
que Los derechos () que se establezcan conforme a la ley de la
materia con relacin a los valores con representacin por anotacin
en cuenta, bajo responsabilidad del emisor y en su caso de la ICLV,
debern ser inscritos en los respectivos registros, surtiendo pleno
efecto desde su inscripcin.; registros stos que no pueden ser sino
la Matrcula de Acciones o el que administran las ICLV, segn se
traten de Acciones en ttulo o Acciones desmaterializadas,
respectivamente.
Por su lado, el Art. 32 de la misma Ley de Ttulos Valores, precisa que
en la constitucin de derechos sobre ttulos valores nominativos,

RPDE - 91

Rolando Castellares Aguilar

como son las Acciones, se observarn las mismas reglas que se

sealan para su transferencia, reglas stas que estn sealadas en
los Arts. 29 y siguientes de la misma Ley.
Finalmente, el Art. 54 de la Ley de ttulos Valores, dispone que En los
ttulos valores afectados en garanta, salvo disposicin distinta de la
ley, puede acordarse prescindir de su ejecucin judicial y que su
venta se realice en forma directa o extrajudicial, conforme a los
acuerdos adoptados al efecto, segn las disposiciones aplicables a
la ejecucin extrajudicial de la garanta prendaria, con lo que en
materia de ejecucin retornamos a la LGM, conforme ser
comentado en el acpite siguiente, referido a la ejecucin de ttulos
valores.
As pues, queda demostrado que ninguna de estas normas que
contienen la Ley No. 27287, Ley de Ttulos Valores, al igual que la Ley
del Mercado de Valores y la Ley General de Sociedades que hemos
sealado, contienen disposiciones que se opongan a la nueva LGM
en materia de gravamen sobre acciones, por lo que en nuestra
opinin seguirn vigentes, plenamente.
Y es que, segn nuestra interpretacin, si bien esta disposicin
derogatoria que contiene la LGM seala que han sido derogadas
las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda
de acciones, debemos analizar y entender este extremo
derogatorio de la Sexta Disposicin Final de la LGM en su texto
completo, es decir, que dicha derogatoria se refiere exclusivamente
a las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda
de acciones () que se opongan a la presente Ley., como
expresamente y en su integridad seala dicha norma derogatoria;
por lo que en nuestra opinin, todas las normas de la materia que
acabamos de revisar, al no oponerse a la nueva LGM, continan
plenamente vigentes.
Lo que s nos parece inadecuado, es que se haya derogado de
modo especial y en forma expresa las disposiciones legales y
reglamentarias referentes a la prenda de acciones ( que se
opongan a la presente Ley), y no se haga la misma mencin

92 - RPDE

Garanta Mobiliaria sobre Ttulos Valores y

sobre Valores con Anotacin en Cuenta

expresa a las normas referidas a dems ttulos valores que se

opongan a la presente Ley, cualquiera que sea su clase, o por lo
menos no se haya mencionado a los valores mobiliarios como Bonos,
Papeles Comerciales, Bonos Convertibles, Acciones emitidas en
procesos de Titulizacin y Fideicomiso, y otros valores similares a las
Acciones; o, mejor an a las normas sobre prenda de los bienes
muebles en general, respecto a todos los cuales a diferencia de las
Acciones que s tienen mencin especial que justamente ha
generado esta desinteligencia- se usa una frmula derogatoria
genrica sealando que quedan derogadas todas las leyes y
dems disposiciones que se opongan a la presente Ley, que debi
ser la nica frmula que el legislador debi utilizar. Estimamos pues
que de haberse utilizado slo esta ltima frmula derogatoria, sin
mencionar en forma especial y simultnea a la Prenda sobre
Acciones, no se habran generado estas dudas, ni la interpretacin
de que todas las normas sobre Prenda sobre Acciones han sido
derogadas. Por tanto, lo correcto a nuestro juicio, es que esa
derogatoria operar, solo respecto a las normas que se opongan a la
nueva LGM que, como hemos repasado, no apreciamos que se d
en ninguna de las disposiciones que hemos reseado, lo que nos
lleva a afirmar que las disposiciones legales que contienen normas
sobre Prenda de Acciones se mantendrn vigentes.
VI. CONSTITUCIN Y EJECUCIN DE LA GARANTA MOBILIARIA SOBRE
TTULOS VALORES.
Aclarado as los verdaderos alcances de la norma derogatoria que
contiene la Sexta Disposicin Final de la LGM, resulta fcil encontrar
y apreciar consistencia, concordancia y coherencia en la disposicin
que contiene el Art. 18 de la nueva LGM, el mismo que dispone que
Cuando se afecten en garanta mobiliaria ttulos valores o valores
representados mediante anotaciones en cuenta, la garanta
mobiliaria se constituir de acuerdo a lo dispuesto en la ley de la
materia. La presente Ley se aplicar supletoriamente en lo que sea
pertinente.
As, podemos concluir vlidamente que, todas las disposiciones
glosadas en el acpite anterior, resultan aplicables en la constitucin

