Los Enbargos
Los Enbargos
Los Enbargos
Base Legal
El embargo retentivo en sentido general, est previsto y
tipificado en los artculos 557 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil; as como por otras disposiciones que
contemplan embargos retentivos de naturaleza especial,
previstas en el Cdigo Civil, en el Cdigo Laboral y en Leyes
Especiales, que en la presente entrega slo trataremos de
manera muy superficial; haciendo nfasis en el embargo
retentivo practicado en manos de los bancos comerciales,
estudio que nos ocupa para esta edicin.
El embargo retentivo consignado en los artculos 663 y
siguientes del Cdigo de Trabajo de la Republica Dominicana
(Ley 16-92 del 29 de Mayo de 1992), faculta a empleadores y
trabajadores provistos de un ttulo ejecutorio, de una
sentencia (aun apelada), o con la autorizacin del juez
competente, a trabar embargo retentivo sobre los bienes de
su deudor.
Embargo inmobiliario: Todo acreedor puede trabar un
embargo inmobiliario siempre que su crdito sea cierto,
lquido y exigible y este provisto de ttulo ejecutorio. El
artculo 2204 establece que el deudor sea propietario de los
inmuebles embargados por su acreedor y en lo que respecta a
los acreedores privilegiados e hipotecarios los cuales pueden
trabar el embargo inmobiliario sin importar entre las manos
de quien se encuentre el inmueble. (Est regido
principalmente por los Art. 2126 a 2170, 2204 a 2218 del C.
Civil; por los Art. 673 a 779 del C.P. civil, de los cuales los Art.
673 a 715, 718, 717, 725, 728 a 731 y 735 fueron reformados
por la L.764 del 20 de diciembre de 1944 884); por los
artculos 199 y 219 a 224 de la Ley .de Registro de Tierras de
1947 que han venido a reemplazar los artculos 108 y s. De la
Ley de Registro de Tierras de 1920.)
Puede ser objeto de embargo los inmuebles:
1) Inmuebles por naturaleza: (fincas, predios, los edificios,
casas, rboles plantados en los predios de frutos no
cosechados.
2) Muebles por destino: (los animales destinados al cultivo,
los utensilios de la labranza, las semillas dadas a los rentiros o
EL EMBARGO EJECUTIVO
DEFINICIONES
Es el procedimiento ejecutorio en virtud del cual el acreedor pone en manos de
la justicia los bienes muebles corporales del deudor, para hacerlos vender
pblicamente y cobrar su acreencia, amparado en uno de los ttulos ejecutorios
designados por la ley.
Tambin se define el embargo ejecutivo como el procedimiento de retencin o
apoderamiento de los bienes del deudor, con el fin de que, con ellos o con el
producto de su venta, el acreedor satisfaga la obligacin incumplida, siempre
que el acreedor posea ttulo ejecutorio (Guillermo Cabanellas, Diccionario
Jurdico Elemental, p.112).
Asimismo, el embargo ejecutivo (o embargo sobre muebles) es el
procedimiento trabado a requerimiento de un acreedor y en mrito a un ttulo
revestido de la frmula ejecutiva, sobre los muebles corporales pertenecientes
al deudor, con el objeto de realizar su venta en subasta, en beneficio del
embargante y dems acreedores oponentes (Henry Capitant. Diccionario
Jurdico, p.244).
REGULACIN LEGAL
Las prescripciones legales sobre los embargos ejecutivos se encuentran en el
Cdigo de Procedimiento Civil, en sus artculos 583 al 655, ambos inclusive.
Adems, los artculos 197 y siguientes del Cdigo de Comercio tipifican un
particular tipo de ejecucin sobre los buques y naves mercantes en general,
denominado Embargo de Naves.
CLASIFICACIN DE LOS EMBARGOS EJECUTIVOS
El Cdigo de Procedimiento Civil, clasifica los embargos ejecutivos como siguen
a continuacin: a) Embargo Ejecutivo; b) Embargo de Frutos no Cosechados (o
pendientes de sus ramas); c) Embargo de Rentas; d) Embargo de Naves.
La doctrina ha propuesto diversas clasificaciones sobre los embargos
ejecutivos, unas atendiendo a las cosas sobre las que recae el embargo y otras
atendiendo al tipo de procedimiento utilizado. De esta forma, algunos autores
caracterizan los embargos ejecutivos como embargos de muebles, y otros, en
atencin al tipo de procedimiento, incluyen dentro de los embargos ejecutivos
al embargo inmobiliario (que recae sobre bienes inmuebles), incluyendo aqu la
ltima fase de los embargos conservatorios y retentivos. Nosotros nos
atenemos al criterio que denomina embargos ejecutivos exclusivamente a los
que recaen sobre los bienes muebles corporales pertenecientes al deudor, y
bajo ese criterio los trataremos aqu.
NATURALEZA JURDICA DE LOS EMBARGOS EJECUTIVOS
Son procedimientos de tipo extrajudicial, en los cuales el persiguiente acta
coadyuvado por el Alguacil y el Vendutero Pblico, para la realizacin del
embargo y la venta de los bienes, sin la participacin de los rganos
jurisdiccionales (tribunales), que slo intervendrn si surgen contestaciones
sobre la ejecucin. Esta caracterstica es evidente en los embargos ejecutivos y
de frutos no cosechados, pero no lo es tanto en los restantes embargos de tipo
denomina mora.
Pero no slo el deudor puede ser puesto en mora: el acreedor puede serlo,
igualmente, si no ha recibido el pago que le es ofrecido con regularidad.
El retraso en el cumplimiento de la obligacin es lo que da ocasin a las vas de
ejecucin. Este retraso en el cumplimiento por parte del deudor debe reunir
determinadas caractersticas, antes de proceder el acreedor a demandarle y
dejar abierta la posibilidad de embargar sus bienes. Es necesario distinguir
ahora lo atinente a la responsabilidad del deudor en mora, pues posiblemente
el deudor se encuentre en ese estado por causa de fuerza mayor, en cuyo caso
no ha sido un retraso intencionado: es un retraso no-culposo, que, en cualquier
caso, no basta argumentarlo sino que debe ser probado. As surge, tanto en el
antiguo derecho romano como en nuestro derecho actual, la importancia de la
intimacin o mandamiento de pago.
