Materia: Derecho Romano

Bloque 1: Obligaciones y contratos

1. Concepto (definicin), elementos, responsabilidad y carcter de las obligaciones.
Definicin: La palabra obligare significa atar. En el lenguaje jurdico tiene dos acepciones:
obligare rem: dar en garanta una cosa
obligare personam: imponer un deber a una persona
El concepto obligatio aparece tardamente recogida en las Instituciones de Justiniano. DEF.: obligati
est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei secundum nostrae civitatis
iura
La obligacin es un vnculo jurdico en el que nos vemos forzados a realizar una
determinada prestacin segn lo que establece el ius civile.
Elementos:
Dbito: Deber de realizar una determinada prestacin
Responsabilidad: Perjuicio jurdico que sufre el deudor en caso de incumplimiento
Responsabilidad:
En el Derecho arcaico/primitivo, la obligacin no implicaba de por s responsabilidad. Para que esta
surgiera en caso de incumplimiento, el deudor haca entrega de una prenda comisoria
Responde de lo que el deudor debe.
Carcter:
En un principio, la obligacin era de carcter personal
El dbito y la responsabilidad recaen sobre
el deudor. Posteriormente, recaer sobre sus propios bienes, pasando a ser una relacin patrimonial.
2. Clases y caractersticas de la prestacin.
a)Clases: Prestacin: Contenido de la obligacin descrito por los romanos con los siguientes
trminos:
1.
Dare: Traspaso de la propiedad o de un derecho real sobre la cosa
2.
Facere: Cualquier comportamiento del deudor que tenga transcendencia patrimonial
3.
Praestare: Asuncin de garanta por parte del deudor frente al acreedor
b)Caractersticas:
La prestacin debe ser posible: impossibilium nulla obligatio est. La imposibilidad puede
ser:
Fsica: Cuando la cosas no existe en el momento de contraer la obligacin
Jurdica: Con la venta de una res extra commercium
Subjetiva: Hace referencia a la figura del deudor. Surge vlidamente. La dificultad en la
que se encuentre el deudor no impide el nacimiento de la obligacin
La prestacin debe ser lcita. Conforme a la ley y a los valores de la tica social (boni
mores)
La prestacin debe ser determinada o determinable. Esta determinacin puede ser realizada
por las partes e incluso por un tercero.
3. Efectos del cumplimiento de las obligaciones
Si el deudor cumple con el contenido de la prestacin, queda liberado de la obligacin. El
cumplimiento de la obligacin tiene un efecto liberador: solutio
solvere: liberarse de un vnculo, desatarse
El efecto liberatorio se produce si:

El deudor cumple restituyndole al acreedor lo que le debe.

El deudor delega el pago en un tercero (delegatio).

1

La obligacin debe ser cumplida por entero. El acreedor puede aceptar o no un pago parcial
Se extingue lo dado pero permanece el resto de la obligacin. Debe aceptar obligatoriamente
este tipo de pago cuando se trate de una deuda dividida entre varios deudores (codeudores).
Existen otras causas que pueden producir este efecto liberatorio propio de la solutio:

El perdn: Cuando el acreedor perdona la deuda al deudor. Puede ser total o parcial.
Total: La deuda se aplaza definitivamente mediante una exceptio
Parcial: No se puede reclamar toda la deuda, sino aquella que no se perdon

La dacin en propiedad/pago: Dar en propiedad una cosa en lugar del objeto debido,
correspondiente a su valor.

4. Lugar del cumplimiento de las obligaciones

El lugar del cumplimiento de la obligacin es fijado por las partes. Una vez determinado, cada
parte podr exigir que la prestacin se haga y se acepte en l, y que el valor de la misma se
mida conforme a las circunstancias de tal lugar. El carcter territorial tiene gran importancia
en cuanto al ejercicio procesal de la accin
5. Tiempo del cumplimiento de las obligaciones
La solutio es exigible desde que vence el plazo fijado (La obligacin tiene un carcter
temporal), o si este no ha sido fijado, desde el primer momento. Sin embargo, la exigencia del
pago puede dar lugar a situaciones injustas.
Una vez que la deuda es exigible y el deudor no cumple, ste incurre en mora, pero no ve
aumentada su deuda. Distinguimos:
1.
Mora debitoris: mora del deudor
2.
Mora creditoris: mora del acreedor. Cuando el deudor le ofrece el pago total de la
deuda, pero ste no aparece, por lo que no se puede pagar. Esta mora libera al deudor de los
efectos de la suya.
6. Que son las obligaciones naturales?
Por lo general, si el deudor no paga, el acreedor puede ejercitar una accin (actio)
correspondiente para lograr su pago.
Son obligaciones naturales aquellas que no son exigidas en los tribunales, por lo que no
tienen acciones a favor. Se suelen dar en el mbito familiar para evitar que padres e hijos
litiguen por una deuda.
Que no sean exigibles no supone que el deudor no tenga el deber de pagar, ya que el
acreedor tiene la soluti retentio, es decir, el derecho a recibir el pago.

7. Fuentes de las obligaciones (definicin y clasificacin)

DEF.: Hechos jurdicos que determinan el nacimiento de una obligacin entre dos o ms
personas. Segn Gayo toda obligacin o bien nace de un contrato o bien nace de un delito.
Contrato como sinnimo de acuerdo de voluntades, es clasificado en sus Instituciones en 4
tipos:

Contratos reales: La obligacin surge por la entrega de la cosa

Contratos verbales: Para que la obligacin nazca, se requiere la pronunciacin de

ciertas palabras

Contratos literales: Para que la obligacin nazca, ha de ser plasmada en un documento

Contratos consensuales: La obligacin nace por el simple consentimiento sin forma

En las Instituciones de Justiniano, las fuentes de las obligaciones son clasificadas en cuatro
categoras: Las obligaciones nacen de contrato, del delito y de determinadas situaciones que
no son ni contratos ni delitos, pero que se clasifican jurdicamente como Quase ex contrato
(Casi contrato: le falta lo ms caracterstico del contrato) y como Quase ex delicto (Casi
2

delito: le falta lo ms caracterstico del delito). Terminologa copiada del Cdigo de Napolen
(1804), con una mala traduccin del francs, que penetr en los cdigos modernos.
8. Que son las garantas de las obligaciones?
Definicin: Las garantas son medidas asegurativas del cumplimiento de una obligacin. Este
cumplimiento se puede asegurar mediante garantas reales o garantas personales.

Garantas reales: Prenda e hipoteca

El cumplimiento de la obligacin queda garantizado porque el acreedor retiene

coactivamente una cosa del deudor.
-

En el caso de la prenda hay desplazamiento posesorio . La cosa perteneciente al

deudor queda en poder del acreedor, que la retiene hasta que ste cumpla con la
obligacin.

En el caso de la hipoteca no hay desplazamiento posesorio.

Garantas personales: Fianza, aval y crdito

El cumplimiento de la obligacin se refuerza por la aparicin de una tercera persona

(Fiador/Abalista), que abala el cumplimiento de la misma.
Si el deudor principal no paga, paga el fiador. La accin del fiador es subsidiaria a la
obligacin del deudor.
En el Derecho Romano eran ms importantes las garantas personales, hecho que tiene que
ver con la propia constitucin de la sociedad romana. Una sociedad de clases donde se
distingua entre los patronus (hombres ricos que actuaban como fiadores) y los clientes
(protegidos de los ricos).
En el Derecho actual son ms importantes las garantas reales que las personales, ya que
tienen ms alcance. El mercado crediticio gira en torno a las hipotecas, que forman parte del
patrimonio de los bancos de una manera importantsima, mientras que los abales son
operaciones de menor entidad.
9. Que es la fianza? Definicin y tipos
DEFINICIN.: Garanta personal donde la obligacin se ve reforzada por la figura del fiador,
quien se compromete a saldar la deuda que no paga el deudor principal.
En la poca clsica se desarrollan 3 tipos de fianzas (nico inconveniente: Fiador = deudor
principal).
De la ms antigua a la ms reciente, tenemos:
1.
SPONSIO
Promesa verbal establecida solemnemente, de origen religioso/sagrado, dirigida a los
ciudadanos romanos.
El acreedor le pregunta al fiador: Id quod Titius promissit, spondes? (Me prometes pagar lo
mismo que me prometi pagar el deudor?)
El fiador responde: Prometo
A la hora de ejercitar la accin para exigir el pago, el acreedor se va a encontrar con dos
deudores:
Deudor principal: Titius
Exponsor-Fiador
El acreedor tiene una nica accin para exigir el cumplimiento de la obligacin: ACTIO
STIPULATIO, la cual puede dirigir contra cualquiera de los dos, teniendo que escoger a uno de
ellos. Por el efecto consuntivo de litis contestatio el acreedor dirigir la accin contra el fiador
porque sabe que es solvente. Si dirige la accin contra el deudor principal y pasa la litis
contestatio sin que ste haya restituido la deuda, la accin se consume y ya no la puede
ejercitar.
Mecanismo de la fianza:
a) Aparece un segundo deudor (Fiador) que garantiza el cumplimiento de la
obligacin.
b) El acreedor se encuentra con dos deudores.

c) Teniendo en cuenta el efecto consuntivo de la litis contestatio (Una vez que se

consume la litis contestatio desaparece la accin), la accin va dirigida al
fiador. Si sta fuera dirigida al deudor y a la hora de pagar la condemnatio no
tiene dinero, no puede dirigir la accin en este caso al fiador, porque la accin
ya se ha consumido con la litis contestatio.
d) A continuacin se produce el regreso: derecho que tiene el fiador a recuperar
lo que pag. El regreso puede ser exigido por parte del fiador al deudor
mediante: Manus iniectio y Accin de regreso
En el caso de cofiadores (Varios fiadores de una misma deuda), se divide la deuda
proporcionalmente entre todos ellos.
5.
FIDEIPROMISSIO
Supone un progreso claro frente a la Sponsio en la medida en que la referencia a la fides
indica que esta nueva modalidad de fianza es ya accesible a los peregrinos.
Mecanismo de aplicacin:
1.
Nace de una obligacin derivada de la estipulacin (Palabra promissio).
2.
El acreedor se encuentra con dos deudores, y como todava sigue en vigor el efecto
consuntivo de la litis contestatio, se dirige la accin contra el fiador para cobrarla con
seguridad
La obligacin del fiador en vez de ser subsidiaria es principal.
3.
En cuanto al regreso se distinguen dos tipos de fiadores:

Fiadores dentro de Italia: Tienen como accin de regreso la manus iniectio

seguida por una accin.

Fiadores fuera de Italia: Se encuentran en una situacin menos favorable

porque no tienen ninguna de esas posibilidades. La nica posibilidad que les
cabe con accin de regreso es que el acreedor les ceda la accin que tena
contra el deudor, hecho que depende de la voluntad del acreedor.

En caso de existir cofiadores, el reparto de la deuda se realizar en proporciones iguales a las

partes.
4.
FIDEIUSSIO
Fianza tambin accesible a los peregrinos (Fidei/Fides).
Hay otra innovacin que es la de que la obligacin que se afianza ya no es una accin
estipulatoria.
Me prometes entregar bajo tu palabra lo que Titio me debe? Puede ser afianzada cualquier
tipo de obligacin y no solo la estipulatoria.
En cuanto al regreso, ste solo depende de la cesin de la accin. Que el acreedor ceda o no
las acciones a los fiadores.
El rgimen da la fianza, finalmente fue regulado por Justiniano y as pas al Derecho
actual/moderno.
10.La fianza en el Derecho Justinianeo
Lo que primero hace Justiniano es eliminar las dos modalidades anteriores de fianza (Sponsio
y Fideipromissio).
Solamente aparecen referencias a la Fideiussio.
Los cambios introducidos por Justiniano en la regulacin de la fianza, vienen determinados
por la eliminacin del efecto consuntivo de la litis contestatio. El fiador pasa a ser subsidiario
de la accin principal.
As mismo, introduce 3 beneficios que caracterizarn a la fianza a lo largo de la historia hasta
nuestros das:
1.
BENEFICIO DE EXCUSIN:
El fiador puede rechazar la accin del acreedor si ste no agot previamente las posibilidades
del deudor principal. Esto convierte al fiador en deudor subsidiario, y al deudor en deudor
principal.
2.
BENEFICIO DE DIVISIN:
Si hay varios cofiadores, cualquiera de ellos puede rechazar la accin que le exija el pago de
una cantidad superior a la que resulte de la divisin de deuda entre las partes.
4

3.
BENEFICIO DE CESIN DE ACCIN:
Beneficio de carcter natural en el sentido en el que el acreedor, quiera o no, tiene que
cederle las acciones al fiador. Ya no depende de su voluntad, es una exigencia.
11.Caractersticas de las acciones penales
1.
INTRANSMISIBILIDAD: La pena solo pude serle impuesta al autor del delito (activa)
La accin no se transmite a sus herederos (pasiva).
2.
ACUMULABILIDAD: Puede darse en dos sentidos:

Cuando el delito es cometido conjuntamente por varias personas, si la pena es

pecuniaria se les aplica ntegramente. No se divide, por lo que cada una de las
partes est obligada a pagar la totalidad de la pena.

Las acciones penales no se acumulan con otras.

3.
NOXALIDAD: Cuando el autor del delito est sometido bajo potestad (alieni
iuris/esclavo), sufrir el choque entre dos poderes: El poder de la vctima y el poder del pater.
Este conflicto se resuelve dando la accin como noxal.
El titular de la potestas tiene dos alternativas:
a)
Asumir la litis contestatio y pagar la condena pecuniaria
b)
Liberarse de toda responsabilidad entregando al autor del delito a la vctima
El fundamento de la noxalidad radic en poca arcaica en evitar la venganza del ofendido
sobre toda la familia del culpable, haciendo entrega del ofensor.
4.