RPDE - 93

Rolando Castellares Aguilar

de garanta mobiliaria sobre ttulos valores y valores con anotacin

en cuenta. Adems de dichas normas especiales, sern supletorias y
complementariamente aplicables las disposiciones de la nueva LGM.
As, respecto a lo ltimo que acabamos de sealar, en materia de
subrogacin de derechos en favor del acreedor garantizado con
ttulos valores, ser de aplicacin el Art. 54 de esta LGM, que con
mayor precisin seala que El acreedor garantizado que hubiere
recibido ttulos valores en garanta mobiliaria, queda subrogado en
los derechos del deudor para practicar todos los actos que sean
necesarios para conservar la eficacia del ttulo y los derechos de su
deudor, as como para su cobro o la enajenacin en caso de
incumplimiento.
El acreedor garantizado responder de cualquier omisin que
pudiera afectar al ttulo.
Esta disposicin a nuestro juicio acertada en su contexto general,
complementa las leyes de la materia que no sealan con este
detalle la facultad del acreedor garantizado de enajenar
directamente el ttulo valor entregado en garanta mobiliaria, ni la
subrogacin en los derechos del constituyente que hoy contiene esta
norma. Por su lado, si bien el Art. 1233 CC contiene los efectos del
perjuicio del ttulo valor causado por culpa del acreedor, no resulta
exactamente aplicable a la constitucin de garanta sobre el ttulo
valor perjudicado, sino al pago con ttulos valores como se intitula
dicho artculo. Hoy ese mismo principio es regulado por esta Ley, lo
que nos parece acertado al cubrir el vaco legal en el caso de
valores afectados en garanta.
Lo que s es de lamentar, es que en este Art. 54 de la LGM se
mencione slo a los ttulos valores, ignorando a los valores
representados mediante anotaciones en cuenta, que s son
expresamente sealados en su art. 18 que acabamos de glosar;
contradicciones que estimamos de menor importancia por lo que
consideramos que ese mismo principio y regla deben observarse sea
para valores en ttulo o para valores desmaterializados, aunque mejor
habra sido ser consistentes en el uso de estas dos referencias, para
no generar interpretaciones como que el Art. 18 se refiere a valores

94 - RPDE

Garanta Mobiliaria sobre Ttulos Valores y

sobre Valores con Anotacin en Cuenta

representados en ambos soportes, mientras que el art. 54 es aplicable

slo a los valores en ttulo, interpretacin que estimamos no es la
correcta, ni que haya sido la intencin del legislador. Pero
reconocemos que una interpretacin literal llevada al extremo,
puede llegar a esa conclusin, por lo que las interpretaciones antes
que literales deben ser racionales y ser la prctica y la
jurisprudencia la que impongan estos criterios.
De lo dispuesto por el Art. 18 de la nueva LGM y por el Art. 54 de la
Ley de Ttulos Valores, podemos concluir que, en la constitucin y
ejecucin de ttulos valores afectos en garanta mobiliaria, deberan
observarse las siguientes reglas:
(i)
(ii)
(iii)