Actos que constituyen en mora al deudor.Nuestra legislacin contempla la mora en el Cdigo Civil en los artculos 1136
al 1141, ms los artculos 1142 al 1145 --que tratan de las obligaciones de
hacer o no hacer y sus efectos--.
Se consigna en estos textos que la mora est supeditada a la naturaleza de la
obligacin: en las obligaciones de dar, la mora se constituye por requerimiento,
en los trminos que precedentemente expusimos.
En las obligaciones de no hacer, quien no hace lo que debe, es pasible de
condena en daos y perjuicios por el solo hecho de la contravencin; y en las
obligaciones de hacer o dar la mora resulta en ocasin de haber dejado
transcurrir el tiempo en el cual estaba el deudor comprometido a cumplir: en
este caso, la ley supone que la mora corre desde el momento en que ya es
demasiado tarde para ejecutar lo convenido, como el caso del artista que falta
a la presentacin pblica que pact con el empresario artstico.
Efectos de la puesta en mora.Qu persigue el acreedor al poner en mora al deudor? En primer lugar,
demuestra su pretensin de que el deudor cumpla su obligacin. En segundo
lugar, fija la fecha a partir de la cual puede exigir daos y perjuicios.
Es decir, la mora del deudor determina el comienzo de los daos e intereses
por mora (o intereses moratorios), que representan el perjuicio ocasionado al
acreedor por el retraso en el cumplimiento de la obligacin, e impone al deudor
los riesgos de la cosa.
As, el acreedor puede entonces demandar en daos y perjuicios, (siempre que
la obligacin no se sustente en un contrato sinalagmtico). Si deudor y
acreedor estn ligados por promesas mutuas, y ninguno ha cumplido, entonces
ninguno puede reclamar al otro tal cumplimiento, ni pretender daos y
perjuicios.
En definitiva, el principal efecto de la puesta en mora del deudor es que
constituye el punto de partida del posible procedimiento ejecutorio.
Antes de considerar el mandamiento de pago como documento precedente del
embargo ejecutorio, determinaremos aquellos bienes sobre los cuales puede y
Definiciones:
Los bienes se clasifican en bienes muebles y bienes inmuebles, y esta divisin
da origen a una de las primeras clasificaciones de los procedimientos de
embargo, que sern considerados embargos mobiliarios o embargos
inmobiliarios de acuerdo al tipo de bienes sobre los cuales recaigan.
En ese sentido, el embargo inmobiliario es el procedimiento en virtud del cual
l o los acreedores indisponen uno o varios inmuebles propiedad de su deudor,
previamente enajenados a su favor por medio de hipotecas o contratos
similares.
Tambin se defina el embargo inmobiliario como la va de ejecucin en virtud
de la cual el acreedor pone en manos de la justicia y hace vender el o los
inmuebles de su deudor, a fin de obtener el pago de su crdito del precio de
venta de los inmuebles embargados.
Disposiciones legales:
El embargo inmobiliario est regulado por los artculos 2126 a 2170 y 2204 al
2218 del Cdigo Civil y por los artculos 673 al 779 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Pliego de Condiciones:
Es un documento en el cual se consigna: quin es el embargante y quin es el
embargado, cundo se realiz el acto de embargo, cundo se hizo la denuncia
del acto, en virtud de qu ttulo se realiz el embargo, la mencin de la
inscripcin o de la transcripcin y la designacin de los inmuebles o del
inmueble embargado as como las condiciones que regirn la adjudicacin,
conteniendo:
1) La enunciacin del ttulo que ampara el embargo,
2) Designacin de los inmuebles embargados,
3) Las condiciones de la venta,
4) Inscripciones que hubieren sobre los inmuebles embargados o mencin de
que no existen inscripciones.
Tribunal competente:
La competencia en razn de la materia lo es la del tribunal de primera
instancia, en sus atribuciones civiles. En razn del territorio corresponde al
tribunal del lugar de ubicacin del inmueble. Estas disposiciones sobre la
competencia del derecho comn solamente aplican para los pueblos del
interior que estn sus tribunales divididos en cmaras civiles y comerciales.
Una vez determinada la competencia, el pliego se deposita en la Secretara del
Tribunal competente.
A diferencia de los anteriores actos procedimentales, el Pliego de Condiciones
no se redacta en la forma comn de los actos de alguacil, sino que se trata del
escrito redactado por el Abogado del Persiguiente donde se estipulan las
condiciones bajo las cuales se regir la venta del inmueble embargado.
Plazos y Depsito del Pliego
Este documento se deposita en la Secretara del Tribunal que tiene que ver con
el embargo, veinte (20) das despus de la transcripcin o inscripcin. All se
recibe y se firma por el secretario, anotando la fecha en que tendr lugar la
audiencia para su lectura.
Dicha audiencia se fija entre los veinte (20) y los treinta (30) das que siguen al
depsito del pliego.
Civil, que faculta a cualquier persona para que en el trmino de los ocho das
que siguen a la fecha de la adjudicacin ofrezca, por intermedio de abogado,
una nueva puja, sobre cuyo precio se proceder a realizar la nueva
subasta.
La puja ulterior slo es posible si el nuevo precio excede en un 20% al precio
ofrecido en la subasta, y debe intentarse dentro de los ocho das subsiguientes
a la adjudicacin. Es necesario que quien realiza la puja ulterior deposite en la
Secretara del tribunal que conoci del embargo, la suma ofrecida por el
inmueble. Resulta entonces necesario notificar al adjudicatario original y a los
acreedores inscritos, as como al embargado, y esa notificacin se conoce
como denuncia de la puja ulterior.
El juez fijar audiencia a travs de un auto, que el Secretario del tribunal har
publicar en un peridico de circulacin nacional, fijando audiencia para la
nueva adjudicacin. El plazo para rendir el auto es de tres das, pasados los
cuales se realizar la nueva adjudicacin. En la audiencia se trata de subastar
nuevamente el inmueble ya adjudicado afectado por la puja ulterior, y si no
concurre ningn subastador, o an si concurre, el inmueble se adjudicar a
quien ofrezca la puja ltima y superior.
Esta adjudicacin tiene los mismos efectos que la adjudicacin anterior,
aunque se favorece al adquiriente en puja ulterior porque ya no sern
admitidos nuevos ofrecimientos sobre el inmueble. Dentro de estos efectos de
la adjudicacin, que hemos expuesto precedentemente, se encuentra el
traslado del derecho de propiedad del embargado al adjudicatario de la puja
ulterior. Recordemos que el embargado no deja de ser propietario sino hasta la
adjudicacin definitiva.