TEMPORALIDAD: Distinguimos dos tipos de acciones penales:

Civiles: Son perpetuas . Se pueden ejercitar en cualquier momento

Pretorias: Son anuales, correspondientes a la temporalidad de la magistratura del

Pretor

12.Delictium y Poena. Caractersticas de los delitos

Durante la poca clsica, en Roma se distinguen dos tipos de delitos:

Delitos privados: delicta

Actos que atentan fsica o moralmente contra el inters de un particular que dan lugar a una
obligacin y accin penal para hacerla efectiva.

Delitos pblicos: crimina

Atentados contra la administracin y el buen funcionamiento del Estado. Supuestos de hecho
castigados con penas pblicas pecuniarias/corporales.
CRIMINA DELICTA: PERDUELLIO (alta traicin), PECULATUS (apropiacin indebida de caudales
pblicos), CRIMEN MAIESTATIS
Caractersticas de los delitos:
1.
Es considerado autor de un delito, la persona responsable, mayor de 7 aos y con
pleno uso de razn.
2.
El delito puede cometerse de forma DOLOSA o de forma CULPOSA:
a.
DOLOSA: Cuando el delito se comete a sabiendas de/ siendo consciente de que se
comete, aunque el resultado no sea el esperado.
b.
CULPOSA: Cuando se comete por descuido o negligencia, por lo que conlleva a una
sancin menor.

13.Tipos de delito reconocidos por el ius civile

1.

DELITOS DE HURTO

CONCEPTO: Furtum Fur Fero: Del griego, hombre que se apodera de una cosa mueble
perteneciente a otra persona.

La ampliacin del concepto originario por la jurisprudencia romana, provoc una difuminacin de los
perfiles naturales de este delito, incluyendo el hurto, robo, estafa, apropiacin indebida o simples
situaciones de posesin.
CLASES: Cada una de las modalidades de Furtum segn las circunstancias en las que el delito sea
llevado a cabo, dan lugar a diferentes acciones.
Con el Edicto de Adriano aparecen 13 acciones, de las que destacan 2:

Actio furti manifesti: El ladrn es sorprendido en el momento de cometer el delito.

Actio furti nec manifesti: Se prueba que el ladrn ha cometido el delito, a pesar de no haber
sido visto.

La pena era ms grave en la actio furti manifesti. Segn la Ley de las XII Tablas:
a)

El ladrn en condicin de hombre libre era azotado y entregado a la vctima de por vida.

b)

El ladrn en condicin de esclavo era azotado hasta su muerte.

Posteriormente, el derecho pretorio sustituy esta pena corporal por penas pecuniarias, exigiendo la
entrega del cudruplo del valor del objeto robado y llevando aparejada la nota de infamia (muerte
civil).
En el caso de la actio nec manifesti se exiga el duplo del valor.
2.

DELITOS DE DAO

La configuracin del delito de daos como figura autnoma sometida a reglas uniformes, se produce
por la lex Aquilia de damno (ao 286 a.C.), tipificando as el DAMNUM INIURA DATUM: Dao
injustamente causado en el patrimonio de una persona.
Se crea por primera vez la responsabilidad civil: Quien causara un dao patrimonial a otro, debe
restituir el dao causal mediante indemnizacin.
De este delito derivar tambin la expresin daos y perjuicios: DAO (dao emergente/en s)
PERJUICIO (lucro cesante).
Anteriormente, la Ley de las XII Tablas regulaba distintos tipos de daos que constituan un delito
especfico.
El texto de la Lex Aquilia ha sido conservado por el Digesto de Justiniano. Poseemos tambin un
texto de Gayo de la poca clsica, que divide la ley en tres captulos. De ellos, solo el primero y el
tercero se refieren a los daos:
CAPTULO 1: Si alguien causaba la muerte de un esclavo o de un animal cuadrpedo de la clase de
los pecunes (de tira y carga), era responsable frente al dueo por el ms alto valor que la cosa
hubiese alcanzado en el ao anterior a la causacin del dao.
CAPTULO 3: Si alguien causaba dao quemando, rompiendo o rasgando una cosa, el dueo de sta
poda reclamar el ms alto valor que la cosa hubiera tenido dentro de los 30 das anteriores al
momento en el que se produjo el dao.
La ley aada que la accin que se ejercitaba tena litiscrescencia in duplum. En el caso de que el
causante del dao lo negase y posteriormente se probase que lo haba hecho, tena que pagar el
doble.
Extensiones pretorias: Las primitivas previsiones de la ley, fueron aclaradas y completadas por la
prctica pretoria.
1.
Se exiga que el dao fuera causado directamente por obra del demandado: DAMNUM
CORPORE CORPORI DATUM. Relacin directa e inmediata entre el cuerpo del agente y la cosa
perjudicada. Inaplicabilidad directa de la ley cuando la causa era directa/el dao se debe a una
omisin.
2.
Para acabar con esto se introduce una accin pretoria que exige una causalidad directa entre
la actitud/conducta del agente y el dao/resultado doloso.
3.
No solo se valora el dao emergente (prdida del valor positivo), sino tambin el lucro
cesante (ganancia que como consecuencia del dao sufrido dej de percibirse durante ese tiempo).
4.
Consecuentemente surge la responsabilidad dolosa (a sabiendas de lo que se hace) y la
responsabilidad culposa (por actuar sin la debida diligencia).

3.

DELITOS DE LESIONES

Iniuria: Delitos que atentan contra la dignidad, el honor y el propio cuerpo de las personas libres.
En el Derecho primitivo, las lesiones ms graves eran aquellas que incapacitaban a los individuos
para el trabajo. Delitos que se ajusticiaban por medio de la venganza privada.
Con la Ley del Talin se limita la venganza, llevada a cabo en proporcin al dao ejercido sobre la
vctima.
La Ley de las XII Tablas, impone una multa pecuniaria para las lesiones menos graves.
Posteriormente, el edicto pretorio intenta dar a las sanciones la necesaria adecuacin al caso
particular mediante la actio iniuriarum aestimatoria. Imponer al culpable una multa en dinero
proporcional a la importancia del delito.
As mismo, establece unos supuestos considerados Delitos de Iniuria:
1.
CONVICIUM ADVERSUS BONOS MORES FACERE: Reuniones para injuriar y molestar a los
vecinos.
2.

ADTEMPERADE PUDICITIAM: Atentar contra el pudor. Acoso sexual.

3.

NE QUID INFAMANDI CAUSA FIAT: Difamaciones y lesiones.

4.
QUI ADVERSUS BONES MORES SERVUM ALIENUM VERBERAVISSE: Aquel que en contra de las
buenas costumbres, azota a un esclavo ajeno
Injuria contra el propietario del esclavo.
14.Cules son los delitos de derecho pretorio?
El ius honorarium tipific una serie de acciones delictivas no acogidas por el ius civile. Se
establece as como delito todo tipo de perturbaciones en la va pblica, protegiendo el derecho a
caminar sin miedo ni peligro alguno.
1.
ACTIO AEDILICIA DE FERIS: Accin contra el que tiene animales peligrosos sin atar en lugares
transitados.
2.
EDICTUM DE EFFUSSIS VEL DEIECTIS: Accin contra el habitador de una casa desde donde
se arrojan a la calle objetos lquidos o slidos. Responsabilidad objetiva por parte del dueo de la
casa.
3.
EDICTUM DE POSITIS VEL SUSPENSIS: Accin contra el que coloca en aleros o balcones
objetos que pudieran ocasionar daos en su cada. Responsabilidad objetiva.

15.Los contratos definicin y clases

Los contratos nacen de las obligaciones. Para los juristas clsicos, se entiende por contractus todo
acuerdo de voluntad entre dos o ms personas que genera una obligacin y es reconocido por el ius
civile.
El ius civile reconoce una lista cerrada de contratos en contraposicin al Derecho moderno, donde
para que exista contrato solo se necesita un acuerdo de voluntades, independientemente de que se
generen obligaciones entre las partes o no. Lista abierta.
CLASES DE CONTRATOS RECONOCIDOS POR EL IUS CIVILE
1.

Contratos unilaterales y bilaterales:

a)

Unilaterales: La obligacin nace para solo una de las partes. (Mutuo)

b)

Bilaterales: La obligacin surge para ambas partes. (Compraventa, Arrendamiento)

2.

Bilaterales imperfectos: Contratos unilaterales en los que surgen obligaciones a cargo

del acreedor por llevar a cabo determinadas prestaciones en favor del deudor.
(Depsito)

Bilaterales perfectos: Siempre nacen obligaciones recprocas.

Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito/lucrativo:

7

a)
A ttulo oneroso: a la prdida patrimonial que sufre una de las partes por la ejecucin de la
prestacin, corresponde una prdida patrimonial de la otra parte.
b)

A ttulo gratuito: Solo una de las partes sufre una prdida patrimonial en beneficio de la otra.

3.

Contratos de Derecho escrito y de buena fe:

a)
De derecho escrito (negocios stricti iuris): Aquellos en los que el juez valora si existe el
derecho y el prstamo, y cuyo contenido debe atenerse a lo previamente determinado por la ley.
b)
De buena fe (iudicia bonae fidei): El prstamo entre las partes debe darse conforme a la
buena fe. En este caso, el juez debe valorar la conducta de las partes para dictar sentencia.

OTRAS CLASIFICACIONES

1.

Contratos formales:

a)
Verbales: Vnculo jurdico entre las partes que nace de la pronunciacin de palabras
solemnes. Sponsio-Stipulatio
b)

Literales: Por escrito.

2.

Contratos reales: Al acuerdo entre las partes se suma la entrega de la cosa.

a) Mutuo, b)Comodato, c)Depsito, d) Prenda/Hipoteca

3.
Contratos consensuales: a) Venditio/Compraventa, b) Societas/Contrato de sociedad,
c)Mandato, d) Arrendamiento
16.Contratos a favor de terceros: definicin, en el Derecho Romano y en el derecho
Justinianeo
DEFINICIN.: Aquellos en los que una de las partes se compromete a crear un crdito a favor de un
tercero que no forma parte del contrato.
En el Derecho Romano clsico, este tipo de contratos eran considerados nulos, ya que no ofrecan
ningn tipo de inters a favor del tercero. Al no participar en el acuerdo, en los contratos orales el
tercero no poda formalizar las palabras solemnes necesarias.
Tampoco ofreca ninguna utilidad ni ventaja econmica a favor de los contratantes.
En el Derecho Justinianeo si eran considerados vlidos, admitindose as acciones a favor de un
tercero en algunos casos:
Si el vendedor ha acordado con el comprador al venderle un fundo, que el arrendamiento sea
respetado.
A las personas en favor de las cuales un padre, al constituir la dote, se hubiese hecho
prometer la restitucin.
Si el depositante de una cosa ajena pacta su restitucin con el propietario.
Si el acreedor pignoraticio, al vender la cosa dada como prenda, ha pactado el derecho de
rescate a favor del deudor.
Si el donante acuerda con el donatario que, transcurrido cierto tiempo, restituir a un tercero
la cosa donada.

17.Contratos formales: contratos verbales

LA ESTIPULACIN

Entre las fuentes de las obligaciones de carcter contractual, destacan especialmente las
obligaciones verbales, que como dice el jurista Gayo: son aquellas que nacen de la pronunciacin
de determinadas palabras fruto de una pregunta y una respuesta.
De lo que se pregunta a lo que se responde nace la obligacin, sin ningn otro requisito ulterior.
Hecho que solo se explica dentro de una civilizacin como la romana que coloca en la cima los
valores del respeto a la palabra dada.
Inicialmente la obligatio verbis era un acto de carcter abstracto. La obligacin surge sin tomarse
en consideracin la causa del negocio. Una vez que el acreedor hace la pregunta, puede ejercitar la
accin contra el deudor y exigirle el cumplimiento de la obligacin no efectuada.
La nica posibilidad que cabe al falso deudor de neutralizar la accin del falso acreedor, es
mediante una exceptio doli (Excepcin de dolo). Sin embargo, la carga de la prueba la tiene en este
caso el falso deudor. Para que se le conceda la exceptio tiene que probar que no se le hizo entrega
del dinero.
Este negocio de carcter abstracto se va a convertir en un negocio de carcter causal cuando se
produzca la inversin de la carga de la prueba. Cuando quien tiene que probar que entreg el dinero
ya no es el deudor, sino el propio acreedor a travs de la exceptio enumerate pecunis (Entrega del
dinero).
En el negocio verbal, no haca falta ni tan siquiera testigos. Bastaba con la palabra dada.
Para conseguir un efecto probatorio mayor de que se haba celebrado la obligacin, comienza a
introducirse, en la poca clsica, la redaccin de un documento en el que se refleja la stipulatio. Este
documento recibe el nombre de testatio (Documento abalado por la firma de testigos). En l se
recoge la realizacin del negocio. Sin embargo, en esta poca, la testatio tiene un mero efecto
probatorio ms que constitutivo. Prueba que existe la estipulacin, la cual nace desde el mismo
momento que se produce la pregunta y la respuesta.
Tras el desplazamiento del ncleo del Imperio Romano de occidente a oriente, y a medida que sobre
el Derecho Romano tienen ms influencias los principios orientales, surge la desconfianza de la
palabra dada por parte de los notarios y registradores.
A partir del 212 d.C. (Ao en el que el emperador Antonino Caracalla concede la ciudadana a todos
los habitantes libres del Imperio), la testatio pasa de tener un carcter probatorio a convertirse en un
documento de carcter constitutivo. La estipulacin va a nacer no solo de la palabra, sino tambin
de la escritura, pasando a ser una obligatio literis (Obligacin que nace del documento).
ESTRUCTURA DE LA ESTIPULACIN
Interrogatio :Pregunta
Sponsio : Respuesta
De la conjuncin de la pregunta y la respuesta nace la obligacin.
Requisitos para que la estipulacin produjese una obligacin:
1.
Oralidad: Hay que pronunciar exclusivamente la palabras que integran la pregunta y la
respuesta, no se admiten sinnimos.
Las personas que no pueden hablar quedan excluidas.
2.
Presencia de las dos partes: La obligacin verbal no puede tener lugar entre ausentes, salvo
en el caso de matrimonio.
3.
Simultaneidad: La presencia de las partes ha de tener un carcter simultneo, ya que la
pregunta debe ir seguida inmediatamente de la respuesta.
Este requisito est directamente vinculado con el de la unidad de acto.
4.
Unidad de acto: Que no se interrumpa la celebracin del negocio. Las interrupciones
permitidas excepcionalmente se designan como intervalo in tempum.
5.
Congruencia/Correspondencia entre la pregunta y la respuesta: En el caso de que exista una
discordancia entre ambas, la estipulacin queda totalmente anulada.