Los ttulos valores y los valores con anotacin en cuenta,

cuando sean afectados en garanta, deben ser hechos bajo la
modalidad de Garanta Mobiliaria a que se refiere la LGM;
En la constitucin de este gravamen, debe observarse la ley de
la materia (Ley General de Sociedades, Ley del Mercado de
Valores y Ley de Ttulos Valores, especialmente); y,
En la ejecucin, debe optarse por cualquiera de las alternativas
que la LGM seala, ya sea la ejecucin extrajudicial a travs de
representante designado por el constituyente, o la ejecucin
extrajudicial que libremente acuerden las partes cuidando en
este caso que el valor de venta no sea inferior a las dos
terceras partes del valor comercial pactado y respetando a los
acreedores preferentes, o la ejecucin judicial, o el pacto
comisorio.

Por otro lado, teniendo en cuenta la forma de transmisin que tienen

estos valores, debe tenerse en cuenta lo siguiente:
6.1. En los Ttulos Valores Al Portador.
Al aplicarse en la constitucin de garanta mobiliaria sobre ttulos
valores la ley de la materia, conforme seala el Art. 18 de la LGM,
debemos recurrir a la Ley 27287, Ley de Ttulos Valores. Esta norma
seala que para que la prenda de ttulos valores surta efecto, debe
anotarse este gravamen en el mismo ttulo valor; o, segn su

RPDE - 95

Rolando Castellares Aguilar

naturaleza, la anotacin debe ser hecha en la matrcula o en el

registro respectivo del valor. (Art. 13).
As, si se trata de un ttulo valor al portador, dada su naturaleza de
valor en ttulo y necesaria posesin, la garanta mobiliaria con la que
se le grave, deber constar literalmente en el mismo documento,
entregndose fsicamente ste al acreedor o a un tercero
depositario; pues para su transmisin (en este caso en va de
garanta), no se requiere de ms formalidad que su simple
tradicin o entrega. (Art. 22.1.)
Dicha entrega fsica del ttulo con la anotacin literal del gravamen,
publicitar la garanta; no siendo a nuestro juicio necesaria su
inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos; lo que sin embargo
no es el criterio que ha seguido la SUNARP, que en su reciente
Reglamento dispone la inscripcin en el Registro como sealamos
ms adelante. As, segn la SUNARP, estos ttulos valores debern ser
entregados al acreedor garantizado y adems registrarse el
gravamen en el Registro Mobiliario de Contratos.
Para los fines de su ejecucin, ser de aplicacin el Art. 54 de la LGM,
que dispone que el acreedor garantizado queda subrogado en los
derechos del deudor o constituyente, para la enajenacin en
caso de incumplimiento.; el mismo que puede hacerse en va
extrajudicial conforme al Art. 54 de la Ley de Ttulos Valores, previo
acuerdo, segn las disposiciones aplicables a la ejecucin
extrajudicial de la garanta prendaria.; esto es, segn el
procedimiento previsto en el Art. 47 de la LGM designando en ese
caso a un Representante, que a nuestro juicio s puede ser en este
caso el mismo acreedor, toda vez que la misma LGM as lo seala
cuando se trata de un acreedor garantizado con ttulo valor (Art.54),
lo que no es posible cuando se tratan de otra clase de bienes
muebles, conforme a la restriccin que contiene el Art. 47.1 (No se
admite el pacto mediante el cual el propio acreedor garantizado
sea el representante.). Otra alternativa es que el proceso de
ejecucin se pacte libremente, segn proceso que las partes
determinen libremente, conforme al ya citado Art. 54 de la Ley de
Ttulos Valores y al penltimo prrafo del Art. 47 de la LGM, cuidando