EL EMBARGO RETENTIVO
DEFINICIONES
El embargo retentivo es "el procedimiento mediante el cual un acreedor
intercepta sumas de dinero o cosas mobiliarias debidas a su deudor por una
tercera persona, y se hace pagar sobre el valor de los bienes embargados".
(PEREZ MENDEZ, Artagnan. Procedimiento Civil, Tomo III, p.142.)
Suele definirse tambin como el procedimiento ejecutorio mediante el cual "un
acreedor prohbe al deudor de su deudor liberarse en manos de este ltimo, y
solicita de la justicia que ordene le sean atribuidos el dinero o el valor de los
objetos mobiliarios venidos a ser indisponibles en manos del deudor de su
deudor". (TAVAREZ, Froiln. Elementos de Der. Proc. Civil dominicano. P.208).
ACEPCION LEGAL DEL EMBARGO RETENTIVO
deudor del deudor, porque este tercero embargado tiene bajo su control los
bienes o las sumas de dinero pertenecientes al deudor: no es posible embargar
retentivamente al deudor mismo, pues l debe ser objeto de embargo ejecutivo
ya que de nada sirve impedirle que se entregue a s mismo las cosas o el
dinero que ya posee.
2do.De la misma manera, no es posible embargar ejecutivamente a un tercero
que detenta sumas de dinero o bienes muebles propiedad del deudor, en razn
de que este embargo no puede efectuarse sino sobre los bienes muebles
propiedad del deudor y encontrados en su poder.
3ero.Igualmente, cabe puntualizar que el embargo ejecutivo es un
procedimiento avalado por un ttulo ejecutorio -esto es, que no admite
discusin en su validez, en principio- y por tanto, es un procedimiento que
concede al acreedor la necesaria celeridad y proteccin de su crdito. El
embargo retentivo, sin embargo, es un procedimiento concebido para
favorecer al acreedor que puede o no tener ttulo ejecutorio, cuyo deudor ha
depositado en manos de un tercero determinados bienes o sumas de dinero y
que, por la misma relacin entre ellos, resulta preferible oponerse a que se le
entreguen al deudor hasta que el tribunal apoderado y competente decida al
respecto.
Con el Embargo de Rentas
Fonticamente son muy parecidos y, de hecho, guardan otras semejanzas
substanciales. La renta se ha definido de la siguiente forma: es la suma debida
como contraprestacin de una concesin, uso del dominio pblico o servicio
pblico; sinnimo de derecho en los censos de las explotaciones vitcolas, o
en su acepcin ms comn, la renta se considera como el producto peridico
que el prestatario de un capital o el adquiriente de un bien se comprometen a
pagar a cambio de ese capital o ese bien.
No obstante, el embargo de rentas se define como un procedimiento destinado
a indisponer la renta constituida a perpetuidad, a favor de un particular,
mediante un capital determinado proveniente del precio de la venta de un
inmueble o la cesin de valores inmobiliarios, o a cualquier otro ttulo oneroso
o gratuito.
En consecuencia, el embargo de rentas y el embargo retentivo se diferencian
en que en el primero el persiguiente no se hace pagar en manos del tercer
embargado, sino que procede a vender judicialmente el derecho al cobro de la
renta.
Con el Embargo en Reivindicacin
La diferencia entre ambos procedimientos es evidente: quien embarga en
reivindicacin lo nico que pretende es que se le devuelva la posesin de un
mueble. El acreedor del embargo en reivindicacin no pretende sino recuperar
la posesin de un mueble, ya sea porque le pertenece o ya sea porque estuvo
a su cuidado en calidad de prenda.
BIENES QUE PUEDEN EMBARGARSE RETENTIVAMENTE
El artculo 557 del Cdigo de Procedimiento Civil define lo que puede
Los ttulos que permiten este embargo son los siguientes: a) ttulo autentico o
bajo firma privada, b) acta notarial, c) sentencia condenatoria; d) pagar, e)
letra de cambio aceptada, f) pliza de seguro, y g) testamento.
En consecuencia, el persiguiente intenta el embargo retentivo en el caso de
que su deudor lo sea de sumas de dinero en poder de un tercero, o aun de
cosas muebles debidas por un tercero al deudor.
Si las cosas debidas se encuentran en poder de un tercero, se imponen
consideraciones de cuidado: se ha sugerido la posibilidad de un embargo
ejecutivo sobre la base de las disposiciones de los artculos 601 y 602 del
Cdigo de Procedimiento Civil, aunque parece haber consenso en el hecho de
que este tipo de embargo es ms bien de tipo retentivo.
JURISDICCION COMPETENTE
En los trminos del artculo 558 del Cdigo de Procedimiento Civil, el juez
competente es el del domicilio del deudor o el del domicilio del tercer
embargado, en cuanto a la territorialidad.
En cuanto a la competencia de atribucin lo es el juez de Primera Instancia, sin
importar el monto del crdito y ni siquiera si dicho crdito es de naturaleza
comercial. El Juzgado de Paz puede conocer los embargos retentivos u
oposiciones en las materias de su competencia. Por ejemplo: cuando interviene
sentencia del juzgado de paz; como en el caso de la condenacin al pago de
alquileres vencidos y dejados de pagar.
JURISDICCION COMPETENTE EN LOS CASOS DE LOS DISTRITOS JUDICIALES DE
SANTO DOMINGO Y SANTIAGO
Cabe puntualizar que en lo concerniente a los distritos judiciales de Santo
Domingo y Santiago, la competencia estar regida por la ley 50-00, de fecha
26-7-2000, que establece para ambas demarcaciones judiciales un nuevo
sistema de apoderamiento; refundiendo las cmaras civiles y penales en una
sola por cada jurisdiccin o tribunal, con un Juez Presidente en lo civil y otro en
lo penal que a su vez mediante un sistema computarizado aleatorio se
encargarn de asignar a lo dems jueces los diferentes expedientes que le
sean sometidos. (Ver en legislacin anexa Ley 50-00).
