DERECHO GERMANO: BREVE ESQUEMA Y ASPECTOS PUNITIVOS

(TEXTO EN REVISION)
El concepto de Derecho Germnico proviene de una construccin intelectual,
basada en similitudes que se presentan en algunas de las tribus germnicas ,
pero en realidad no existe un Derecho estructurado normativamente como lo
son: el Derecho espaol o indiano . Por lo tanto esta construccin unitaria no
concuerda con la realidad de los hechos , esto se debe a que la informacin
con que se cuenta fue desarrollada por Cesar y Tcito , quienes solamente
tuvieron relacin con tribus del centro de Europa.
Caracteres del Derecho germnico:
1) Un fuerte papel de la costumbre, esta prctica es que la que tiene la mayor
antigedad , fue creada por la propia comunidad a partir de sus costumbres
reflejadas en sus hbitos sociales . Su divulgacin se hacia mediante
transmisin oral de generacin en generacin , para su aprendizaje y
memorizacin se utilizaban versos y refranes. Se hacia de esta forma porque
no conocan la escritura, por ende no exista otro medio. Hasta que se
establecen en los territorios del Imperio Romano , donde reciben la influencia
romano cristiana. Gracias a esto aparecen sus primeras leyes concretas , es
decir bien estructuradas. Estas leyes no pierden su esencia, pero si adoptan
varios aspecto jurdicos romanos
2) El Derecho se puede catalogar de primitivista . Sus instituciones tenan un
fuerte carcter arcaico, a causa de que se trata de una etapa precientfica ,
donde el nivel tcnico y cientfico es bastante precario.
El primitivismo lo percibimos en una serie de aspectos, donde la construccin
racional est totalmente ausente por ejemplo: no exista una reflexin para la
solucin de conflictos , sino que se hacia con total espontaneidad. El uso de los
sentidos como herramienta fidedignas para resolver o justificar ciertos actos.
Adems y quizs el elemento de mayor relevancia es la falta de independencia
que presentaba el mbito jurdico . No slo era inspirado e influido por la
religin y valores blicos, sino que tambin estaban estrechamente
relacionados. Por consiguiente, toman su lugar en ocasiones en que no existe
derecho propiamente tal. Al no estar separado el derecho de las otras reas y
valores de una sociedad no es el espacio ideal para que este tenga un buen
funcionamiento, puesto que es importante tener conocimientos que hechos
corresponden al derecho y cuales no.

3) Las instituciones tenan un carcter asociativo , es decir exista un fuerte

espritu de comunidad , el cual se reflejaba en las instituciones y estructuras
polticas, sociales o jurdicas. El espritu de comunidad se presentaba en la vida

privada y social de los germanos , sin importar el nmero de personas de

conformaran e grupo.
4) Exista un privilegio tribal , que consista en que el derecho estaba vinculado
a la raza y no a la tierra. No exista un derecho basado en la tierra porque no
tenan una estable, por consiguiente, al cambiar de lugar llevaban consigo el
derecho. Esto produjo una dualidad jurdica en el momento que penetraron y se
asentaron en el imperio entre su derecho y el romano.

Fuentes de informacin del Derecho germnico:

Las principales fuentes sobre el derecho germnico son:
1) Comentario de la guerra de las Galias de Cesar (S.I a C.)
2) La Germania de Tcito (s. II d.C.)
Estos escritos fueron redactados por autores latinos, explicando el carcter
dogmtico que se percibe en el anlisis de una serie de instituciones germanas
desde un punto de vista netamente romano. Ellos hablan de matrimonio ,
testamento etc.
Estas narraciones tienen un contenido histrico con respecto al derecho, que
nos permite visualizar en la actualidad como funcionaba el derecho germano,
aunque podriamos decir que mencionados textos son un mal menor , al no
existir fuentes jurdicas. A este aporte se suma el de una serie de autores
germanos que en los siglos VI y VII d. C escribieron sobre el tema y las
costumbres que perduran el leyes escritas posteriores. ( lex ripuaria, lex
frisona, lex salica, lex alamannorum).
A continuacin vamos a explicar algunos tipos de derecho germano para luego
nombrar el que nos importa , el penal.