18.Define y explica los Contratos reales (MUTUO, COMODATO, DEPSITO)

Nacen por el consentimiento de las partes, unido a la entrega de la cosa (traslatio rei).
a) MUTUO
Prstamo de consumo: El mutuante presta al mutuario una cantidad de dinero, obligndole a
restituir otra cantidad igual
Contrato unilateral: Obligaciones a cargo del mutuario.
9

CARACTERSTICAS
1. Que el mutuante sea propietario de las cosas prestadas, o al menos tenga facultad para
enajenarlas.
2. DATIO REI: Debe producirse la transferencia de la cosa mediante traditio
Traslado de
la posesin. El mutuante pasa a ser el acreedor de una prestacin y el mutuario el
deudor que debe restituir una cantidad igual a la prestada.
3. Adems del hecho de la transmisin, debe existir un acuerdo/consentimiento entre las
partes.
4. Nace de la amistad
No genera intereses. En caso de retraso de la restitucin (mora
debitoris) el acreedor no puede solicitar intereses con la accin del mutuo ni exigirlos
judicialmente. Ante esta necesidad, se crea una accin extracontractual derivada de la
estipulacin (STIPULATIO SORTIS EST USURARUM), que acoge la posibilidad de reclamar
el capital prestado y los intereses de devolucin simultneamente: ACTIO EX
STIPULATIO.
A finales de la Repblica, se fija un lmite a partir del cual el capital deja de generar
intereses y se prohbe el anatocismo (usura sobre la usura
transformacin de los
intereses en capital productivo).
5. Para reclamar la restitucin de la cosa, el mutuante hace uso de la condictio. En la poca
clsica:
Para los mutuos de dinero, la accin era llamada: ACTIO CERTAE CREDITAE PECUNIAE
Para los mutuos de mercancas, la accin era llamada: CONDICTIO CERTAE REI/
CONDICTIO TRITICARIA (En el Derecho Justinianeo)
El mutuante puede acordar con el mutuario recibir menos de lo dado
Existe mutuo
hasta el importe de la cantidad a restituir, y donacin en lo que sobra.
Nunca puede reclamar ms de lo dado.

LA CARGA DE LA PRUEBA
La propiedad del mutuante se presume iuris tantum (admite prueba en contrario)
En
caso de incumplimiento del deudor, bastaba con ensear la firma del contrato para obligarlo a
restituir lo prestado. Hecho que generaba muchas situaciones de abuso.
Para evitarlas, se introduce una institucin excepcional: QUERELLAE NON NUMERATAE
PECUNIAE EXCEPTIO NON NUMERATAE PECUNIAE
El deudor puede invertir la carga de
la prueba, por lo que el acreedor debe probar que entreg el dinero.
La institucin de la querella solo puede justificarse como medio de represin de abusos en el
comercio de dinero y de fraudes.
FOENUS NAUTICUS
Forma especial de contrato de mutuo, tambin denominado pecunia traiecticia.
DEFINICIN.: Prstamo martimo que nace en el Derecho griego, segn el cual el acreedor
(prestamista) asume los riesgos de la travesa a cambio de unos intereses muy elevados. La
devolucin del dinero prestado queda condicionada a la llegada a puerto de la mercanca en
buenas condiciones.
El comerciante har frente al prstamo con el dinero obtenido de la
venta de mercanca que llegue en buen estado a puerto. De esta forma se salva de
importantes prdidas e incluso de quedar en la ruina total.
EL SENADOCONSULTO MACEDONIANO
Se prohbe conceder prstamos de dinero a los hijos de familia sometidos a potestad. Para
paralizar la accin del mutuo, el Pretor crea la EXCEPTIO SENATUSCONSULTI MACEDONIANI. Si
el prstamo era pagado por el padre/hijo emancipado/un tercero, el senadoconsulto no se
aplicaba.
El motivo de esta norma fue el crimen cometido por un hijo de familia llamado Macedo, que
coaccionado por los acreedores asesin a su padre para apoderarse de la herencia
Finalidad: Proteger la vida del pater familias, ya que el prestamista/acreedor poda sentirse
estimulado a atentar contra ella para conseguir cuanto antes la restitucin del prstamo.
b) COMODATO
CONCEPTO:El comodato es un contrato real en la medida que se perfecciona con la entrega de una
cosa.
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Consiste en un prstamo de uso en el que intervienen dos partes:

Comodante: Propietario/Dueo de la cosa

Comodatario

El comodante le entrega una cosa al comodatario para que ste la use gratuitamente.
La palabra comodato deriva de comodare (facilitar la utilidad de una cosa a alguien).
CARACTERSTICAS
1. Al igual que el contrato de depsito, descansa en las relaciones de amistad
Tiende a
ser gratuito.
Si se cede una cosa a ttulo oneroso (
Intercambio de dinero), estamos hablando de
un contrato consensual de arrendamiento.
2. Se trata de un contrato en el que se facilita el prstamo del uso gratuito de una cosa.
Este prstamo tiene que estar regulado en relacin a un perodo de tiempo determinado.
3. Es un contrato unilateral
Solo hace nacer obligaciones para una de las partes, en este
caso para el comodatario, quien a la hora de utilizar la cosa tiene que atenerse a las
condiciones de uso impuestas por el comodante.
CONTRATOS BILATERALES IMPERFECTOS / IMPERFECTAMENTE BILATERALES: Aquellos que
hacen surgir eventualmente obligaciones para aquella parte que normalmente no las
tiene.
En el caso del comodato, quien normalmente no tiene obligaciones es el comodante y
quien las tiene es el comodatario. Imaginemos que el comodatario mientras que hace uso
de la cosa, realiza en la misma gastos. (Ejemplo: Si se avera el coche prestado, tiene que
pagar el taller el dueo de la cosa)
Si surge esta eventualidad, el contrato se convierte en imperfectamente bilateral.
4. La accin que nace del comodato es la ACTIO COMMODATI. Segn el resultado del
contrato presenta dos modalidades:
Directa: Se considera que la accin del contrato se ejercita directamente cuando la
dirige el verdadero titular de la cosa contra el comodatario
Va conforme a su
direccin natural.
Indirecta: Parece que la accin va contra natura. Se da en el caso de que la accin
sea ejercitada por el comodatario contra el comodante. Este ejercicio inverso surge
cuando eventualmente nacen obligaciones para aquella parte que normalmente no
las tiene El comodato es un contrato imperfectamente bilateral.
c) DEPSITO
Concepto: El depsito es un contrato real por el que el depositario se compromete ante el
depositante a custodiar la cosa gratuitamente
El contenido/fin del contrato es exclusivamente
la custodia.
Si el depositante le permitiese al depositario usar la cosa, estaramos hablando de un contrato
de comodato (prstamo de uso gratuito).
Por lo tanto, el depositario no puede usar la cosa porque su responsabilidad se agota con la
custodia. En el caso de que usara la cosa contra la voluntad del depositante, el depositario
incurrira en furtum usus (delito de uso indebido de la cosa).
INTRODUCCIN HISTRICA
Explicacin de la gratuidad como nocin esencial del depsito.
Inicialmente, la relacin entre depositante y depositario no estaba contemplada jurdicamente
por el Derecho
Era una relacin de la vida social basada en la amistad, por lo que no
exiga contraprestacin. Era gratuita.
Esta situacin en un momento determinado se tuvo que contemplar jurdicamente,
introduciendo as la accin de depsito para sancionar el incumplimiento del Derecho.
EL DEPSITO COMO CONTRATO ORDINARIO, CARACTERSTICAS:
1. El contrato de depsito se apoya en la buena fe.
2. Es un contrato unilateral porque solo genera obligaciones para una de las partes, el
depositario; mientras los derechos quedan en manos del depositante.
Puede ocurrir que mientras el depositario est custodiando gratuitamente la cosa,
ocurran desembolsos imprescindibles
Van a surgir obligaciones para la parte que
11

normalmente no tena obligaciones, y derechos para la parte que normalmente no tena

derecho
El depositario va a tener el derecho a exigir que se restituya el desembolso
que hizo para conservar la cosa. Por el contrario, el depositante va a verse gravado con el
deber de restituirle al depositario la cantidad entregada para conservar la cosa
Depsito: CONTRATO IMPERFECTAMENTE BILATERAL.
3. La ACTIO DEPOSITI puede presentar dos modalidades:
Directa: Cuando la ejercita el depositante contra el depositario. sta se ejercita
cuando se quebranta la custodia.
Como este contrato descansa sobre la buena fe y el deber de amistad que implica
la gratuidad, su incumplimiento lleva aparejada la nota de infamia
Muerte
civil de por vida.
Indirecta: Cuando la ejercita el depositario contra el depositante.
FIGURAS ESPECIALES DE DEPSITO

DEPSITO IRREGULAR: Consiste en la entrega de cosas fungibles por parte del

depositante al depositario para que las custodie.
Es conocido como depsito irregular por el hecho de custodiar una cosa especfica y no
dinero, entrando en contradiccin con el depsito ordinario.
Al finalizar el depsito, el depositario ha de devolver no las mismas cosas, sino otras
tantas del mismo gnero y calidad.
Aunque presenta analogas respecto al mutuo, no debe confundirse con l. La
diferencia fundamental se encuentra en el fin del contrato.
Depsito irregular: El fin es la custodia.
Mutuo: El fin es el prstamo.

DEPSITO SECUESTRO: Cuando dos personas litigan sobre un derecho real, se nombra o
bien a una de las partes o en caso de no haber acuerdo a un tercero (secuestratario),
encargado de custodiar la cosa mientras se est desarrollando el litigio.

DEPSITO MISERABLE: Se da en circunstancias misrrimas (guerras/catstrofes

naturales), cuando una persona ve amenazado algo valioso de su patrimonio.
La accin no solo lleva aparejada la nota de infamia en caso de incumplimiento, sino que
la condena pecuniaria es duplum
Debe restituirse el doble del valor de la cosa
custodiada.

19.Contratos consensuales (Compraventa, De sociedad, De mandato, De

arrendamiento )
a) CONTRATO DE COMPRAVENTA
ORGENES
En un primer momento, cuando alguien quera adquirir una cosa lo haca a travs de la
permuta (el cambio de cosas por cosa).
El origen de la compraventa se sita cuando aparece la moneda, ya que este contrato exige la
existencia de una cosa (la merx = mercanca) y que esta cosa se transmita a cambio de un
precio
Carcter dinerario, ya que el precio se fija en una determinada cantidad de dinero.
Entre la permuta y la compraventa existen otras situaciones intermedias, en las que s
haba un precio pero no se produca el intercambio de moneda (dinero, en el sentido fsico de la
palabra). De hecho, en las pocas ms remotas, el valor de cambio de las cosas se fijaba en
relacin a un determinado nmero de cabezas de ganado (pecus pecunia: Cabezas de
ganado), que cumplan la funcin del precio.
La moneda aparecer en poca Tolemaica (S. IV a.C.), cuando tras la muerte de Alejandro
Magno se produce la reparticin del Imperio Romano. Sin embargo, en el Egipto faranico ya se
utilizaban los metales preciosos como medio para fijar el valor de las cosas, con referencia a la
calidad del metal (oro, plata, bronce) y al peso del mismo.
La ceremonia de la pesada a la que alude la mancipatio es de carcter indoeuropeo, pero
en la Roma antigua anterior a las XII Tablas, tambin exista el precio como resultado de pesar
el trozo de metal en una balanza.
En definitiva, la compraventa existi en todas las civilizaciones desde el momento en el que
aparece el precio.
LA COMPRAVENTA
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EGIPTO Y GRECIA
Compraventa real
Al contado
La cosa sucede al precio, y el precio sucede a
la cosa.

ROMA
Administracin basada en el respeto a la
palabra dada, creando as la compraventa
consensual.
No hace falta ni que la cosa/precio estn
presentes, basta con el acuerdo de voluntades
entre las partes.
No se transmite la propiedad de la cosa, sino
su posesin.

DEFINICIN DE LA COMPRAVENTA ROMANA

1. Contrato consensual (
Basta el acuerdo de voluntades para ejercitar la obligacin) en
virtud del cual una de las partes se obliga a transmitir a la otra el pacfico goce de la
merx, y la otra a transmitir a la primera la suma de dinero en contexto de precio.
2. Contrato bilateral: Produce obligaciones recprocas para las dos partes.
ELEMENTOS
1. El consentimiento de las partes

Acuerdo de voluntades.