EL CREDI
EN
EL
EMBARGO
RETENTIVO
En cuando al crdito, ya sabemos que "para que sea posible una medida de
ejecucin, es necesario un crdito: l constituye la causa de la medida, su
razn de ser". (GERMAN MEJIA, Dr. Mariano. Las Vas de Ejecucin en la R.D.
p.186.). Es necesario, por dems, que el crdito posea una expresin
pecuniaria. y en consecuencia conjugar las condiciones previstas por la ley de
ser
cierto,
lquido
y
exigible
La
Certidumbre
Es necesario que el crdito tenga una existencia comprobada, pues por una
apariencia dudosa o seriamente discutible puede declararse nulo el embargo.
Segn esto, un crdito eventual no puede fundamentar el embargo retentivo,
propio, es decir, un poder tal que le permita retener los bienes o valores que
detenta a nombre de o para entregar al deudor. En segundo lugar, y como un
desprendimiento de ese poder propio, el tercero embargado se caracteriza por
carecer de lazos de subordinacin respecto al deudor: el tercero embargado no
es
un
empleado,
ni
trabaja
a
cuenta
del
deudor.
PROCEDIMIENTO
PARA
REALIZAR
EL
EMBARGO
RETENTIVO
Esquemticamente, el procedimiento de embargo retentivo atraviesa las
siguientes
etapas:
La
Solicitud
de
la
Autorizacin
Si el persiguiente est provisto de ttulo ejecutorio, no necesita autorizacin del
juez para intentar el embargo. Pero si el acreedor no est provisto de ttulo,
acude por ante el juez para que le autorice a trabar el embargo, en los
trminos del artculo 558 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esta solicitud se
realiza a travs de un requerimiento suscrito por abogado, acompaado de los
documentos que pueden permitir al juez realizar la evaluacin del crdito. Es
decir, se eleva instancia al juez del domicilio del deudor o del tercero
embargado, previa constitucin de abogado, y se aportan los documentos que
permitan realizar la evaluacin provisional, si el crdito no est liquidado.
Entonces el magistrado debe decidir sobre la medida evaluando de manera
provisional
el
crdito.
El
Auto
del
Juez
Es la autorizacin para embargar, que el juez puede conceder o negar. Este
auto u ordenanza no se pronuncia sobre la forma ni el fondo de la medida, ni
sobre la competencia del tribunal. Simplemente es una autorizacin concedida
por el juez, en atencin a los documentosprobatorios remitidos por el
persiguiente.
Recursos posibles en caso de que el juez rechace dar la autorizacin.- Se
admite que, en caso de rechazo por parte del juez, se permita la apelacin. La
jurisprudencia francesa seala al respecto que al ser el recurso de apelacin
una va ordinaria, solo puede ser cerrada si un texto la prohbe expresamente.
(J.
Vincent
et
Prevault.
No.267-214).
El
Acta
de
Embargo
El persiguiente no comunica mandamiento de pago a su deudor, sino que
notifica
al
tercero
embargado
sobre
la
medida
de
ejecucin.
El acta de embargo es un acto de alguacil notificado por el persiguiente al
tercero embargado, en virtud del cual le expresa su formal oposicin a la
entrega de los valores o los bienes que detenta a favor del deudor, y en los
trminos del articulo 559 del cdigo de procedimiento civil la notificacin de
embargo o acta de embargo deber contener las siguientes menciones:
a) Enunciacin del ttulo que ampara el crdito, si existe, o copia del auto que
lo
avala,
si
es
con
autorizacin
del
juez.
b) Especificacin de las sumas por las cuales se efecta el embargo.
c) Eleccin de domicilio en la jurisdiccin del tribunal donde reside el
embargado
o
el
tercero
embargado.
deudor
perseguido.
La
Declaracin
Afirmativa
En el caso de que el tercero embargado sea una institucin bancaria, y este es
el caso ms comn en el embargo retentivo, el persiguiente lo que ha hecho es
notificar su oposicin de pago a todos los bancos de la Repblica, aunque no
todos tengan en su poder sumas de dinero o bienes pertenecientes al deudor,
o que le seran entregados. Por eso, el persiguiente debe citar en validez, para
que concurran ante el tribunal los posibles detentadores de sumas, valores o
bienes por cuenta del deudor, y declaren all si efectivamente tienen en su
poder esas sumas o bienes, o si definitivamente no los poseen. Esta citacin
slo puede producirse una vez que el persiguiente ha sido favorecido con la
sentencia de validacin del embargo retentivo. El persiguiente cita al tercero
embargado mediante acto de alguacil emplazndolo, y ste deber declarar lo
que corresponda de forma personal o por medio de apoderado especial, por
ante la secretara deltribunal. Su declaracin contendr las causas de la deuda
que mantiene el tercero embargado con el deudor, su importe, los pagos que
han sido realizados o las causas de liberacin, o si ya ha sido efectuado algn
embargo retentivo u oposicin en sus manos. La falta de declaracin por el
tercero embargado o el hecho de no anexar a la declaracin los documentos
justificativos, har que el tercero embargado sea declarado deudor puro y
simple de las causas del embargo. El tercero embargado puede declarar que no
es deudor del deudor, en cuyo caso el tribunal puede aceptarlo o exigirle la
prueba
de
su
negativa.
Efectos
de
la
Declaracin
Afirmativa.Con la Declaracin Afirmativa.- Se determina si el tercero embargado es
realmente
deudor
del
embargado.
La
Sentencia
que
Valida
el
Embargo
Retentivo
Ciertos autores ensean que se trata de una indicacin de pago sui generis,
produciendo una delegacin imperfecta a favor del embargante. Segn esta
opinin, el embargado contina siendo el deudor del ejecutante, y si el tercero
es insolvente, el embargante puede perseguir al embargado para el cobro de
su acreencia. La jurisprudencia francesa ha adoptado otro criterio jurdico
aceptado por la mayora de la doctrina, consignando que la sentencia de
validez tiene por efecto desapoderar al deudor de las sumas embargadas
retentivamente.
(JORGE
BLANCO,
Dr.
Salvador.
Op.
Cit.
p.174..
La sentencia de validez no libera de su obligacin de pagar al embargado, y
mientras el tercero no haya efectuado el pago de la totalidad de lo debido, la
diferencia queda a cargo del embargado. Las relaciones entre el persiguiente y
el tercero embargado presentan algunas dificultades, pues para algunos
autores la sentencia es una indicacin de pago,es decir que el tercero
embargado puede arreglrselas directamente con el persiguiente, pero que
este ltimo no se ha convertido en su acreedor. Para otros, la sentencia opera
un transporte del crdito en provecho del persiguiente y en perjuicio del
tercero embargado. En esta situacin, el tercero embargado deja de ser deudor
del
embargado
y
se
convierte
en
deudor
del
persiguiente.