Derecho de las Obligaciones.

En este aspecto podemos decir que el desarrollo fue menor en comparacin al
derecho romano.
Tcito nos permite darnos cuentas que utilizaron la permuta y una primitiva
compraventa. Se realiza por el cambio de monedas de plata o por ganado , se
supone esto ya que el ganado era el elemento ms preciado para ellos. A la

vez pagaban las multas de delitos menores con animales. Tcito nos dice que
el inters y la usura son desconocidos.
Como no conocan la escritura los negocios se cerraban con gestos o
simbolismos , nuevamente nos damos cuenta que para el germano el honor y
la honra eran pilares de su vida social, al actuar aqu como aval o muestra de
compromiso.
Derecho Procesal.
La administracin de la justicia estaba a cargo de la Asamblea Cantonal, el
sistema era pblico, oral y tena un formulismo simple , pero riguroso. Las
iniciativas de las diligencias que se tuvieran que seguir era responsabilidad de
las partes y la sentencia era ejecutada por la parte ganadora. Los elementos
probatorios ms importantes que se utilizaban eran: los testigos y el juramento.
Los juicios divinos u Ordalias nos reafirman la importancia de la religin en la
vida de todo germano. Se pretenda obtener la verdad en el juicio por medio de
seas en el fuego, agua, hierro caliente o el duelo.
La sentencia probablemente era acordada en la asamblea judicial o por quien
la presida. No existi un verdadero procedimiento ejecutivo, por el contrario
estaba instaurada la venganza de sangre y la prenda extra-judicial.
Derecho Penal.
El Derecho Penal estaba basado en que cada persona que rompe la paz se
coloca de esta , lo importante es el dao y no la intencin, por lo tanto se mide
el resultado.
Por un delito cometido comienza la guerra entre quien realiz el acto y el
afectado, o bien entre las sippes, o incluso de la comunidad contra el acusado.
El fin de esta guerra es recuperar la honra despus de la ofensa. Para saber a
quien le corresponde actuar en el hecho existen algunas categoras :
a) En los de propiedad, es decir robo o hurto, slo puede actuar el afectado.
b) En los que se rompe el honor de una persona, es decir violacin adulterio
etc. y delitos de sangre , ya sean lesiones u homicidios corresponde actuar a
las sippes.
c) En los delitos polticos (traicin , desercin entre otros) y en los sacrales
(blasfemia, hereja), es la esfera de accin de toda la comunidad. En este punto
el malhechor es considerado un animal daino[1] , donde cualquier miembro
de la comunidad lo puede matar, sin objecin de otro miembro.
De lo anterior podemos concluir que existe un acuerdo entre los miembros de
una comunidad en la respuesta contra individuos que atentaran contra la paz .
En ocasiones la sancin puede alcanzar tambin a la familia del malhechor .

Aparte se deba pagar una indemnizacin , tenan una cuanta fija , segn cada
tribu. Para explicar mejor el concepto vamos a referirnos al wergeld :
indemnizacin por el delito de homicidio , se paga por el precio de la vida y el
honor de la persona . Se toman en cuenta el linaje , el herosmo individual y de
su sippe . El pago deba ser realizado por cada integrante de la sippe del
antisocial y ser distribuido a cada integrante la sippe afectada, en ocasiones
tambin se indemnizaba al poder poltico.

Desarrollo.
Breve contexto Histrico
Para adentrarnos en esta investigacin, intentaremos un desglose de las
influencias recibidas por el Derecho germnico. Esto, partiendo desde el
perodo en donde se enmarcan las migraciones hacia el Imperio, las cuales se
hacen incontenibles en al ao 409 d.c., hasta las invasiones de los
musulmanes en el ao 711d.c.
Luego de esto, se nos har ms accesible la obtencin de conocimientos
acerca de las fuentes del Derecho, entendiendo a este como una proyeccin de
acontecimientos sociales, que finalmente permiten comprender de la manera
ms ntegra posible la legislacin de los pueblos germanos, y como dijimos
anteriormente, especialmente del pueblo Visigodo.
Los desplazamientos realizados por los pueblos germanos (pueblos de origen
Indo- europeo), fueron llevados a cabo de dos maneras distintas. Existen