A diferencia de la stipulatio, puede hacerse por medio de representantes/signos. El

consentimiento es el que produce el nacimiento de la obligacin
Desde el momento
en que hay acuerdo entre las partes respecto de la merx y el precio, surge la obligacin
de entregar y de pagar.
2. La merx: Objeto de la prestacin del vendedor.
El vendedor se obliga a transferir al comprador el pacfico goce de una cosa = merx =
mercanca.
Una regla muy antigua establece que no existe compraventa si no existe la cosa vendible
Se declara nula la venta de las cosas que no han existido nunca, o cosas que han existido
pero no existen porque desaparecen antes de que el contrato se hubiese perfeccionado.
Sin embargo, esta regla no impidi que los romanos y el Derecho actual permitiesen la
llamada venta de cosas futuras: Cosas que no existen en el momento de la
compraventa pero que van a existir despus. Distinguimos entre:
Venta de cosa esperada: Se hace depender la eficacia del contrato, del evento de
que la cosa llegue a existir. Si la cosa que se espera no viene, no hay contrato.
(Ejemplo: oveja/vaca preada)
Venta de esperanza: La eficacia del contrato depende de la capacidad de
produccin de la cosa
Se vende una expectativa.
(Ejemplo: Venta de un coto de caza)
3. El precio:
Lo que diferencia a la compraventa de la permuta es que el precio sea en dinero.
Hablamos as de pecunia numerata: Dinero contante y sonante/Dinero que se
cuenta.
Tiene que ser un precio certum
Determinado en el momento del contrato.
Tiene que ser un precio determinable
Susceptible de determinacin con
referencia a un lugar y a una fecha concreta/cierta.
Justo y verdadero (iustum et verum)
Debe corresponder al valor objetivo/de
mercado de la cosa. Se trataba as de diferenciar la compraventa de la donacin.
EL CONTENIDO DEL CONTRATO
Son obligaciones del vendedor:
1. Conservar la cosa vendida desde el nacimiento del contrato (
Acuerdo de voluntades
respecto de la cosa y del precio) hasta el momento de la entrega de la cosa al comprador.
Si la cosa desaparece:
Por dolo: Los efectos surgen contra el vendedor
Anulacin del contrato.
Por fuerza mayor: El vendedor queda eximido de culpa y de entregar la cosa.
2. Entregar la cosa al comprador
Compromiso de transmisin del goce pacfico de la
cosa. Esto significa que el vendedor no le transfiere al comprador la propiedad de la cosa,
sino la pacfica posesin de la misma.
3. El vendedor frente al comprador debe responder de los casos de eviccin y de vicios
ocultos de la cosa.
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RESPONSABILIDAD POR EVICCIN(PRDIDA DE UN DERECHO POR SENTENCIA FIRME)

Responsabilidad por auctoritas de la macipatio que pasa a la compraventa.
En la mancipatio el mancipio dans (transmitiente de la cosa) responda frente al mancipio
accipiens (adquiriente) del producto de fe.
Si el adquiriente de la cosa (sujeto A) se vea privado de ella porque el verdadero dueo
(sujeto B) que no se la transmiti sino a un tercero (sujeto C), haba ejercitado contra l
una accin reivindicatoria y se vea privado de la cosa despus de haberla pagado,
entonces el adquiriente poda ejercitar contra el primer transmitiente la ACTIO
AUCTORITATIS por el doble del valor del precio pagado.
En el caso de que el vendedor (sujeto B) le transmita al comprador (sujeto A) una cosa que
no es de l sino de un tercero (sujeto C), el comprador puede interponerle al vendedor una
ACTIO AUCTORITAIS para que ste le restituya el doble del precio pagado por la cosa.
Cuando se genera el contrato consensual de la compraventa, este mecanismo pasa a
denominarse responsabilidad por eviccin.
RESPONSABILIDAD POR VICIOS OCULTOS/POR PRODUCTO DEFECTUOSO
Defectos que tiene la cosa y que no hayan sido declarados en el momento del contrato.
Invento de los ediles (actuales alcaldes), haciendo uso de su tercera competencia:
Vigilancia de los mercados (cura annonae). Al inicio de su magistratura anual,
promulgaban un edicto conocido como edicto de los ediles curules, en el cual se
estableca una regulacin de la responsabilidad civil por vicios ocultos. Comenzaron as a
distinguir entre la venta de animales y la venta de esclavos:

Venta de animales: ACTIO QUANTI MINORIS. No es obligatoriamente una accin

resolutoria, sino que se deja a eleccin del comprador si quiere seguir con la cosa
siempre que disminuya el precio que pag en concordancia con los defectos de la
misma, o bien optar por la resolucin del contrato.
Esto se generalizar, en poca justinianea hasta nuestros das, a la venta de todas
las cosas.
Venta de esclavos: ACTIO REDHIBITORIA. Si el esclavo no rene las condiciones
acordadas en el momento de la compraventa, con esta accin se anula el contrato
Devolucin del esclavo y del dinero.

b) CONTRATO DE SOCIEDAD
CONCEPTO
Contrato consensual en el que dos o ms personas convienen en cooperar en la bsqueda de
un fin comn, como elemento esencial del mismo.
CARACTERSTICAS
1. La existencia de un fin comn lleva aparejada la participacin de los socios en los gastos
y ganancias en funcin de sus aportaciones. En caso contrario, hablaramos de una
sociedad leonina.
Sociedad leonina: Aquella en la que solo se comparten gastos o prdidas, o se
reservan participaciones en los beneficios aunque no existan aportaciones de los socios
Inexistencia de un fin comn.
2. Contrato de buena fe.
3. Contrato plurilateral
No hay contraposicin de intereses entre los socios.
4. ORGENES: Sociedad fraternal: Vieja societas que se constitua tras la muerte del
padre de familia para que los hijos siguieran disfrutando de los bienes familiares.
Hablamos de una sociedad entre hermanos en la que no existan cuotas, por lo que no
haba una reparticin clara entre lo que perteneca a unos y a otros.
ELEMENTOS
1. La duracin del contrato depende del acuerdo de voluntades entre los socios
El
consentimiento es duradero. Si en algn momento de la vida de la sociedad falta ese
consentimiento, se extingue el contrato (affectio societatis)
La sociedad debe
perdurar hasta que se alcance el fin comn.

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Se ha comparado la sociedad con la institucin del matrimonio, porque en l tambin se

exiga que el afecto/cario se mantuviera para que el contrato no quedara extinguido
(affectio maritatis).
2. Las aportaciones de los socios pueden ser homogneas (aportar el mismo gnero) o
heterogneas (aportar capital + trabajo).
Lo importante es que se establezca la cuota de participacin en los gastos y las
ganancias.
3. El fin que se persigue tiene que ser patrimonial
Debe darse un beneficio
econmico.
RGIMEN JURDICO
La societas romana es un contrato intuitu personae, es decir, de carcter personalsimo
constituye sobre la base del recproco conocimiento y la confianza de los socios.

Se

Si uno de los socios muere, la sociedad se extingue, salvo que ste sea sustituido.
La sociedad dura lo que dispongan los socios. Si cualquiera de ellos quisiera disolver la
sociedad, tendr que ejercitar la accin de divisin de la propiedad
Se deducen de las
ganancias los gastos, y se le asigna a cada socio su aportacin correspondiente.
Para reclamarse las obligaciones entre los socios que forman la sociedad, se ejercita la ACTIO
PRO SOCIOS.
c) CONTRATO DE MANDATO
CONCEPTO Y EVOLUCIN HISTRICA
Mandato deriva de mandare: Encomendarle a alguien un negocio/Confiarle a alguien una
cosa.
En l intervienen dos partes, mandatario y mandante: El mandatario se obliga ante el
mandante a realizar gratuitamente un negocio jurdico.
Aunque es el ltimo contrato en aparecer, no obstante, ya se tiene constancia del mismo en el
S. I a.C. En esa poca, era un contrato que solo se poda efectuar entre ciudadanos romanos,
mientras los peregrinos quedaban al margen. Tras la expansin de Roma, los lmites del ius
civiles se convierten en un obstculo, pasando a ser un contrato iuris gentium en la poca de
Zicern.
En los tiempos ms antiguos, tanto los hijos como los esclavos podan realizar negocios
jurdicos que podan perjudicar al titular de la patria potestad. Con la introduccin de la figura
del mandatario, el titular pasa a estar representado y liberado de todo riesgo.
Debemos diferenciar el mandato con la gestin de negocios, modalidad en la que no es
necesario un acuerdo de voluntades entre las partes. Se produce cuando una persona
espontneamente acta/representa a otra en su beneficio.
ELEMENTOS
1. Contrato consensual que se perfecciona por el mero acuerdo entre el mandatario y el
mandante. Existe plena libertad a la hora de manifestar la voluntad entre las partes, la
cual queda encomendada a la ley
No se puede atentar contra la moral y las
buenas costumbres.
2. El negocio jurdico debe realizarse gratuitamente, para no ser declarado nulo
La
gratuidad como elemento distintivo con otros contratos (arrendamiento). Esto se debe a
que descansa en las relaciones de amistad.
Aunque se trate de un contrato unilateral (solo genera obligaciones para una de las
partes), por ser gratuito puede ocurrir que se d como un contrato imperfectamente
bilateral
ACTIO MANDATI:

Directa: Accin que el mandante dispone contra el mandatario (deudor principal),

exigiendo la obligacin del cumplimiento del contrato.
Indirecta: Accin que ejercita el mandatario contra el mandante, para reclamar los
gastos causados al realizar la obligacin establecida.

d) CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
CONCEPTO
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1. Contrato consensual en el que participan dos partes, el arrendador y el arrendatario a

ttulo oneroso.
2. En Roma presenta 3 modalidades que se han transmitido al Derecho actual a travs del
Cdigo Civil de Napolen:
LOCATIO CONDUCTIO REI arrendamiento de cosa.
El arrendador le entrega al arrendatario una cosa para su use y disfrute. Pero esa
entrega tiene que ser a ttulo oneroso
Exige el pago de una
contraprestacin/renta/cantidad de dinero, hecho que diferencia al contrato de
arrendamiento con el contrato de comodato.
La posicin jurdica del arrendatario frente a la cosa arrendada es la de un mero
detentador (posesin natural)
Por mucho tiempo que la est
detentando/usando, carece de la justa causa de usucapir, por lo que nunca llegar
a ser propietario de la cosa. El poseedor sigue siendo el arrendador, ejerciendo as
los derechos posesorios.
Existen dos tipos de arrendamientos sobre la base de la cosa arrendada:
1) Arrendamientos urbanos: Se hacen por 1 ao. Si el arrendador al pasar el
ao no desahucia al arrendatario, el arrendamiento se prorroga (relocatio
tacita).
2) Arrendamientos rsticos: Duracin de 5 aos, tambin prorrogables. Se
diferencia con la enfiteusis greco-egipcia en que sta al tratarse de un
derecho real, tiende a durar ms tiempo.

LOCATIO CONDUCTIO OPERIS arrendamiento de obra.

El objetivo del arrendamiento es el resultado de un trabajo, por lo que no se tienen
en cuenta la jornada laboral.
Los romanos importaron del Derecho martimo griego la lex Rhodia de iactu,
normativa profesional de los pueblos mediterrneos dedicados al comercio
martimo a la que se dio el nombre de la isla de Rodas. De acuerdo con ella, los
daos causados intencionadamente al cargamento o a la nave, se distribuyen
entre el buque y la carga, una vez sta llegue a puerto. Se establece as una
contribucin proporcional sobre la base de lo aportado.

LOCATIO CONDUCTIO OPERARUM arrendamiento de servicios.

Una persona se obliga frente a otra a realizar ciertos servicios a cambio de una
remuneracin. Este tipo de arrendamiento tuvo una importancia secundaria en
Roma porque solo acaparaba a los servicios de orden inferior llevados a cabo por
esclavos.
Cuando desaparece la mano de obra esclava al no haber prisioneros de guerra, la
locatio conductio operarum qued reducida a los jornaleros libres y artesanos.
El patrono dispona de la ACTIO CONDUCTI para exigir la realizacin del trabajo,
mientras el obrero poda ejercer contra el patrono la ACTIO LOCATI para exigir la
retribucin de los trabajos realizados. Se trataba de un contrato intuitu personae
que se extingua por la muerte del obrero.
A partir del S. XIX este tipo de contrato queda erradicado por los efectos del
movimiento obrero, encargado de luchar por la proteccin jurdica del trabajo y
una concepcin social de igualdad entre trabajador y propietario.