La ventaja del segundo criterio expuesto es que le confiere al embargante el
derecho exclusivo sobre la suma que el tercero deba sin tener el concurso de
los dems acreedores que no habran notificado oposicin, sino despus de la
sentencia
de
validacin.
EFECTOS
DEL
EMBARGO
RETENTIVO
a) El
embargo
retentivo
inmoviliza
el
crdito
embargado.
b) Constituye un impedimento incluso para los crditos futuros que el tercero
embargado
detente
a
nombre
del
embargado.
LOS
INCIDENTES
EN
EL
EMBARGO
RETENTIVO
Los incidentes pueden provenir del embargado, en ocasin de perseguir el
levantamiento
o
la
reduccin
del
embargo.
Levantamiento
del
Embargo
El levantamiento del embargo retentivo puede ser amigable o judicial: El
levantamiento amigable, no est sujeto a reglas especficas, opera por el libre
juego de voluntades y puede incluso quedar plasmado hasta en una carta,
siempre que al tercero embargado se le haga constar fehacientemente la
liberacin de su compromiso con el persiguiente. En este caso el tercero
embargado tiene el legitimo derecho a procurar de las partes por cualquier
medio las garantas necesarias de que no va incurrir en responsabilidad alguna
con
las
partes.
El levantamiento judicial se puede perseguir alegando irregularidad del
procedimiento. El mismo implica la intervencin del tribunal. Esto puede
lograrsemediante la interposicin de una demanda en accin principal o
reconvencionalmente
en
el
curso
de
la
demanda
en
validez.
Jurisdiccin competente en caso de levantamiento judicial del embargo
retentivo.- Se admite que en el embargo retentivo practicado sin ttulo, el Juez
de los referimientos es competente para pronunciar el levantamiento. Cuando
la existencia del ttulo ni su validez son contestados, el tribunal competente es
el de derecho comn, con exclusin del juez de los referimientos. En cuanto a
la competencia de atribucin para el levantamiento del embargo, corresponde
al juez de Primera Instancia, a pesar de que la competencia de atribucin no es
de orden pblico. En cuanto a la competencia territorial, depender del tribunal
donde se haya radicado o se pretenda introducir la demanda en validez. La
sentencia de levantamiento del tribunal apoderado tomar en cuenta los
alegatos del demandante, o sea, del embargado que persigue
el levantamiento, decidiendo por medio de sentencia sujeta a los recursos
ordinarios.
Posibilidades del embargado para solicitar el levantamiento del embargo.- El
embargado dispone de tres vas diferentes para solicitar el levantamiento del
embargo:
a) Por acto de abogado a abogado, en forma de demanda incidental propuesta
contra
la
demanda
en
validez.
b) Por
la
va
de
los
referimientos.
calificadas en ltima instancia, o ejercer los poderes que les son conferidos en
materia
de
ejecucin
provisional.
NOTAS ACLARATORIAS EN RELACION AL USO Y MANEJO DE LOS DIFERENTES
FORMULARIOS
SOBRE
EL
EMBARGO
RETENTIVO
Los formularios a utilizar en un procedimiento x van a depender de las
variables
procesales
que
se
presenten.
En esta edicin solamente hemos incluido aquellos formularios que en
condiciones normales se elaboran en la ejecucin de un embargo retentivo. En
principio tenemos: La instancia en solicitud de autorizacin para trabar
embargo retentivo. Es conveniente que este formulario este acompaado de
los documentos que justifiquen la solicitud. Dicho formulario deber utilizarse
exclusivamente en los casos donde el crdito en virtud del cual se embarga no
este totalmente liquidado; o donde no se posea un titulo ejecutorio que
justifique cualquier medida de ejecucin. La base legal de este formulario la
prev el Artculo 558 del Cdigode Procedimiento Civil que plantea que el
juzgado competente para librar el auto de autorizacin de embargo lo ser el
de primera instancia en sus atribuciones civiles y comerciales del domicilio del
embargado
o
en
domicilio
del
tercer
embargado.
En el segundo formulario presentamos: El acto de embargo retentivo con
denuncia, demanda en validez y contradenuncia del embargo; La integracin
en un solo acto de varios aspectos procesales, simplifica el procedimiento de
embargo, abreviando los plazos y dndole ms dinamismo y celeridad al
proceso.
A este tipo de formulario tambin se le podra integrar la citacin en
declaracin afirmativa, a condicin de que el embargo se practique en virtud
de un ttulo ejecutorio y que tanto el embargado como el tercero embargado
estn domiciliados en la jurisdiccin del tribunal que conocer del embargo.
Tambin puede utilizarse este formulario en caso de que el acreedor persiguiente posea un ttulo autntico que no sea ttulo ejecutorio. Al respecto
precisamos que todos los ttulos ejecutorios son autnticos; pero no todos los
ttulos autnticos son ejecutorios. Ejemplo: un acto redactado ante un notario
contentivo de la obligacin de pagar sumas de dinero que no sean a trmino
fijo (ver jurisprudencia del 24 de febrero de 1942, B.J. 379, p.101). Cabe
destacar que en caso de que el ttulo sea autntico y no ejecutorio se podr
seguir el mismo procedimiento con la salvedad de que el demandante en sus
conclusiones deber pedir la condenacin del deudor por las sumas que le
adeuda.
Las actuaciones procesales que se integran en este acto pueden hacerse en
actos por separado, lo que a nuestro juicio debera ser la prctica usual,
particularmente cuando el persiguientecarece de ttulo ejecutorio y por respeto
a los plazos previstos en el Cdigo de Procedimiento Civil, entre un acto
procesal
y
otro.