96 - RPDE

Garanta Mobiliaria sobre Ttulos Valores y

sobre Valores con Anotacin en Cuenta

en este caso que el precio de venta no sea menor a las 2/3 partes
del valor del bien pactado o del valor comercial al tiempo de su
venta; y, de ser el caso, consignar al Juez Civil el monto total
obtenido en dicha venta si el ejecutante es un acreedor que no
tiene la primera preferencia; o, si se trata de un acreedor preferente,
consignar judicialmente la suma sobrante luego de aplicar al crdito
garantizado, conforme dispone el Art. 47.2 y 47.4 de la LGM. Esta
alternativa, sin embargo, no es admitida por algunos registradores,
que exigen la necesaria designacin de representante que no
puede ser el mismo acreedor.
Una tercera alternativa es que el acreedor se apropie del ttulo valor,
en la medida que haya pacto comisorio; lo que para algunos
registradores requiere de la necesaria designacin de representante
comn.
Una cuarta alternativa es que la venta del ttulo valor se haga en
proceso judicial, conforme al art. 720 y siguientes del CPC.
6.2. En los Ttulos Valores a la Orden.
Lo antes sealado para los ttulos valores al portador, resulta vlido en
parte para el caso de ttulos valores a la orden constituidos en
garanta mobiliaria, con las variaciones siguientes. Estos ttulos deben
ser endosados y entregados al acreedor, con la clusula expresa de
su afectacin en garanta, conforme refieren los Arts. 34.1.b), y 42 de
la Ley de Ttulos Valores.
En el caso de los ttulos valores a la orden, a diferencia de los ttulos al
portador, se seala con detalle la formalidad para su constitucin,
mediante endoso en garanta u otra equivalente, que puede ser el
endoso con clusula en garanta mobiliaria, lo que tiene como
efecto que el acreedor garantizado que es el endosatario que
recibe el ttulo, tiene la facultad de ejercitar desde entonces todos los
derechos inherentes al ttulo valor y demuestra con ese endoso que
consta literalmente en el ttulo su calidad de acreedor garantizado y
legtimo tenedor del valor en garanta.

RPDE - 97

Rolando Castellares Aguilar

A este respecto, en principio, el endoso en garanta debe constar

expresamente en el mismo ttulo valor; pues si tal anotacin no
consta, se reputar que se trata de un endoso en propiedad,
conforme seala el Art. 34.3 de la Ley de Ttulos Valores; salvo que el
endosatario sea una empresa del Sistema Financiero, en cuyo caso
la clusula en garanta exigible en el endoso no es necesaria; pues
ante tal falta de indicacin de la clase del endoso, existe la
presuncin de que se trata de un endoso en garanta, como seala
el Art. 169 de la Ley General del Sistema Financiero, Ley No. 26702,
que dispone lo siguiente: Cuando el ttulo valor u otro susceptible de
negociacin por endoso, excepto el cheque, se encuentre en poder
de una empresa del sistema financiero, el endoso puesto en l se
presume hecho en garanta, a menos que medie estipulacin en
contrario.
Para los fines de la ejecucin del ttulo valor as gravado, el acreedor
o, en su defecto, el Juez o el agente mediador, quedan facultados a
endosarlo en propiedad a favor del adquirente; salvo que el acuerdo
para su ejecucin extrajudicial a que se refiere el Art. 54 de la Ley de
Ttulos Valores, conste en el mismo documento, en cuyo caso se
facilita su realizacin, al estar facultado expresamente el acreedor a
transferirlo en propiedad, conforme seala el Art. 42.3 de la citada
Ley No. 27287.
Igualmente, en este caso de ttulos valores a la orden, no debera
requerirse de su registro para hacer valer el gravamen frente a
terceros; sin embargo, la SUNARP ha dispuesto que esta constitucin
que se haga segn la ley de la materia, es acto inscribible en el
Registro, lo que a nuestro juicio modifica la disposicin que contiene
la LGM en su Art. 18.
6.3. En los Ttulos Valores Nominativos.
Prcticamente la totalidad de los valores nominativos constan en un
registro que lleva el emisor, lo que facilita la constitucin de la
garanta sobre estos ttulos valores, mediante la inscripcin en ese
registro de la carga en favor del acreedor garantizado.