aquellas que fueron caracterizadas por una irrupcin violenta (invasiones) y

otras consistentes en la penetracin de estos pueblos en virtud de acuerdos de
ayuda militar, concertados con las autoridades imperiales (migraciones). Estas
ltimas, en fuerza o en virtud de un foedus
Las migraciones de los pueblos germnicos hacia el imperio Romano en los
siglos IV y V, produjo un cambio en la estructura poltica del imperio, debido a
que avanzaban con sus bienes e instituciones, las cuales a pesar de
mantenerse con su misma estructura y organizacin, se vieron fuertemente
influenciadas por la cultura romana. Sin embargo, la entrada de los pueblos
germanos produce la formacin de reinos nuevos, lo cual hace que los
romanos vayan perdiendo la potestad tanto sobre germanos, como de
romanos; sobre estos ltimos, producto de la toma de atribuciones de los
nuevos monarcas, por sobre lo que el Imperio romana poda considerar. Las
migraciones tuvieron 2 caractersticas:
- Se trasladaron pueblos completos
- Migraciones para establecerse en un territorio determinado
Dentro de los factores que se consideran ms relevantes de las migraciones
podemos mencionar las factores externos, es decir, climticos, demogrficos y
la amenaza constante de los pueblos Hunos; internos de Roma, tales como
reduccin de la poblacin imperial, mala administracin de las provincias,
prdida de los ideales romanos caractersticos y falta de solidaridad entre los
dos fragmentos del Imperio (Occidente y Oriente). Se debe hacer notar que
estas ltimas son las que ms influyeron en estos movimientos migratorios.
Otro elemento muy importante son los cambios polticos, sociales y
econmicos que se produjeron producto del contacto con los Celtas e Iranios.
De esto se destaca el carcter militar y as se forman comunidades polticas y
nacionales de mayor amplitud, a partir de las cuales surgen lazos de
parentesco que permiten la formacin de una aristocracia de sangre. A partir de
esos lazos de sangre, los prncipes ejercan poderes sobre otros hombres
libres vinculados en una fidelidad personal, manifestada en las campaas
militares, denominando esta relacin Gefolge. En torno a estas clientelas
militares comienzan a originarse verdaderos caudillos militares, que
principalmente unidos por su parentela (Sippen) permiten actos heroicos de
nivel destacable. Estos actos, se dice que han venido a formar el gnesis de la
realeza germnica. Dentro de las instituciones germanas, la realeza es la ms
favorecida con las migraciones, se dice incluso, que a partir de una realeza de
marcado carcter militar se produce la etnognesis de los diversos pueblos
germanos. A travs del carcter militar ya mencionado y otros elementos que
permitieron ir aunando la historia nacional, hasta formar grandes agrupaciones
populares constituidas como reinos, es en el siglo IV cuando se logra ingresar
al imperio, tanto por las fuerzas de las armas, como por los anteriormente