Bloque 2: Derechos reales

2.1. Las cosas
En el lenguaje jurdico tcnico, se entiende por cosa todo aquello que es objeto de derechos reales.
TIPOS DE COSAS
a) Res corporales / Res incorporales:
Res corporales: Cosas tangibles. Aquellas que se pueden tocar. (Res quae tangi possunt)
Res incorporales: Cosas intangibles. Aquellas que no se pueden tocar. (Res quae tangi non
possunt)
b) Res in commercio / Res extra commercium:
Res in commercio Res in patrimonio: Aquellas que pueden ser objeto de negocios
jurdicos Son transferibles/enajenables.
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Res extra commercium extra patrimonium: Aquellas que no pueden ser objeto de
negocios jurdicos entre particulares.
1. Humani iuris: Norma positiva. Exigencias de los hombres:
a. res communes mnium: Cosas de todos. (Ejemplos: Aer, mare, aqua
profluens, litora mares)
b. res publicae: Cosas que pertenecen al pueblo romano.
i. in commercio: Provistas por el Estado para satisfacer necesidades
individuales. Son transferibles/enajenables. (Ejemplos: Esclavos pblicos,
botines de guerra)
ii. extra commercio: Satisfacen necesidades de la comunidad. No son
transferibles. (Ejemplos: Calzadas, plazas)
2. Divini iuris: Aquellas que no pueden ser objeto de propiedad privada porque se
consideran en propiedad de los dioses.
a. res sacrae: Destinadas al culto pblico. (Ejemplo: Templos)
b. res religiosae: Destinadas al culto de difuntos. (Ejemplo: Sepulcros)
c. res sanctae: Cosas puestas bajo la proteccin de los dioses, mediante la
ceremonia especial de la sanctio. En caso de violacin o dao, estaban
defendidas con graves sanciones. (Ejemplos: Muros y puertas de la ciudad)
c) Res mancipi / Res nec mancipi:
Res mancipi: Cosas ms valoradas transferibles solo a travs de negocios jurdicos solemnes:
mancipatio e in iure cessio.
Ejemplos:
Fundos in solo italico: Fincas situadas dentro de las provincias romanas
Animales de tira y carga: Mulas, bueyes, asnos y caballos.
4 servidumbres rsticas antiguas: iter, actus, via, aquaeductus.
Res nec mancipi: Transferibles a travs de simple traditio.
d) Cosas fungibles / Cosas no fungibles:
Cosas fungibles: Cosas sustituibles por otras dentro de la misma categora. (Ejemplos:
Dinero, 100g de caf)
Cosas no fungibles: Aquellas que no se toman en funcin de su cantidad/peso/medida, sino
como una individualidad. No son sustituibles. (Ejemplo: Obra de arte)
e) Cosas consumibles / Cosas no consumibles:
Cosas consumibles: Aquellas cuyo uso normal Transformacin de su esencia/Desaparicin
de su finalidad econmico-social. (Ejemplos: Carbn, alimentos)
Cosas no consumibles: Aquellas cuyo uso normal genera desgaste, pero sin ver alterada su
esencia/capacidades. (Ejemplo: Casa, finca, ropa)
f) Cosas divisibles / Cosas no divisibles:
Cosas divisibles: Aquellas que permiten su fraccionamiento, conservando las caractersticas
que tenan como un todo.
Cosas no divisibles: Aquellas que no pueden ser divididas en partes, sin daar algunas de
sus capacidades.
ATENCIN! Las cosas pueden ser divisibles jurdicamente pero indivisibles fsicamente.
(Ejemplo: copropiedad)
g) Cosas muebles / Cosas inmuebles:
Cosas muebles: Aquellas que pueden trasladarse de un lugar a otro.
Cosas inmuebles: No. Son las ms valoradas.
h) Cosas fructferas / Cosas no fructferas:
Cosas fructferas: Aquellas capaces de generar un ente material que existe en s y de forma
autnoma, adquiriendo una funcin distinta.
Fruto natural: Producto generado de forma orgnica y peridica. (Ejemplo: ManzanoManzana)
Fruto civil: Rendimientos obtenidos peridicamente por el uso y disfrute de una cosa.
(Ejemplos: Alquiler-Renta, Capital + Intereses-Rdito)

2.2. La propiedad
EVOLUCIN HISTRICA
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En el Derecho romano, la propiedad se encuentra en el centro del ordenamiento jurdico. Tiene su

base fundamental en el poder que corresponde al pater familias sobre las personas y sobre las cosas
que estn bajo su potestad, la cual deba ejercer en favor del grupo familiar y no arbitrariamente.
Posteriormente, surge un concepto autnomo de derecho de propiedad sobre las cosas de naturaleza
patrimonial, del que solo puede ser titular el ciudadano romano: dominium, y ms tarde
proprietas; protegido por la accin reivindicatoria (REIVINDICATIO).
En la poca de la Repblica y del Principado, se reconoce tambin la propiedad peregrina a favor de
los extranjeros, las cual desaparece con la extensin de la ciudadana romana a todos los habitantes
del Imperio (Caracalla, ao 212 d.C.).
A finales de la Repblica aparece en la jurisprudencia el trmino dominium para designar la
propiedad civil, mientras que para la llamada propiedad bonitaria o pretoria se consolida el trmino
in bonis habere.
PROTECCIN PROCESAL DEL PROPIETARIO
a) Accin reivindicatoria (REIVINDICATIO):
Accin por la cual el actor (propietario) exiga al demandado la restitucin de la cosa. Antes de
la aparicin del procedimiento formulario, este proceso se encauzaba a travs de la legis actio
sacramento in rem.
Finalidad:
La cosa debera ser restituida cum sua causa
Con todos los frutos y gastos que
habra tenido si hubiera sido devuelta en el momento de la litis contestatio.
Esta devolucin implicaba tres cuestiones fundamentales:
1. El poseedor de mala fe est obligado a restituir todos los frutos percibidos antes y
despus de la litis contestatio. El poseedor de buena fe solo est obligado a pagar el
valor de los percibidos despus de la litis contestatio.
2. El poseedor de buena fe no responde del deterioro de la cosa que haya tenido lugar
antes de la litis contestatio. El poseedor de mala fe responde de ello solo cuando haya
sucedido dolosamente.
3. En relacin con los gastos efectuados por el demandado en posesin de la cosa,
distinguimos:
a) Gastos necesarios para el mantenimiento y conservacin de la cosa.
b) Gastos tiles para aumentar su valor.
c) Gastos voluptuarios que solo sirven para embellecer las cosa sin incrementar su
valor.

2.3. Adquisicin de la propiedad

Existen dos modos de adquisicin de la propiedad:
a) MODOS ORIGINARIOS
Cuando se producen en relacin a una cosa que no tena una propiedad anterior.
1. Ocupacin: Apoderarse de una cosa que no tiene dueo (res nullius).
Requisitos de la ocupacin:
El ocupante ha de tener capacidad e intencin de hacer suya la cosa (animus
domini).
La cosa, adems de ser una res intra commercium, ha de carecer de dueo.
Podan ser objeto de ocupacin:
Cosas que antes no haban sido propiedad de nadie, es decir, res nullius
propiamente dichas.
In mari nata: Islas vrgenes.
res inventae in litore maris: Piedras, conchas, etc. descubiertas en
las riberas del mar.
Fedae bestiae: Animales salvajes.
El cazador hace suyo el animal cazado, siempre que se trate de un
animal en estado de libertad natural
Los animales domsticos no
son susceptibles de ocupacin.
Miusuetae: Animales amansados/domesticados por el hombre
(Ejemplos: Palomas, abejas). Dejan de ser objeto de ocupacin
cuando escapan de la custodia de su dueo (consuetudo
revertendi).
Cosas abandonadas por su dueo: res derelictae. La adquisicin de la
propiedad depende de que se manifestase la intencin de abandonar la cosa
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(animus derelinquendi). Hecho que permite distinguir las cosas

abandonadas de las perdidas, las cuales siguen teniendo dueo.
Cosas tomadas a los hostes (enemigos de Roma) en virtud de la occupatio
belica: res hostiles. Formaban parte de los botines de guerra.

2. Accesin: Unin de una cosa a otra accesoria, formando un todo inseparable

natural/artificial
El propietario de la cosa principal se aduea de la cosa accesoria.
Supuestos de accesin:
A. Accesin de inmuebles:
Alluvio aluvin: Se produce cuando los sedimentos del ro son
arrastrados por la fuerza del agua, y se depositan progresivamente en la
orilla. Cuando se produce la unin, el dueo de la finca riberea se hace
propietario del todo.
Avulsio avulsin: Tiene lugar cuando una porcin del terreno de un
fundo aguas arriba, es arrancada y incorporada por la fuerza de la corriente
a otro fundo aguas abajo
El depsito de materiales no es paulatino.
Alveus derectilus: Mutacin del cauce de un ro pblico. Si se seca
permanentemente o empieza a discurrir por otro cauce, el terreno del
cauce antiguo/abandonado se distribuye entre los propietarios de los
fundos ribereos trazando una lnea recta por el centro del mismo, y
paralelas a los lmites de las fincas.
Insula in flumine nata: Si se forma una isla en medio de un ro pblico,
se divide entre los propietarios de los predios ribereos aplicando el mismo
rgimen del cauce abandonado.
B. Accesin de mueble a inmueble:
SUPERFICIES SOLO CEDIT: Por regla general, el propietario del suelo se hace
dueo de todo lo que se une a l.
Inaedificatio: El dueo del suelo se convierte en el dueo de todos los
edificios o construcciones que estn sobre el mismo.
Satio: Hace adquirir al propietario de un fundo lo que nace del mismo
(siembra).
Plantatio: En cuanto la planta ha desarrollado races en el terreno, se hace
del propietario del mismo.
C. Accesin de muebles:
Ejemplos: Estatua a la que se aade un brazo, taza a la que se agrega un mango.
De las dos cosas, ser la principal aquella que determine la funcin de la cosa
como un todo.
3. Especificacin: Produccin de una cosa nueva mediante la transformacin de una
materia prima ajena.
Dado que el producto elaborado tiene un valor econmico superior al de los materiales,
surge un choque de intereses entre el propietario de la materia prima y el autor de la
obra para determinar la propiedad de la cosa.
SOLUCIN acogida por Justiniano, basada en la reductibilidad o irreductibilidad al estado
primitivo: Si el objeto es susceptible de volver a su forma inicial, se otorga al propietario
de la materia prima (Ejemplo: Objeto de metal que puede ser fundido). Si en cambio, no
puede volver al estado anterior, queda en manos del autor de la obra (Bloque de granito
transformado en estatua).
4. Confusin y Conmixtin:
Confusin: Mezcla de lquidos pertenecientes a diferentes dueos.
Conmixtin: Mezcla de slidos pertenecientes a diferentes dueos.
Se establece una copropiedad o condominio de toda la mezcla segn la cantidad que
llevaba cada uno.
b) MODOS DERIVATIVOS
1. Mancipatio: Negocio jurdico solemne que serva para la transferencia y adquisicin de
la propiedad de la res mancipi. Intervienen 8 personas:

Mancipio dans: Enajenante.

Mancipio accipiens: Adquiriente.

Libripens
19

5 testigos, todos ellos ciudadanos romanos y pberes.

EVOLUCIN
Antes de la aparicin de la moneda, el precio se fijaba segn el peso del metal. El
libripens era el encargado de controlar la exactitud de la cantidad entregada de bronce
como elemento de cambio.
La introduccin de la moneda de cobre por los decenviros, convirti la mancipatio en
una venta ficticia
La moneda como elemento simblico que se entregaba como
formalidad (carcter abstracto), ya que el precio se fijaba al margen del negocio.
EFECTOS

El mancipio dans puede hacer constar determinadas caractersticas de la cosa

transmitida (Ejemplo: que el fundo enajenado est libre de cargas/ que se reserva
el derecho de usufructo).
El mancipio accipiens adquiere el dominium ex iure quiritium sobre la res mancipi
que se transmite.
De la mancipatio surga la obligacin del enajenante de prestar una garanta al
adquiriente. Tal garanta reciba el nombre de auctoritas y de ella surga la
obligacin del vendedor de asistir en juicio al comprador.
Si el vendedor no es el propietario real de la cosa y un tercero pone una
REIVINDICATIO, el comprador le puede exigir que le devuelva el doble del valor de
la cosa transmitida a travs de la ACTIO AUCTORITATIS.

2. In iure cessio: Modo derivativo que permite la adquisicin tanto de res mancipi como
de res nec mancipi.
El adquiriente pronuncia ante el magistrado la frmula de la reivindicatio. El propietario
permanece en silencio y el magistrado, mediante addictio, confirma la declaracin del
adquiriente, quien se convierte en propietario de la cosa.
in iure cessio
El enajenante cede en propiedad la cosa al adquiriente ante el
magistrado (in iure)
3. Traditio: Entrega de una cosa corporal mediante la transmisin de la posesin.
Para que se realice la transferencia de la propiedad de la cosa, han de concurrir los
siguientes requisitos:
A. Que el enajenante (tradens) tenga capacidad de obrar, sea propietario de la cosa
y pueda disponer de ella.
B. Que el adquiriente (accipiens) tenga capacidad de adquirir la cosa entregada.
C. La entrega efectiva de la cosa.
D. Iusta causa traditionis: Para que se produzca el efecto adquisitivo, tienen que
concurrir una causa justa
Intencin de adquirir y de transmitir
Acuerdo
de voluntades entre las partes.
Tipos de traditio:

Traditio symbolica: Entrega de un objeto que simboliza la cosa.

Traditio longa manu: El objeto es sealado a distancia por el transmitente.
Traditio brevi manu: Cuando el adquiriente antes de la traditio detenta la cosa
como arrendatario/usufructuario/depositario etc.
Constitum possessorium: Cuando el poseedor hace entrega de la cosa al
adquiriente, conservndola en su poder como arrendatario/usufructuario etc.

4. Usucapio: Adquisicin de la propiedad civil por la posesin continuada de la cosa

durante un cierto tiempo
Plazos: 2 aos para bienes inmuebles, 1 ao para bienes muebles.
Originariamente, la usucapin era un complemento de la mancipatio y serva para
liberar al mancipante (mancipio dans) de su responsabilidad por auctoritas respecto al
accipiente (mancipio accipiens), quien pasa a adquirir una propiedad independiente.
La posesin del usucapiente debe ser continuada durante el plazo que marca la ley,
transcurrido el cual se convertir en propietario. Si se interrumpe la posesin se debe
iniciar una nueva usucapin; as el propietario puede impedirla mediante la interrupcin
de la posesin (usurpatio).
20

Cuando el usucapiente fallece antes de completar el plazo de la usucapin, su heredero

puede completarlo sumndose el tiempo anterior (succesio possessionis).

2.4. El condominio
Frente a la situacin normal de la propiedad caracterizada por la existencia de un nico titular
individual o colectivo, existen supuestos donde sobre una misma cosa coexisten dos o ms
propiedades. Todas ellas esencialmente plenas, pero reducidas por la concurrencia.

La copropiedad o condominio puede resultar:

a) De un acto voluntario entre socios, que ponen sus bienes en comn.
b) De la adquisicin conjunta de una misma cosa, por herencia, legado o transmisin inter vivos.
ESTRUCTURA DE LA COPROPIEDAD: EL CONCEPTO DE CUOTA
El condominio se presenta como un nico derecho de propiedad sobre la totalidad de la cosa comn,
fraccionado entre los distintos copropietarios/condminos en correspondencia a unas cuotas/partes
individuales.