En inters de facilitar al usuario el uso y manejo de estos formularios hemos
incluido por separado los actos que presentamos conjuntamente en el segundo
limitar
la
libre disposicin
del
deudor
sobre
los
|
|bienes embargados, ponindolos en mano de la justicia, que los conserva en
provecho del
acreedor,
evitando
su
sustraccin
o
|
|desaparicin
en
perjuicio
de
los
derechos
del
acreedor".
|
|Estos embargos no tienen por objeto la venta inmediata del bien embargado:
el
acreedor
debe
perseguir
la
validez
de
sus
|
|pretensiones en justicia convirtiendo el embargo conservatorio en embargo
ejecutorio, y entonces proceder a la venta de los bienes |
|embargados, en los trminos de los artculos 48, 819 y siguientes del Cdigo
de
Procedimiento
Civil.
|
|REQUISITOS
PARA
EL
EMBARGO
|
|En principio, es necesario ser titular de una acreencia fundada en un crdito
no
necesariamente
caracterizado
por
las
condiciones
|
|de certeza, liquidez y exigibilidad. Estas condiciones del crdito
imprescindibles en otros embargos- dejan paso en la ntima |
|conviccin del magistrado a una condicin novedosa: la urgencia en el cobro
la
urgencia,
definida
como
la
situacin
en
la
cual
el
|
|acreedor teme la insolvencia inminente de su deudor, y en tal virtud se dirige
al
juez
para
obtener
de
l
su autorizacin,
|
|indisponiendo los bienes muebles de su deudor que garantizan el pago de las
obligaciones
asumidas. Examinaremos
a
continuacin,
con|
|ms detenimiento, las condicionesdel crdito en las medidas conservatorias. |
|La
Certidumbre
|
|Las condiciones del crdito que dan lugar al embargo conservatorio se
encuentran
bastante
diferenciadas
en
relacin
con
las
|
|condiciones del crdito en los embargos ejecutivos y/o inmobiliarios. El artculo
48
del
Cdigo
de
Procedimiento
Civil,
reformado
|
|por la ley 845 de 1978, dispone limitaciones a la certeza del crdito, bastando
que
el
crdito
mismo
"parezca
justificado"
para
que|
|el juez decida autorizar el embargo conservatorio sobre los bienes muebles
pertenecientes
al
deudor.
|
|En los embargos conservatorios la certeza del crdito depende de la soberana
apreciacin
del
juez,
quien
decidir
dicha
certeza
y
|
|autorizar o no el embargo; lo que no implica necesariamente que con alegar
un
crdito
se
autorice
medalaganariamente
el
embargo.
|
|Esta es una diferencia ostensible con las condiciones de certeza del crdito en
los
embargos
ejecutivos
y/o
inmobiliarios,
pues
|
|stos son embargos apoyados en un ttulo fcilmente comprobable, que
consigna fehacientemente las obligaciones entre el deudor y el|
|acreedor.
|
|Esta "apariencia" de certidumbre del crdito, como base de la emisin de la
ordenanza
de
embargo
conservatorio,
no
implica
|
|necesariamente que el juez, al autorizar la traba, juzgue la validez del fondo,
pudiendo
inclusive
determinar
que
el
crdito,
en
|
|CLASIFICACIN
DE
LOS
EMBARGOS
CONSERVATORIOS
|
|Los embargos conservatorios constituyen, en esencia, medidas judiciales que
tienden
a
proteger
al
acreedor que
teme
por
el
cobro
de|
|su crdito, ante la inminente insolvencia del deudor. Se conocen tambin
como
"embargos
mobiliarios"
dado
que
los
mismos
recaen
|
|sobre bienes muebles, preferentemente. Su clasificacin incluye los embargos
siguientes:
|
|
Embargo
conservatorio
general
|
|
El
embargo
conservatorio
comercial
|
| Embargo conservatorio de efectos mobiliarios que guarnecen los lugares
alquilados
o
arrendados
|
|
Embargo
conservatorio
contra
el
deudor
transente
|
|
El
embargo
en
reivindicacin
|
|Adems, trataremos un embargo conservatorio muy especial, previsto e
instituido
por
el
Cdigo
Tributario,
regido
por
un
|
|procedimiento especial apartado del derecho comn, denominado Embargo
Conservatorio
de
la
Administracin
Tributaria.
|
|TRIBUNALES
COMPETENTES
|
|Con relacin a la competencia es conveniente considerar dos tipos bien
definidos: laprimera en razn de la materia y la segunda en|
|razn
del
territorio.
|
|En razn de la materia son competencia del Juzgado de Primera Instancia los
siguientes:
embargo
conservatorio
comercial
y
embargo
|
|conservatorio general, en atribuciones comerciales y civiles, respectivamente,
y
el
embargo
en
reivindicacin.
Es
competencia
del
|
|Juzgado de Paz: el embargo contra el deudor transente y el embargo de ajuar
de
inquilinato.
En
el
embargo
contra
el
deudor
|
|transente el Juzgado de Primera Instancia es competente para conocer de la
demanda
en
validacin.
|
|El embargo de la Administracin Tributaria, en principio, no es conocido por
ninguna
instancia
judicial:
lo
conoce
y
ejecuta
la
|
|propia Administracin Tributaria, a travs de un funcionario especialmente
designado
para
su
conocimiento
y
conocido
como
"Ejecutor|
|Tributario". En caso de contestaciones, el mismo Ejecutor Tributario conoce las
excepciones
planteadas
por
el
ejecutado;
si
las
|
|rechaza puede acudirse por ante la Secretara de Estado de Finanzas, con el
"recurso
jerrquico".
A
partir
de
esta
instancia,
puede|
|apelarse ante el Tribunal Contencioso Administrativo, y, si es posible, por ante
la
Suprema
Corte
de
Justicia,
a
travs
de
la
|
|casacin ordinaria -en materia civil y comercial. Existe tambin el denominado
Recurso
de
Amparo.
|
|EL
EMBARGO
CONSERVATORIO
|
|GENERAL|
|DEFINICIN
|
el
crdito
-o
documentos
probatorios
suficientes
|
|para la ntima conviccin del juez-; monto por el cual se solicita la medida, en
principal,
intereses
y
honorarios
de
abogado,
as
|
|como costas del procedimiento. Adems, por supuesto, las generales del
persiguiente
y
del
perseguido.
|
|Se solicita en la misma instancia la ejecutoriedad no obstante cualquier
recurso,
y
la
fijacin
del
plazo
para
la
realizacin
de
la|
|demanda en validez. El auto emitido por el juez precisa el momento en el cual
deber
el
acreedor
demandar
sobre
el
fondo.
|
|Obtenida la autorizacin, se procede al embargo conservatorio mediante la
instrumentacin
del
acta
de
embargo
conservatorio.