98 - RPDE

Garanta Mobiliaria sobre Ttulos Valores y

sobre Valores con Anotacin en Cuenta

As, en el caso de las Acciones que en el Per son y deben ser

solamente nominativas, sus emisores deben llevar la Matrcula de
Acciones. Lo propio ocurre con otros valores que pueden ser
nominativos, como por ejemplo los Bonos y Papeles Comerciales
(que tambin pueden ser Al Portador), o son slo nominativos como
las Acciones (v.g. Acciones en procesos de titulizacin, en procesos
de fideicomiso, Certificados de Participacin en Fondos Mutuos, en
Fondos de inversin, etc).
En todos estos casos, deben observarse las mismas reglas que para la
transferencia, esto es, deben registrarse en la respectiva matrcula, o
comunicarse el gravamen al emisor u obligado principal, para que el
gravamen surta efecto frente a ste, conforme seala expresamente
el Art.32 de la Ley de Ttulos Valores.
Si en el proceso de registro del gravamen y/o de la transferencia del
valor ejecutado, el emisor u obligado principal observan las normas
que contienen los Arts. 29 al 32 de la referida Ley de Ttulos Valores,
quedan exentas de toda responsabilidad, salvo que hayan actuado
de mala fe, conforme prescribe el Art. 33 de dicha Ley.
As pues, por ejemplo, en el caso de una Accin, la constitucin de
GM, puede hacerse en el mismo ttulo valor o en documento aparte.
Para que surta efectos frente a terceros, tal gravamen debe ser
comunicado a la sociedad emisora, a fin de que lo anote en la
Matrcula de Acciones. Adems, segn la norma reglamentaria
expedida por la SUNARP, dicho gravamen debe inscribirse en el
Registro Mobiliario de Contratos, a pesar de que se trata de un bien
inscribible, por lo que debi en todo caso haberse sustituido la
Matrcula de Acciones y los registros ante las ICLV, por el Registro
Jurdico de Bienes Muebles.
La sociedad emisora puede exigir que se le haga entrega de la
Accin, as como exigir la legalizacin de la firma del accionista
constituyente de la GM.
Es requisito que en la constitucin de la GM se seale el nombre del
acreedor garantizado, la naturaleza de la cesin que se hace, que

RPDE - 99

Rolando Castellares Aguilar

no es otra que la constitucin de la GM, la fecha de la constitucin, y

el nombre, documento oficial de identidad y firma del accionista que
afecta su Accin con este gravamen.
Para los fines de la ejecucin de los ttulos valores nominativos, se
observarn las mismas reglas y procesos antes anotados para los
dems ttulos valores.
Con la Resolucin No. 142-2006-SUNARP/SN, Art. 61, en el caso de las
Acciones se dispone que la constitucin de garanta mobiliaria se
comunique a la sociedad emisora y adems para oponer frente a
terceros se inscriba en el RMC, con lo que en nuestra opinin en va
reglamentaria se ha modificado la LGM (Art. 18) y adems se ha
creado la necesidad de doble o triple registro del gravamen (ante la
sociedad emisora, ante la ICLV y ante el RMC).
6.4. En los Valores con Anotacin en cuenta.
Los valores con anotacin en cuenta, ya sean stos a la orden o de
emisin no masiva, o ya sean nominativos, tienen siempre la
designacin de un titular, sea ste persona natural o jurdica. De este
modo, no es posible desmaterializar o anotar en cuenta un ttulo valor
Al Portador; pues por su misma naturaleza los valores al portador
siempre son materializados, por lo que se transfieren por entrega o
tradicin que siempre es material o fsico, debiendo ser esa misma
forma el modo como deben constituirse en garanta (con entrega
fsica). Y es que Portador significa posesin y la posesin siempre es
fsica. Es esa la razn por la cual el Art. 98 de la Ley del Mercado de
Valores, modificado por la Ley de Ttulos Valores, seala que si se
decidiera desmaterializar un ttulo valor Al Portador, debe convertirse
en un ttulo valor nominativo, no hay otra forma de registrarlo en una
ICLV; esto es, dejando de ser Al Portador.
Esta caracterstica de tener siempre un titular sealado en el mismo
valor facilita su registro y desmaterializacin, posibilitando identificar
plenamente a su titular.