2.5. AGER PUBLICUS.

Territorio de domino pblico conquistado por el pueblo romano, sobre el que se estableca un
derecho de posesin.

2.6. La posesin
Derecho a usar o disfrutar de una parcela del Ager publicus a cambio de una renta anual.
EVOLUCIN HISTRICA
Originariamente el Ager publicus estaba destinado al pastoreo y a la agricultura. Con el auge de la
actividad agrcola, se comienza a exigir una titularidad permanente por parte de las familias de
agricultores sobre las parcelas del terreno que trabajaban
Dentro de Italia se van asignando un
nmero cada vez mayor de parcelas en propiedad de los particulares.
Por el contrario, las provincias recin incorporadas fueron aadiendo progresivamente nuevas tierras
al Ager publicus, aunque el dominio de hecho sobre amplias zonas territoriales formaba parte del
patrimonio de las grandes familias.
Despus de las leyes agrarias, la posesin (possesio) se transform en propiedad de pleno derecho
(dominium), no quedando ya en Italia tierra cultivable que no estuviera asignada en dominio
Los
fundos itlicos pasan a estar bajo la condicin de res mancipi.
Sin embargo, los fundos provinciales de titularidad pblica seguan siendo susceptibles a la possesio.
Fue Diocleciano, quien al gravar con impuestos los fundos en suelo itlico, elimina la distincin entre
fundos itlicos y fundos provinciales.
LA POSESIN PRETORIA Y LOS INTERDICTOS POSESORIOS
La posesin o derecho de uso y disfrute sobre la cosa, estaba protegida por un interdicto:
INTERDICTUM UTI POSSIDETIS: Proteccin/Tutela de la posesin de bienes inmuebles.
INTERDICTUM UTURBI: Proteccin/Tutela de la posesin de bienes muebles.
En el interdicto figura una clusula de posesin: nec vi, nec clam, nec precario alter, ab altero.
Solo se considera poseedor al que posee sin vicio, prevaleciendo sus derechos frente a los del
poseedor vicioso, siempre y cuando se establezca el interdicto entre ambos.
La excepcin de posesin viciosa tiene un efecto relativo (ab altero) que impide la alegacin de la
misma respecto de terceros.
Tipos de posesin viciosa: Aquella que se ha obtenido de la parte contraria:
nec precario alter: A ttulo de precario/favor, negndose a devolverla cuando sta le es
reclamada.
21

nec clam: Clandestinamente

voluntad de su poseedor.
nec vi: Por violencia

La posesin nace apoderndose de la cosa sin conocimiento ni

Si se despoja de ella al poseedor.

LA POSESIN CIVIL: ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA POSESIN

DEF.: Aquella que tiene justa causa de usucapin.
La simple tenencia de una cosa sin justa causa para creerse propietario de la misma, es la llamada
detentacin, possessio naturalis nuda possessio.
Para la adquisicin de la posesin, deben concurrir dos elementos:

Corpus: Efectiva tenencia/disponibilidad fsica de la cosa

Que la cosa est fsicamente con
el poseedor.
Animus: Intencin de convertirse en propietario de la cosa. Esta intencin puede ser de buena
o mala fe.
Con los juristas clsicos desaparece la materializacin, permitiendo tener solo el animus/intencin
para adquirir la posesin.

2.7. Las servidumbres

DEF.: Disfrute de una cosa ajena, respetando los derechos del propietario.
Derecho entre fincas vecinas

Una finca sirviente le deja a la dominante su uso privado.

Finca dominante: Aquella que ejerce su derecho sobre otra, recibiendo el beneficio.
Finca sirviente: Aquella que permite su uso y disfrute.
ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA
Originariamente, el establecimiento de una servidumbre exiga la adquisicin por parte del titular del
predio dominante de la franja de terreno del predio sirviente necesario para el ejercicio del derecho
Hacer esa parte del terreno, propia.
La aparicin de nuevas exigencias urbanas, impuls una nueva concepcin de las servidumbres
como un ius in re aliena (derecho sobre cosa ajena), segn la cual se pactaba el uso de la franja del
terreno sirviente sin necesidad de comprar ese trozo de finca ni perder el derecho de propiedad por
parte de su dueo.
PRINCIPIOS GENERALES
1) La servidumbre es inherente al fundo
Aunque cambie la propiedad del fundo, la
servidumbre contina
No puede ser enajenada separadamente del mismo
La
servidumbre debe ser til al fundo dominante, y no a la persona titular.
2) Las fincas (fundo dominante y sirviente) han de ser vecinas. Regla aplicada con ms
flexibilidad en el Derecho clsico, ya que no se requera que los predios fueran contiguos sino
que estuvieran situados prximos, de tal manera que posibilitasen el disfrute de la
servidumbre.
3) Ius in re aliena
No se puede constituir una servidumbre sobre cosa propia, siempre sobre
cosa ajena.
Ejemplo: Si el propietario de dos fundos vecinos atraviesa mediante un acueducto uno de ellos
para llevar agua a otro, est actuando en virtud de su derecho de propiedad y no constituira
una servidumbre.
4) Debe ejercitarse dentro de las necesidades del fundo al que beneficia, perjudicando lo menos
posible al propietario de la finca gravada con ella.
5) Es un derecho indivisible y no puede ser constituido pro parte en caso de condominio.
6) El propietario del fundo dominante no puede dar la servidumbre en usufructo.
TIPOS DE SERVIDUMBRES
a) Servidumbres rsticas: Aquellas que proporcionan utilidad a los fundos agrcolas.
De paso:
i. ITER: Derecho de pasar a pie/a caballo/en litera.
ii. ACTUS: Autoriza a conducir el ganado.
iii. VA: Sirve para todo tipo de trnsito. Segn la Ley de las XII Tablas tena 8 pies de
ancho en los tramos rectos y 16 en las curvas.
De aguas:
22

i. AQUAE DUCTUS: Derecho de conducir agua a travs de una finca ajena.

ii. SERVITUS AQUAE HAUSTUS: Derecho de extraer agua de un fundo ajeno.
b) Servidumbres urbanas: Aquellas que benefician a los edificios y a las explotaciones
mercantiles o industriales.
Derecho de aguas:
i. SERVITUS STILLICIDII: Derivar agua de lluvia de una finca a otra de modo natural.
ii. SERVITUS FLUMINIS: Derivar agua de lluvia de una finca a otra mediante canales.
iii. SERVITUS CLOACAE: Desage de las aguas ptridas de una finca a otra mediante
tuberas o canalizaciones.
Derecho de vigas:
i. SERVITUS TIGNI INMITTENDI: Derecho de introducir vigas en el fundo del vecino.
ii. SERVITUS HONRIS FERENDI: Derecho de apoyar una construccin propia en una
pared ajena.
Derecho de vistas y luces:
Derecho de prohibir que el vecino levante, o derecho de levantar su edificacin ms all
de una cierta altura.
Derecho de prohibir que el propietario del fundo sirviente realice construcciones que
disminuyan la luz o las vistas del fundo dominante.

CONSTITUCIN Y EXTINCIN
a) CONSTITUCIN:
Mediante mancipatio, las servidumbres rsticas integradas en la categora de res
mancipi.
Mediante in iure cessio. Aplicada a toda clase de servidumbres.
Mediante deductio servitutis: Reserva de servidumbre al efectuarse la enajenacin de una
cosa por mancipatio o in iure cessio.
Mediante legado vindicatorio: Cuando un padre de familia tiene una finca grande y la
divide para sus herederos, se mantiene el camino, el cual queda constituido como
servidumbre.
La adquisicin de servidumbres por usucapin admitida en el Derecho civil antiguo, fue
abolida por la Lex Scribonia del ao 69 a.C.
Mediante patientia: Con tolerancia del propietario del fundo sirviente.
b) EXTINCIN:
Por la destruccin o alteracin total del fundo sirviente/dominante.
Por renuncia del titular del fundo dominante formalizada mediante in iure cessio
mancipatio.
Por confusin
Que los dos fundos sean del mismo propietario.
Por desuso.
Durante 2 aos en el Derecho clsico.
En servidumbres urbanas es necesaria tambin la Usucapio libertatis: Acto contrario a la
servidumbre que es tolerado por el dueo del fundo dominante durante el plazo de 2
aos.
DEFENSA PROCESAL
El titular del derecho real estaba protegido por la VINDICATIO SERVITUTIS, designada en el Derecho
justinianeo por ACTIO CONFESORIA.
Accin civil modelada sobre la ACTIO REIVINDICATORIA que originariamente se diriga contra el
propietario del fundo sirviente, y que en poca justinianea se concede contra todo aquel que
perturbe el ejercicio de la servidumbre.
El propietario del fundo sirviente poda defenderse con la ACTIO NEGATORIA contra quien se
atribuyera una servidumbre sobre su cosa.

2.8. El usufructo
DEF. de Paulo: Usus fructus est ius alienis rebus utendi fruendi salva rerum substantia
23

Derecho a usar y disfrutar las cosas ajenas dejando a salvo su substancia

salva rerum substantia:
Sentido jurdico: Privacin de la facultad de disponer de la cosa
Sentido econmico: Integridad natural de la cosa
ORIGEN HISTRICO
Su origen se remonta a la difusin del matrimonio sine manu.
Finalidad alimenticia/ Legado en favor de la viuda: Asegurar a la viuda, de forma vitalicia, un medio
de subsistencia sin que se le nombrara heredera en perjuicio de los hijos.
El marido legaba a su mujer determinados bienes para que la viuda siguiera usando de ellos, sin
atribuirle la propiedad de los mismos. Los hijos seran propietarios y partcipes de su disfrute.
El usufructo era tambin la institucin idnea para mantener vitaliciamente en el patrimonio familiar
a personas que no tenan cualidad de herederos: ancianos, solteros, invlidos.
CONTENIDO: SIGNIFICADO Y VALOR DEL BINOMIO UTI-FRUI
Usar y disfrutar

Usar directamente las cosas y apropiarse de sus frutos.

Nudo propietario: Propietario desnudo. Solo es propietario, mientras otro tiene el derecho de uso y
disfrute sobre la cosa. El usufructuario puede usar y disfrutar de la cosa pero no puede tener
disposicin de la misma. Si se vende el usufructo, el nudo propietario permanece.
En caso de abuso del uso y disfrute de la cosa, existen una serie de acciones que protegen al nudo
propietario, tales como la ACTIO REIVINDICATORIA y aquellas que protegen los derechos de
propiedad.

RESPONSABILIDAD DEL USUFRUCTUARIO: LA CAUCIN USUFRUCTUARIA (CAUTIO FRUCTUARIA)

Para proteger el derecho del nudo propietario a obtener la restitucin de la cosa en el mismo
estado en que fue entregada, la jurisprudencia cautelar introdujo la prctica de una promesa formal
de:

Usar bien la cosa.

No disfrutar de la cosa maliciosamente.
Restituir la cosa tal cual estaba al terminar el tiempo de usufructo.

Si no se realiza esta triple promesa, no se puede hacer posible el usufructo.

Esta caucin vena a suplir la falta de acciones personales no penales con las que el propietario
pudiera exigir al usufructuario o a sus herederos, responsabilidades por los perjuicios causados con
el abuso del derecho de usufructo y la falta de restitucin de la cosa al terminar el mismo.
SUJETO Y OBJETO DEL USUFRUCTO
El usufructo es una institucin del ius civile exclusiva de los ciudadanos romanos.
Desde sus orgenes, exiga que el sujeto titular fuese una persona fsica, ya que su finalidad principal
era dotarla de medios de subsistencia.
Con la aparicin de las personas jurdicas, surgen problemas a la hora de limitar temporalmente el
usufructo a la vida del usufructuario. Gayo resuelve esta situacin fijando un lmite de 100 aos
(mxima esperanza de vida de una persona), y restableciendo as el principio de temporalidad que
permite asegurar la coexistencia del usufructo con la propiedad.
En cuanto al objeto, el usufructo debe recaer sobre cosas corporales inconsumibles que puedan
formar parte de un patrimonio y sean susceptibles de utilizacin.
CONSTITUCIN Y EXTINCIN
a) CONSTITUCIN
El modo originario de constituir el usufructo es el legado vindicatorio.
b) EXTINCIN
Por muerte del usufructuario.
Por cambio de status del usufructuario (capitis deminutio)
Por confusin
Titularidad de propiedad y usufructo bajo el mismo sujeto.
Por renuncia formal en favor del propietario.
24

Por no uso de la cosa durante dos aos (D clsico)/ durante 10-20 aos (D justinianeo)
Por desaparicin/transformacin del objeto, impidiendo su disfrute.

2.9. Enfiteusis y superficie

Derechos reales sobre cosa ajena que se originaron en el mbito del Derecho pblico, al ser creados
por las autoridades del Estado o de los municipia.
ENFITEUSIS
Palabra de origen griego que designa un derecho real sobre cosa ajena.
Derecho a tener, durante un largo plazo de tiempo, el uso y disfrute de una finca rstica ajena
mediante pago, a partir de un canon o vectigal (impuesto sobre suelo pblico).
Sus orgenes se remontan a la concesin de fundos a particulares (perodo de 5 a 99 aos/ posesin
perptua) con la obligacin de ser cultivados, buscando as la explotacin de terrenos. El Estado
pone el terreno, mientras la familia se encarga de explotarlo a partir de un contrato de
arrendamiento.
De ah deriva el conflicto de si se trata de un derecho real o de un derecho de obligaciones (contrato)
como negocio jurdico.
Para Zenn: El contrato de enfiteusis como una figura autnoma.
Para Justiniano: Se aproxima ms a un derecho real con la obligacin de pagar un canon a cambio.
En enfiteuta queda protegido como si fuera el propietario, sin serlo, incluyendo sus derechos y
acciones. Paga la renta y puede quedarse con frutos, siempre y cuando conserve la finca en buen
estado.
La enfiteusis se extingue si no se paga el canon o los impuestos a lo largo de 3 aos.