Es
un
|
|acto de alguacil notificado al deudor, conteniendo en cabeza la ordenanza de
embargo
dictada
por
el
juez
que
autoriza
la
accin.
|
|El alguacil actuante inscribir la "Hipoteca Judicial o Provisional" sobre los
inmuebles
propiedad
del
deudor,
de
acuerdo
con
las
|
|prescripciones del artculo 54 del C.P.C. Esta inscripcin se hace con el Acta de
Embargo,
en
la
Oficina
del
Registrador
de
|
|Ttulos, y contiene, entre otras menciones, la eleccin de domicilio del
acreedor -si no residiere en el lugar donde se practica el|
|embargo-, as como la designacin del guardin, las generales de los testigos,
las
horas
de
inicio
y
trmino
de
la
actuacin
del
|
|alguacil y otras menciones usuales de los actos de alguacil. Si dentro del plazo
de
dos
meses
el
acreedor
no
convierte
la
|
|inscripcin provisional en definitiva, cualquier persona podr solicitar su
cancelacin,
a
costa
de
que
haya
tomado
la
inscripcin
|
|y en virtudde auto dictado por el juez que la autoriz, de acuerdo a las
prescripciones
del
citado
artculo
54
del
C.P.C.
|
|Procede entonces la demanda en validez, a fin de que el tribunal convierta el
embargo
conservatorio
en
ejecutorio
y
se
rematen
los
|
|bienes en pblica subasta, obteniendo as el acreedor el cobro de sus
acreencias.
|
|La Solicitud para Embargar Conservatoriamente y la Autorizacin del Juez
Competente
|
|El persiguiente debe elevar una instancia al juez competente solicitando la
autorizacin
para
embargar,
a
la
cual
anexa
la
|
|justificacin del crdito y las pruebas de la urgencia y el peligro que corre el
cobro
del
crdito.
La
instancia
de
solicitud
de
|
|autorizacin para embargar conservatoriamente contiene, entre otras, las
siguientes
menciones:
|
|
Designacin
del
tribunal
competente
|
|
Generales
del
persiguiente
y
el
requerido
|
| Monto del crdito, si fuere lquido, o las pruebas que permitan al juez
realizar
la
evaluacin
provisional
|
| Demostracin de la urgencia y el peligro para el cobro de las acreencias |
|
Descripcin
de
los
muebles
a
embargar
|
|El
Auto
u
Ordenanza
de
Embargo|
|Legalmente el juez est obligado a hacer constar en la ordenanza: a) los
elementos
de
prueba
de
la
seriedad
del
crdito,
su
|
|urgencia y peligro; b) el plazo dentro del cual el acreedor deber demandar en
validez
del
embargo
-normalmente
de
dos
mesesy
c)
|
|la
suma
por
la
cual
se
autoriza
el
embargo.
|
|La ordenanza se ejecuta sobre minuta, no obstante cualquier recurso, y es
posible que la misma imponga la prestacin de fianza al |
|persiguiente,
si
el
juez
as
lo
considera
necesario.
|
|RECURSOS
CONTRA
LA
ORDENANZA
|
|La Oposicin y la Apelacin: carecen de inters en este punto, pues la
ordenanza
o
autorizacin
es
ejecutorio
no
obstante
cualquier|
|recurso.
|
|Sin embargo, para nuestra Suprema Corte de Justicia, la ordenanza por la cual
se
autoriza
a
trabar
el
embargo
conservatorio
es
|
|susceptible
de
oposicin
cuando
son
dictadas
en
defecto.
|
|En esta misma decisin, la Suprema Corte de Justicia entiende que, en esta
materia,
las
ordenanzas
dadas
en
defecto
son
|
|susceptibles del recurso ordinario de la oposicin, lo que se reafirma en el
artculo
417
del
Cdigo
de
Procedimiento
Civil,
cuando|
|seala que "los autos del Presidente sern ejecutorios no obstante oposicin o
apelacin".|
|El
Referimiento
|
|En la prctica es la va ms socorrida por los litigantes, pues el citado artculo
48
del
C.P.C.
dispone
que
la
parte
interesada
|
|podr recurrir en referimiento ante el juez que dict el auto. |
|El Juez de los Referimientos puede mantener la vigencia de su autorizacin, o
modificarla
en
alguno
de
los
siguientes
sentidos:
|
|reduciendo los bienes afectados, reduciendo el monto por el cual se solicita la
traba
o
disponiendo
la
prestacin
de
fianza.
Esta
|
|ordenanza es apelable. Igualmente, el Juez de los Referimientos puede
reexaminar
los
motivos
que
le
indujeron
a
autorizar
el
|
|embargo, y puede ordenar incluso la cancelacin de la misma si considera la
existencia
de
motivos
justificativos
serios
para
tal
|
|decisin.
|
|EL
ACTA
DE
EMBARGO
|
|Obtenido el permiso para embargar se notifica el auto de embargo, se procede
a
la
redaccin
del
Acta
de
Embargo.
Esta
acta
debe
|
|contener:
|
|
Designacin detallada y precisa de los bienes embargados. |
| Eleccin de domicilio en el municipio donde se practique el embargo.|
|
Notificacin del titulo en virtud del cual se traba el embargo. |
| Designacin de guardin y dos testigos, todos firmantes del acta. |
suficiente
para
garantizar
el
pago
de
la
requerido, en
|
|principal,
intereses
y
costas.
|
|Incidentes
propuestos
en
caso
de
acreedores
mltiples
|
|Si existe embargo precedente y el alguacil contina la persecucin del nuevo
embargo,
puede
intentarse
la
nulidad
ante
el
Juzgado
|
|de Primera Instancia del domicilio del demandado, siempre que se presente el
acta
del
precedente
embargo.
Si
el
acta
del
embargo
|
|precedente no se muestra, se puede apoderar al Juez de los referimientos para
que
decida
sobre
la
existencia
o
inexistencia
del
|
|embargo
precedente.
|
|Como no vale "embargo sobre embargo", slo valen las gestiones efectuadas
por
el
primer
acreedor
que
lo
intenta,
y
los
|
|subsiguientes acreedores no pueden embargar a su vez, debiendo hacer valer
sus
oposiciones.