100 - RPDE

Garanta Mobiliaria sobre Ttulos Valores y

sobre Valores con Anotacin en Cuenta

Los valores con anotacin en cuenta pueden ser por tanto

solamente o valores nominativos o a la orden. Al respecto, nuestra
legislacin admite que no slo los valores nominativos, sino tambin
los valores a la orden, que son usualmente valores individuales o de
emisin no masiva, puedan desmaterializarse, tal como
expresamente lo admiten los Arts. 223 y 110 de la Ley del Mercado de
Valores; lo que ha permitido que valores como el TCHN (Ttulo de
Crdito Hipotecario Negociable) que es un tpico valor a la orden
pueda ser desmaterializado, conforme dispone el Art. 245.5 de la Ley
de Ttulos Valores, incorporado por Ley No. 27640.
Concordando con lo antes sealado, el Art. 267.2 de la Ley de Ttulos
Valores, al referirse a las Obligaciones Al Portador, dispone que los
gravmenes sobre stas, no ser posible constituirse, si no se tiene en
posesin y se acompaa fsicamente el ttulo mismo. As, la anotacin
del gravamen en la Matrcula de Obligaciones del emisor, slo ser
posible acompaando el ttulo valor; y es que, los valores Al Portador
son siempre ttulos valores, valores materializados, valores en soporte
papel, nunca desmaterializados.
Cerramos este tema de los valores al portador, y retornando a la
constitucin de garanta sobre los valores con anotacin en cuenta,
debemos sealar que conforme al Art. 4.3, 13 y 33 de la Ley de Ttulos
Valores, la garanta surtir sus efectos slo desde su inscripcin en la
respectiva ICVL, pues sta cumple la misma funcin que un Registro
de la SUNARP, otorgando validez erga omnes al derecho inscrito en
dicho Registro, conforme lo dispone el Art. 217 de la Ley del Mercado
de Valores (La constitucin del derecho de usufructo, de
gravmenes y de embargo sobre valores representados por
anotaciones en cuenta debe inscribirse en la correspondiente
cuenta. La inscripcin de la prenda equivale al desplazamiento
posesorio del ttulo. La constitucin del gravamen es oponible a
terceros desde que tiene lugar su inscripcin.)
As, la GM sobre esta clase de valores (desmaterializados), se
perfecciona mediante su anotacin en la cuenta respectiva de la
ICLV correspondiente, sin que a nuestro juicio haya sido necesaria su
inscripcin en el RMC. La SUNARP tiene otra posicin; pues como se
aprecia del Art. 61 de la Res. No. 142-2006-SUNARP/SN y de los

RPDE - 101

Rolando Castellares Aguilar

Anexos-Instrucciones para el llenado del Formulario de Inscripcin,

Punto 3.11, Ttulos Valores, se dispone la inscripcin registral de la
constitucin de la garanta mobiliaria ante el RMC, con lo que
nosotros discrepamos.
Su ejecucin, se realizar a travs de cualquiera de las cuatro
alternativas que ya hemos sealado para los ttulos valores; pues
aparte del soporte desmaterializado y las diferencias que se generan
como consecuencia, no existen mayores distingos que hacer entre
un valor en ttulo y otro con anotacin en cuenta.
Dada la importancia y frecuencia con la que se suelen constituir
garantas sobre ttulos valores, deberan modificarse las normas
reglamentarias dictadas por la SUNARP y desarrollarse dichas normas
sobre la base del Art. 18 de la LGM.

102 - RPDE