SUPERFICIE
Edificacin sobre suelo ajeno
edificio.

Derecho de propiedad sobre el suelo/Derecho de uso sobre el

Principio de absorcin de la propiedad romana: Los edificios construidos en suelo ajeno se convierten
en propiedad del dueo del suelo: superficies solo cedit.
Es un derecho real enajenable/transmisible intervivos y mortis causa a tener la plena y exclusiva
disponibilidad de un edificio levantado sobre fundo ajeno.
Empresario/Superficiario: D de vuelo.
Dueo del suelo/Propietario del edificio: D de suelo
El dueo del solar permite edificar sobre el mismo y gozar/disfrutar de lo en l construido, a cambio
del pago peridico de un canon: solarium.
El origen de la superficie se encuentra en el urbanismo pblico. Posteriormente pasa a ser un
derecho real sobre cosa ajena, siendo concedido por el pretor un INTERDICTO DE SUPERFICIEBUS:
Accin para favorecer a aquellas personas que construyeron en suelo pblico a cambio de un canon,
protegiendo su derecho contra perturbaciones de terceros. Ms tarde tambin afectar a aquellos
que construyeron en suelo privado a travs de un contrato de arrendamiento.
La superficie se extingue por:

Destruccin del edificio.

Por renuncia del titular.
Por confusin.
Por prescripcin extintiva.

2.10. Derechos reales de garanta

Existen dos formas de garantizar el cumplimiento de una obligacin:
1. Garantas personales: Sobre una persona (fiador/abalista). Las ms importantes en Roma.
2. Garantas reales: Garantizan una cosa del deudor que se traspasa temporalmente al acreedor.
a) PIGNUS
25

i. Pignus datum: Prenda manual. Existe desplazamiento posesorio. La posesin

de la cosa se traspasa al acreedor mientras el deudor no cumpla.
ii. Pignus conventum: Hipoteca. No existe desplazamiento posesorio.
Su origen se remonta a una antigua prctica segn la cual el colono empeaba
en prenda al arrendador de una finca rstica, los aperos de labranza, como
garanta del pago de la renta.
Se diferencia con la prenda, en que permite la coexistencia de varias hipotecas
sobre la misma cosa. En este caso, si el deudor no cumple, se paga el crdito
ms antiguo
Prevalece la prioridad temporal con independencia de la
cuanta.
Esta prioridad puede verse alterada por el ius offerendi: Derecho que tiene
cualquiera de los acreedores a colocarse el primero si paga al que est antes.
Tanto la prenda como la hipoteca se extinguen:
Al saldarse la deuda mediante pago/venta de la cosa pignorada.
Por confusin.
Por renuncia del titular.
Por desaparicin de la cosa pignorada.

26

Bloque 3: El proceso civil romano

3.1. Nociones introductorias
EVOLUCIN DEL PROCESO CIVIL ROMANO
En los primeros tiempos, el proceso romano consista en una actividad privada del individuo contra
aquel que le haba ocasionado una lesin fsica o patrimonial. Se ejerce la venganza privada sin
limitacin alguna.
Ser la Ley de Talin la que limite la venganza a los estrictos lmites de la ofensa
proporcionalidad entre la defesa y la ofensa.

Existe

Posteriormente la venganza se vuelve optativa, admitiendo la posibilidad del pago de una cantidad
al ofendido.
Finalmente se establece una composicin legal
El Estado fija la cuanta de la pena pecuniaria,
monopolizndose la funcin de administrar justicia en manos de la autoridad pblica.
LA JUSTICIA EN ROMA
En la ciudad de Roma, el lugar donde se administraba justicia era el foro, ante el magistrado, el
cual estaba situado en una tribuna. Adems, existan unos das hbiles para poder interponer un
recurso (dies fasti).
En las provincias, la justicia se dictaba en la capital, dentro de lo que se conoca como conventus.
Tambin debemos destacar que en los procedimientos ordinarios rega el principio de la oralidad
como prueba testifical.
CONCEPTOS BSICO
a) Jurisdiccin: La presencia del Estado dentro de la relacin procesal la da la jurisdiccin. Declara
quien tiene el derecho en un enfrentamiento.
b) Proceso: Para resolver un problema jurdico se debe presentar una accin ante el tribunal
competente (actio).
Existen dos tipos de acciones:
Reales: Protegen la propiedad y los derechos sobre las cosas.
Personales: Protegen los derechos entre una relacin de personas.
En el proceso intervienen una serie de personas (actor/juez/demandado) que siguen unas
pautas determinadas (actos procesales) hasta que se finaliza el proceso con la ejecucin de la
sentencia.
Personas que participan en el proceso:
Partes: Actor/Demandado
Juez: Encargado de resolver el conflicto
Se entiende por relacin procesal, la unin entre las partes y el juez, con el fin de emitir una
sentencia.
Adems, el proceso est rodeado de formalidades: Pruebas, declaraciones, fechas, etc.
Cuando hablamos de un proceso no formal, con mayor libertad de movimientos, se genera
inseguridad jurdica. Al haber inseguridad jurdica, no puede existir Derecho, porque ste no
tiene un carcter arbitrario.
TIPOS DE PROCESOS CIVILES
a) Ordinario (ORDO IUDICIORUM PRIVATORUM)
1. Procedimiento de las legis actiones (acciones de ley)
2. Procedimiento formulario (Desaparece con el tiempo).
Se desarrolla en dos fases (Biparticin):
Fase in iure: Ante el magistrado.
Fase apud iudicem: Ante el juez
Emisin de la sentencia (inapelable)
b) Extraordinario (COGNITIO EXTRA ORDINEM)
Se desarrolla en su totalidad ante el magistrado
27

Emisin de la sentencia (apelable)

3.2. El proceso civil ordinario: ORDO IUDICIORUM PRIVATORUM

PROCEDIMIETO DE LAS LEGIS ACTIONES: ACCIONES DE LEY
A. Introduccin: Procedimiento ms antiguo para tramitar litigios basados en el ius civile. En
cuanto a su origen, en sus Instituciones, Gayo se limita a emplear el adverbio olim: En tiempo
pasados. Este modo de litigar se mantendr hasta finales de la Repblica.
Reciben este nombre por dos razones:
Fueron introducidas por la ley.
Las palabras que deban ser pronunciadas en ellas se acogan estrictamente a los
trminos de las leyes.
Caractersticas:
1) Exclusivismo ciudadano: Pueden ejercitarse exclusivamente por ciudadanos romanos y
solo para reclamar litigios propios del ius civile.
2) Pobreza de figuras: Solo existen 5 acciones de la ley.
3) Riguroso formalismo como motor del procedimiento
Con un simple fallo se pierde el
litigio.
B. Clases de acciones:
1) Declarativas: Plantean el litigio.
El que pretenda ejercitar una legis actio debe, en primer lugar, citar al demandado
frente al magistrado.
LEGIS ACTIO SACRAMENTO:
IN REM: Demandante y demandado comparecan ante el magistrado
portando la cosa objeto del litigio.
Ambos litigantes afirmaban solemnemente sus derechos ante el tribunal,
pronunciando las mismas palabras y tacando la res litigiosa con una varita
que simbolizaba la propiedad civil sobre la cosa.
Hablamos de afirmaciones simtricas, en las que no existe contraposicin.
IN PERSONAM: El actor declaraba solemnemente sus derechos de crdito
sobre la cosa, exigiendo al deudor que los reconociera o negara.
LEGIS ACTIO PER IUDICIS ARBITRIVE PORTULATIONEM: Es ms moderna y la
tramitacin mucho ms sencilla. Carcter causal: El demandante tiene que
indicar el derecho y el tipo de derecho que tiene sobre la cosa, explicando el
motivo jurdico del mismo.
Se utilizan para:
Reclamar deudas surgidas de una promesa solemne (Sponsio).
Para la divisin del patrimonio hereditario.
Para la divisin de cosas comunes (Copropiedad).
LEGIS ACTIO PER CONDICTIONEM: Procedimiento ms rpido y menos costoso,
introducido por una Ley Silia para las reclamaciones que tuvieran por objeto
una suma de dinero.
De carcter contencioso/abstracto: El actor no tiene que sealar el motivo
jurdico/causa litigiosa, ya que el actor se limita a indicar la cuanta adeudada.
Explicacin del proceso: El demandante declaraba solemnemente que el
demandado le deba una determinada cantidad o una cosa concreta, y le
preguntada si lo admita o lo negaba.
En caso de afirmacin: Se acaba el litigio y se impone la sancin
correspondiente.
En caso de negacin: Se procede al nombramiento del iudex encargado
de fallar el litigio.
2) Ejecutivas: Consiguen la ejecucin de la sentencia y no necesitan de magistrado.
Se inician en caso de que el demandado haya sido condenado como consecuencia de
una accin declarativa, y se niegue a cumplir la sentencia.
28

 LEGIS ACTIO PER MANUS INIECTIONEM: Residuo de la venganza privada. El

actor solicita la autorizacin para tener derechos sobre la persona del deudor.
Si ningn pariente o amigo paga la deuda, podra atarlo en casa, venderlo
como esclavo o matarlo; incluso repartir su cuerpo en pedazos.
LEGIS ACTIO PER PIGNORIS CAPIONEM: Permite la ejecucin de los bienes del
deudor sin necesidad de sentencia judicial.
El actor retiene coactivamente/se apodera/toma en prenda una cosa mueble
perteneciente al deudor de forma extrajudicial, para exigirle un pago.
Realizada supuestos casos de deudas pblicas.

PROCEDIMIENTO FORMULARIO
A. Introduccin: Surgen ante la necesidad de una pauta para la actuacin litigiosa.
La Ley Ebucia del ao 130 a.C. (aprox.) sustituye las legis actio per condictionem por una
condictio formularia. Posteriormente, una Lex Julia del ao 17 a.C. (aprox.) derogue
definitivamente las acciones de la ley, generalizando el procedimiento formulario al disponer
que los jueces en el futuro hayan de ser designados por frmulas.
B. Organizacin judicial:
Magistrados:
Los litigios entre ciudadanos romanos se tramitaban ante la jurisdiccin del pretor
urbano.
Con la expansin del imperio, se siente la necesidad de crear una magistratura para
dirimir las controversias entre ciudadanos y peregrinos. Aparece as la figura del pretor
peregrino.
Dentro de la ciudad de Roma, los ediles curules tuvieron ius dicere en el mbito de
determinadas competencias relativas a actividades mercantiles.
Como consecuencia del ejercicio del ius edicendi, publicaban anualmente, al inicio de su
magistratura, un edicto en el que prometas acciones propias de su jurisdiccin.
El lugar de administracin de justicia en la ciudad de roma era el foro. Fuera de Roma, la
actividad de ius dicere se desenvolva en la capital de la provincia o en los municipios.
Debido a la gran extensin de las provincias, en ocasiones los gobernadores deban
desplazarse peridicamente a los llamados conventus: Lugar intermedio donde se
personaban las partes ante un tribunal.
Se distingue entre das hbiles (dies fasti) y das inhbiles (dies nefasti), segn sea o
no posible desarrollar el proceso.
La competencia:
Actitud asignada a un determinado magistrado para resolver un litigio, dado el aumento
de magistraturas anuales.
Causas de atribucin:
Especializacin en una controversia determinada.
Por razn del territorio donde el magistrado ejerce su iurisdictio.
Segn el domicilio o lugar de origen del demandado (el actor sigue el fuero del
reo)
Segn el lugar en que se hallan las cosas litigiosas.
Si la accin se tramita ante un magistrado incompetente, todas las actuaciones
procesales son nulas de todo derecho.
Jueces:
Interviene en la segunda etapa del proceso.
Particular que con el uso de las pruebas, desarrolla una opinin, finalizando su tarea con
el pronunciamiento de una sentencia.
Goza de plena libertad e independencia, limitado nicamente por el principio de
fidelidad a la frmula.
El juez se elige por mutuo acuerdo entre las partes, acogindose a unas condiciones
mnimas:
Ciudadano romano
Haber cumplido con las obligaciones militares
En el caso de no existir acuerdo, se sortea el posible juez entre los inscritos en el lbum
iudicium.
29

Si el juez no es imparcial se incurre en recusacin, procedindose a nombrar a otro.

Causas:

Parentesco
Amistad ntima
Enemistad manifiesta

C. Capacidad y legitimacin procesal:

Bilateralidad, caracterstica fundamental del procedimiento formulario
Que las partes sean dos, aunque estn conformadas por ms de una persona (litis
consorcio).
Demandante/Actor: Aquel que ejercita la accin.
Demandado: Contra el que se ejercita la accin. (Reo, en el mbito penal)
Que exista contraposicin entre ellas. EXCEPCIN: iudicia duplicia
Juicios divisorios de
un patrimonio comn, en los que ambas partes piden los mismo (Copropiedad).
Para intervenir en el proceso civil romano, se necesitaba capacidad procesal y legitimacin.
Gozaban de capacidad procesal los ciudadanos romanos y peregrinos, siempre que
ostentasen la cualidad de pater familias
Carecan de ella las personas in potestate.

La legitimacin era la aptitud concreta para ser parte de un proceso determinado.

Demandante: Legitimacin activa

Demandado: Legitimacin pasiva

Otra clasificacin:

Directa: Si el demandante o el demandado eran la parte del litigio.

Indirecta: Si ambos litigaban valindose de un representante.