sealados foedus.
Los que apoyan el ingreso por medio de las armas, sostienen la Teora
Catastrfica confeccionada en el renacimiento humanista, la cual seala que el
mundo romano fue devastado por las sucesivas invasiones germnicas que
marcan al mismo tiempo una explicacin histrica del fin del mundo antiguo y
origen del mundo medieval. Como se pudo ver, nuestra investigacin avala la
idea de que esta ltima teora ya no est vigente, por cuanto, parece claro que
esas invasiones brbaras no fueron fruto de una accin ocurrida en instantes
determinados, antes bien consisti en un proceso prolongado y progresivo de
ingreso de estos pueblos.
De los ms importantes pueblos germanos que podemos mencionar, nos
encontramos con los godos, entre los cuales destacan los Visigodos y los
Ostrogodos. Barrientos sostiene sobre estos ltimos: cuya etnognesis se
produjo durante su desplazamiento desde los mrgenes del Fstula hasta las
riveras del Mar Negro en los tres primeros siglos de nuestra era y, que tras su
divisin e ingreso al imperio en calidad de federados, el ao 382, acabaron por
establecerse en la Aquitania II, despus de un nuevo foedus pactado el 416,
donde permanecieron hasta 507, ao en que luego de ser derrotados en Vouill
por los Francos, cruzaron los pirineos y se asentaron en la pennsula Ibrica,
donde constituyeron el llamado reino Hispano Visigodo.[2]
El pueblo godo mencionado en el prrafo anterior por Barrientos, es dividido
producto de las derrotas sucesivas en manos de los romanos, gobernados en
esos momentos por Claudio (268-270) y Aureliano (270-275), graficando su
separacin en aquellos grupos nacionales asentados al Este del Dniester y los
asentados entre dicho ro y el Danubio. Estos ltimos estaban relacionados a la
sippe de los Baltos, y van a conformar el pueblo Visigodo.
Los Visigodos llegan en la pennsula Ibrica el ao 415 bajo la direccin de
Ataulfo, lo cual no quiere decir que no hayan tenido presencia anterior en el
imperio, incluso llegando a tener una importancia fundamental para la lucha del
imperio en contra de otros pueblos germanos, especialmente frente a los
Suevos. Estos episodios de cooperacin directa con el Imperio Romano, le
permitieron ser invitados a tomar posesin y establecerse en las tierras de las
Galias y de Hispania. Producto de estas concesiones, en el ao 418, bajo el
reinado de Valia se constituyen al Sur de Francia con capital en Tolosa.
A mediados del siglo V los Visigodos ocupan las provincias Tarraconense y
Lusitania durante los reinados de Teodorico II (453-466) y de Eurico (466-484),
respectivamente. Este ltimo rey destaca por ser el primer gobernante visigodo
de Espaa. Durante el gobierno de su sucesor Alarico II se realiza la instalacin
de contingentes populares gticos en territorios hispnicos, sin embargo es en

este mismo reinado donde se pone fin al reino de Tolosa en el ao 507

producto de la derrota frente a los Francos en la batalla de Vouill.
Formndose, de este modo, un perodo de supremaca ostrogoda que luego de
una serie de eventos de carcter anrquico obligan al rey Atanagildo, a
mediados del siglo VI, a trasladar la capital del reino visigodo a Toledo.
Luego de lo anterior, de derrotar a los Suevos durante el reinado de Leovigildo
y de reducir a los conquistadores de Bizancio que ocupaban la zona Sur de la
pennsula, el Estado de Toledo permanece como nica entidad poltica hasta su
derrumbamiento a manos de los rabes en los comienzos del siglo VIII.

La mayor parte de los visigodos penetr en Hispania despus de du expulsin

de las Galias.
Se establecieron preferentemente en la meseta, entre el Ebro y el Tajo.
Su monarqua era electiva, lo que ocasionaba frecuentes guerras civiles.
La unificacin con los hispanorromanos se produjo gracias a su conversin al
Cristianismo (III Concilio de Toledo, 589).
La derrota de los Suevos (411) y de los Bizantinos (625), les permiti crear un
solo reino peninsular.
Con el objetivo de incrementar la lealtad de sus sbditos romanos y cristianos,
Alarico II elabor en el ao 506 una recopilacin de leyes que fue conocida
como el Breviario de Alarico. Luego de un ao, el rey de los francos Clodoveo I
venci a los visigodos en la batalla de Vouill, en la cual muri Alarico II, y
provoc el derrumbamiento del reino de Tolosa. Como consecuencia de lo
anterior, la mayor parte de la Provenza se separ del reino visigodo, lo cual
produjo que su territorio disminuyera y que el dominio visigodo se extendiera
principalmente sobre la pennsula Ibrica, donde se estableci un nuevo reino
con capital en Toledo.
A pesar que una larga sucesin de reyes dirigi sus esfuerzos a mantener la
unidad del reino, el podero de los visigodos comenz a decaer
progresivamente.
El ltimo monarca, Rodrigo, fue derrotado y posiblemente muerto por los
musulmanes en la batalla del ro Guadalete (que, tal vez, pudo haberse
producido en el ro Barbate) durante el 711. Hacia el 713 la pennsula Ibrica
fue ocupada en gran parte por los musulmanes y el poder visigodo tuvo por
heredero al reino cristiano independiente de Asturias.