Si
algn
otro
acreedorpretende
|
|levantar embargo sobre embargo, el segundo, simplemente, no vale. |
|Cmo proceder en esta situacin? Si el alguacil encuentra que los bienes ya
estn
embargados,
debe
proceder
a
la
comprobacin
de
|
|los mismos, de acuerdo a su propia acta de embargo, todo lo cual constar en
acta
y
comunicar
al
deudor
o
al
Juez
de
los
|
|referimientos, si lo primero no es posible. Luego, esta acta de comprobacin
se
remitir
al
acreedor
que
trab
el
embargo,
valiendo|
|como
oposicin
sobre
el
producto
de
la
venta.
|
|Incidentes
promovidos
por
terceros
|
|Afectados los bienes de un tercero, eventualidad no descartable, puede
hacerse
presente
la
demanda
en
distraccin,
de
manera
|
|principal o como intervencin voluntaria en relacin con la demanda en
validez
del
embargo
conservatorio.
|
|La demanda en distraccin se incoar mediante acto al depositario y
denunciado al ejecutante y a la parte embargada, con citacin |
|motivada, y quien la intenta debe aportar la prueba de la propiedad sobre los
bienes
embargados,
a
pena
de
nulidad.
|
|EXCESO
DE
BIENES
EMBARGADOS
|
|El embargo no es nulo por el hecho de que el acreedor lo haya intentado por
una
suma
superior
a
la
adeudada.
Esta
disposicin
del
|
|artculo 2216 del C.P.C. ha encontrado su realizacin en disposiciones de la
Suprema
Corte
deJusticia,
quien
ha
considerado
la
|
|posibilidad de la traba excesiva por parte del persiguiente. |
|En este caso, se ha reconocido que el deudor tiene la posibilidad de demostrar
la
ligereza
censurable
del
acreedor.
Si
tal
es
el
|
|caso, el deudor puede obtener el resarcimiento justo por el perjuicio que se le
haya
ocasionado.
|
|EL
EMBARGO
CONSERVATORIO
COMERCIAL
|
|DEFINICIN
|
|Es un tipo especial de embargos conservatorios, previsto para la materia
comercial,
exclusivamente,
pues
su
propsito
es
proteger
|
|el
crdito
comercial.
|
|REGULACIN
LEGAL
|
|Este embargo se encuentra previsto en los artculos 172 del Cdigo de
Comercio
y
|
|en
el
artculo
417
del
Cdigo
de
Procedimiento
Civil.
|
|DIFERENCIAS
CON
EL
EMBARGO
CONSERVATORIO
GENERAL
|
|Entre el embargo conservatorio general y el embargo conservatorio comercial
existen
diferentes
importantes.
|
|El primero es un procedimiento ejecutivo en materia civil, permitido a
todoacreedor cuyo crdito este en peligro, aunque no tenga |
|ttulo ejecutorio, y demuestre la urgencia para el cobro de sus acreencias en
vista
de
la
inminente
insolvencia
del
perseguido.
|
|El segundo, el embargo conservatorio comercial, es un procedimiento
conservatorio
establecido,
exclusivamente,
en
materia
|
|comercial, a favor de los acreedores con letras de cambio protestadas, o
cuando
se
requiere
celeridad
en
el
cobro
de
las
|
|acreencias.
|
|LA
CELERIDAD
EN
EL
COBRO
DEL
CRDITO
|
|Por celeridad debe entenderse, en cuanto al embargo conservatorio comercial
se
refiere,
la
necesaria
prontitud
o
rapidez
alegada
|
|por el acreedor en la ejecucin de las obligaciones del deudor, y tenemos
entonces
que,
en
el
embargo
conservatorio
comercial,
|
|sufren atenuaciones ostensibles los criterios de peligrosidad y urgencia en el
cobro
del
crdito.
|
|El embargo conservatorio comercial slo pretende indisponer los bienes del
deudor
mientras
existe
litis
entre
l
y
su
acreedor,
en
|
|atencin a la inminente desaparicin o disminucin grave de los mismos. |
|Es un embargo eminentemente mobiliario, y como tal, no es aplicable al
dinero u
otros crditos, pues sera embargo retentivo. Por |
|tanto, puede decirse que es un embargo conservatorio restringido a los
crditos
comerciales.
|
|LA
AUTORIZACIN
PREVIA|
|Al embargo conservatorio comercial precede una autorizacin del Juez de
Primera
Instancia,
tanto
el
del
domicilio
donde
se
|
|encuentren los bienes a embargar como del lugar donde se someter el fondo
del
proceso,
exclusivamente
en
sus
atribuciones
|
|comerciales.
|
|CONSTITUCIN
DE
FIADOR
|
|El artculo 417 del Cdigo de Procedimiento Civil pone a cargo del Juez de
Primera
Instancia
disponer
que
el
demandante
constituya
|
|fiador o justifique su solvencia. En caso de que el embargo se intente por letra
de
cambio
protestada
(artculo
172
del
Cdigo
de
|
|Comercio), el juez no puede ordenar la constitucin de fiador ni la prestacin
de
fianza.
|
|COMPETENCIA
|
|El Juzgado de Primera Instancia en sus atribuciones comerciales,
exclusivamente.
|
|PROCEDIMIENTO
|
|Si el persiguiente tiene ttulo ejecutorio, le basta notificar el mandamiento al
deudor
y
luego
hacer
levantar
acta
de
embargo
|
|ejecutivo.
|
|Si carece de ttulo ejecutorio, debe unira su demanda sobre el fondo una
demanda en validacin del embargo, y despus de obtenida |
|la sentencia transformar el embargo conservatorio en embargo ejecutivo, o
practicar
embargo
ejecutivo
en
virtud
de
la
sentencia
de
|
|condenacin.
|
|Se incoa por ante el Juez de Primera Instancia, en sus atribuciones
comerciales, buscando que por ordenanza autorice el embargo. |
|Si el magistrado accede, entonces el persiguiente puede embargar
conservatoriamente los muebles de su deudor. Si carece de ttulo |
|ejecutorio, demandar entonces la validez del embargo, para proceder a
convertirle
en
ejecutorio,
con
la
finalidad
de
subastar
los
|
|bienes
embargados.
|
|El persiguiente intima al pago, para proceder luego a la verificacin de la
traba.
El
acreedor
puede,
con
autorizacin
del
Juez
de
|
|Paz competente -el del domicilio donde se encuentren los bienes a embargarpresentarse
a
efectuar
la
traba
sin
haber
comunicado
la|
|intimacin a pagar, procedimiento que resulta preferible pues el deudor se
encontrara
en
la
imposibilidad
de
distraer
los
muebles
|
|a embargar. Luego de la conversin del embargo, se procede a la venta de los
bienes, tal como en los embargos ejecutivos. |