D. Representacin procesal:
La representacin se produce cuando una tercera persona interviene en el litigio en nombre del
interesado.
Tipos de representantes:
COGNITOR: Elegido solemnemente en presencia de las partes y el pretor.
PROCURATOR: Elegido por decisin del representado.
Tipos de representaciones:

Directa: El representante acta en nombre ajeno y por cuenta ajena

Las
consecuencias del litigio son transmitidas de forma directa al propio representado.
Indirecta: El representante acta en nombre propio y por cuenta ajena
Las
consecuencias del litigio son para el representante. Solo se anula con un contrato previo.

E. Fases:
In iure:
ACTOS PREPARATORIOS
Edicto actionis extraprocesal: El demandante debe informar al demandado sobre la
accin que va a interponer y en qu medios de prueba va a fundamentar su
acusacin. FINALIDAD: Que el demandado prepare su defensa.
La informacin debe ser concreta y completa, requisitos que se podan cumplir de
varias maneras:
Entregndole al demandado una copia de la accin impuesta.
Dictando el contenido de la misma en voz alta para que tome nota.
Acudir al foro y ponerla en el lbum edictal.
In ius vocatio: Acto particular y extraprocesal, en el que el demandante intimida
personalmente al demandado para que comparezca ante el magistrado.
El proceso se fundamenta en la existencia de una contraposicin de intereses. La
ausencia de una de las partes
no existe proceso.
En caso de que sea imposible encontrar al demandado para que comparezca, el
pretor autoriza al demandante la toma de posesin universal de sus bienes (MISSIO
IN POSSESSIONEM).
30

Transcurridos 40 das, se proceder a la subasta pblica de todos los bienes

embargados.
Vadimonium: Para garantizar la comparecencia del demandado, se lleva a cabo una
promesa de futura presencia, bajo pena de tener que pagar una gran cantidad de
dinero.
LA CAUSAE COGNITIO DEL MAGISTRADO Y SU CONTENIDO
Una vez que las partes comparecen ante el magistrado (personalmente o por medio de
representantes), se produce una nueva edictio actionis.
El demandante expone de nuevo el contenido de la accin interpuesta y las pruebas con
las que fundamentar su acusacin. Pero a diferencia de la edictio actionis
extraprocesal, se dirigir al magistrado, solicitando que esa accin se admita a proceso
(postulatio actionis).
Acto seguido, el magistrado, previa revisin/conocimiento de los hechos (causae
cognitio), admite o deniega la accin.
Con la autorizacin del magistrado, el actor poda dirigir procesalmente una serie de
preguntas al reo para poder redactar la frmula con la exactitud necesaria antes de la
postulatio (interrogationes in iure). La respuesta dada por el demandado, aunque sea
contraria a la verdad, se tiene como cierta.
Ejemplo: En el caso de que un animal causara daos a su finca, necesita saber quin es
el dueo.

POSIBLES CAUSAS DE PARALIZACIN DEL PROCESO

1) Denegatio actionis: Que el magistrado desestime la accin. (Causas: falta de
legitimacin/capacidad procesal, falsas razones de acusacin).
2) Transactio: Que las partes lleguen a un acuerdo mediante entregas recprocas o
promesas formales.
3) Confessio in iure: El demandado confiesa los hechos, y los reconoce como ciertos.
4) Necessarium: Someter la decisin del litigio a un juramento entre las partes, en
vez de confiarlo a la resolucin del juez. (Valor de la palabra dada)
5) Indefensio: Ausencia de contraposicin de intereses entre las partes
El
demandado asume una actitud pasiva en el litigio.
El magistrado da permiso para embargar todos sus bienes, como solucin para
coaccionar al reo a defenderse de un modo conveniente.
AUTORIZACIN DE LA FRMULA
Si no concurre ninguna de las causas de paralizacin del proceso, el magistrado procede
a redactar la frmula sobre la base del proyecto presentado por el demandante.
LA FRMULA Y LA LITIS CONTESTATIO
1) Estructura de la frmula.
Partes ordinarias:
Nombramiento del juez: Sola figurar en el encabezamiento de la frmula.
Intentio: Parte de la frmula donde el actor refleja su deseo/reclamacin.
a. Certa: Cuando expresa un importe determinado.
b. Incerta: Cuando no se sabe el valor del importe.
c. In ius concepta: Reclamacin basada en el ius civile.
d. In factum concepta: Reclamacin basada en el derecho pretorio.

Demostratio: Concreta ms detalladamente la accin del actor cuando la

intentio es incerta.
Audicatio: Exclusiva de las acciones divisorias/de copropiedad. Faculta al
juez para dividir un patrimonio comn cuando cualquiera de los
propietarios quiera, adjudicndole partes concretas a cada uno de ellos.
Condemnatio: Otorga al juez la facultad de condenar o absolver al
demandado, si resulta probado o no el contenido de la intentio.
31

a.

La condena procesal deba sealarse siempre en dinero (condemnatio

pecuniaria)
Cuando el objeto de litigio no era una cantidad de dinero,
el demandado poda salvarse de la entrega de la cosa si posea su valor
en dinero.
Clusula arbitraria: El valor de la cosa lo fija unilateralmente el
demandante. Esto se hace para que el demandando restituya la cosa y se
la devuelva en vez de pagarla.
Tipos:
Certa: Aparece la cantidad concreta reclamada.
b. Incerta: No est fijado el valor de la cosa. ste debe ser tasado por el
demandado.
En este caso, el valor de la cosa se fija Quanti eas res:
fuit: La estimacin se atiene al valor de la cosa cuando se
cometi el delito.
est: La estimacin se atiene al valor de la cosa en el
momento de la litis contestatio.
erit: La estimacin se atiene al valor de la cosa en el
momento de la sentencia.
Partes extraordinarias:
Exceptio: Se inserta algunas veces en la frmula, pero solo por inters del
demandado.
El demandado presenta una serie de hechos que neutralizan la accin
puesta por el demandante.
Existen dos tipos:
Peremptoriae: Se da en cualquier momento del proceso,
neutralizando definitivamente la accin/demanda
Queda
extinguida/anulada.
Ejemplos:
Exceptio doli: Reprime cualquier comportamiento
doloso/violento del actor.
Exceptio metus: Permite que el demandado sea
coaccionado por el demandante.
Dilatoriae: Tienen una validez temporal
Aplazan/Paralizan
momentneamente la accin por ejercitarse antes de tiempo.
2) La litis contestatio.
Toda la tramitacin de la fase in iure confluye en la litis contestatio: Formalizacin
del litigio mediante contrato sellado por las partes en presencia de testigos, los
cuales dan fe del acto.
Su fase final se desarrolla ante el juez, donde las partes acuerdan o se
comprometen a someterse a la sentencia impuesta
Juez: Particular que se
limitaba a emitir su opinin sobre la cuestin litigiosa que haba sido entregada
por escrito.
Efectos:
a. Extintivos: La litis contestatio consume la accin. Sentido del efecto
extintivo de acuerdo a los tipos de acciones:
Acciones personales basadas en el ius civile: Con la litis contestatio quedan
extinguidas automtica y directamente (ipso iure).
Acciones personales basadas en el derecho pretorio: El efecto extintivo se
produce ope exceptionis
Es necesario que el demandado lo provoque
por va de excepcin.
b. Fijatorios: El juez no puede cambiar nada de la frmula. Solo ver las
pruebas y sentenciar o absolver al demandado.
En la litis contestatio queda plasmada con carcter definitivo la intentio, las
partes y su aptitud psicolgica (si actan de buena o de mala fe); sin
tenerse en cuenta cualquier cambio producido en el tiempo intermedio
hasta la emisin de la sentencia.
Toda condena se retrotraer al momento de la litis.
Apud iudicem:
32

DESARROLLO Y PRCTICA DE LAS PRUEBAS

Una vez concluida la fase in iure con la litis contestatio, las partes probarn sus
derechos ante el juez designado (un particular).
Principios de la fase apud iudicem:

Audiencia de las dos partes: Fase no presencial

No era absolutamente
necesaria la presencia de demandante y demandado (Procedimiento contumacial
o en rebelda).
Quienes actan en voz del demandante/demandado son los oratori advocatus.
FINALIDAD: Convencer al juez de la veracidad de los hechos en que fundamenta
su actio el demandante, y su exceptio el demandado.
Oralidad: Se aportan las pruebas oralmente.
Inmediacin: Declaracin ante el juez.
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Deben distinguirse entre los medios y elementos de prueba:

Medios de prueba: Aquellos que pueden servir para fundamentar los hechos y
las alegaciones de las partes.
Ejemplos ms importantes:
1) Declaracin testifical:
Principio de inmediacin: Los testigos, aportados por las partes, declaran
de forma oral ante el juez.
Carcter voluntario: La actuacin como testigo es voluntaria y descansa
solo en un deber moral.
Sin embargo, tienen obligacin de prestar testimonio aquellas personas que
ya hubieran actuado como testigos de un negocio jurdico, sobre cuya
validez se est litigando. Toda negativa
Inhabilitacin (intestabilis): El
declarado intestabilis no poda prestar testimonio de por vida.
Falso testimonio: Quien testificara/prestara declaracin aportando datos
no reales, so pena de perjurio. (Penas severas: Arrojar al culpable por la
roca Tarpeya)
A partir del S. I a.C. se difunde la prctica de la testatio: Recoger las
declaraciones testificales en un documento (por escrito), que era despus
presentado ante el tribunal. Aseguraba la prctica de la prueba en caso de
ausencia o muerte de un testigo.
2) Prueba documental: Basada en la aportacin de documentos como medios
de prueba.
Elementos de prueba: Aquellos capaces de proporcionar al juez la materia de
conviccin que reflejar en la sentencia.
Carga de la prueba:
Material: Compete a aquel de los dos litigantes que afirma en el proceso onus
probandi incumbit ei qui dicit.
Formal: Compete a las dos partes
El demandante debe probar en contenido y
fundamento de su accin, y el demandado probar las alegaciones a la accin del
demandante.
LA SENTENCIA
Opinin del juez sobre el asunto debatido, que pone fin a la controversia y es acatada
por las partes.
El juez no puede cambiar lo dicho por la frmula por los efectos Fijatorios de la litis
contestatio.
La sentencia es irrecurrible, ya que al tratarse de un particular no ostenta ningn
cargo ni existe un nivel superior al mismo.
Efectos:

Efecto negativo o excluyente: La sentencia crea la llamada cosa juzgada

(res iudicata), excluyendo la posibilidad de litigar de nuevo sobre la misma
cuestin litigiosa. Esta extincin se produce de forma automtica/ipso iure.
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Diferencia con el efecto extintivo o excluyente de la litis contestatio: La extincin

producida por la litis contestatio afecta nicamente a la accin interpuesta por el
demandado. En el caso de la sentencia, quedan tambin extinguidas las otras
acciones de las que pudo disponer el demandante para plantear su acusacin.
EJECUCIN DE LA SENTENCIA
Las sentencias del iudex privatus nicamente constituan la opinin del juez sobre el
asunto debatido, por lo que su valor era declarativo y no ejecutivo.
A pesar de haber acordado acatar la sentencia, si el demandado se negaba a
cumplirla, el litigante victorioso poda acudir de nuevo al pretor y presentar otra
accin.
Actio iudicati
Esta nueva accin interpuesta se denomina actio iudicati. Ser igual a la anterior
accin, continuando el litigio como un proceso ordinario.
En caso de que la sentencia sea condenatoria, contendr una condemnatio pecuniaria
in duplum.
Si se sigue sin hacer efectivo el pago, se lleva a cabo la ejecucin patrimonial.
Ejecucin patrimonial
Esta se realizaba a travs de venditio bonorum.
Se trata de un embargo universal preventivo que consiste en la toma de bienes que
integra el patrimonio del deudor.
La ejecucin patrimonial se iniciaba con el nombramiento de un curator bonorum
(administrados de bienes nombrado por el magistrado), encargado de vigilar todos los
bienes del deudor para evitar que el demandado haga un acto de empobrecimiento o
fraude
Se llevaba a cabo una lista/inventario de los bienes embargados
(Proscriptio bonorum).
Finalizado el plazo de la proscriptio, se nombraba a un magister bonorum encargado
de vender en pblica subasta el patrimonio del deudor, adjudicndoselo al mejor
postor (bonorum emptor: Quien adquira los bienes al ofrecer la mayor cantidad de
dinero).
Privilegios en la ejecucin
El litigante vencido que hiciese cesin voluntaria de sus bienes, quedaba a salvo de la
nota de infamia (cessio bonorum) y tena derecho a conservar el mnimo necesario
para su sustento (beneficium competentiae).
Otro procedimiento privilegiado de ejecucin es la distractio bonorum: Venta al detalle
de cada uno de los bienes del deudor hasta cubrir la totalidad de la deuda.

3.3. El proceso civil extraordinario: COGNITIO EXTRA ORDINEM

ORGENES
Procedimiento que se fundamenta en el poder que el Senado le confiere a Augusto (poca del
Principado) de la guarda y custodia de leyes y costumbres. Prncipe
Concentracin de poderes.
Dota de proteccin procesal a instituciones sin apoyo jurdico (Fideicomisos
Sancin moral), al
cumplimiento de la palabra dada y la divisin del territorio en provincias.
CARACTERSTICAS
1. El litigio se desarrolla en una sola fase, enteramente ante el magistrado
Se encarga del
conocimiento de los hechos, como del pronunciamiento de la sentencia.
2. Carcter pblico
El procedimiento se estabiliza.
La citacin es hecha por el magistrado jurisdiccional correspondiente, que pasa a ser un
funcionario al incluir la administracin de justicia bajo la proteccin del Estado.
3. Desaparece la frmula, por lo que el principio de oralidad es sustituido por la escritura
Procesos ms lentos.
4. La sentencia, al ser pronunciada por el magistrado, puede ir seguida de su ejecucin material
Ya no es necesario fijar la condena en dinero.
Si se pierde la cosa, hay que devolver la misma cosa y no su valor en dinero.
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5. El proceso se puede recurrir en ausencia de parte.

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