Principio de exclusin de analoga

Segn el cdigo penal no se acepta la analoga para calificar

dichos como delitos o faltas para establecer estados de
peligrosidad ni tampoco para determinar penas o medidas de
seguridad.
La analoga es un recurso que normalmente se apela en casi
todas las ramas del derecho y se da bajo una idea: no
podemos dejar de administrar justicia por el principio de pena
por la ley, si hay un defecto de la ley es decir un vaco en
esta, tenemos que aplicar otras leyes que prevn situaciones
similares o el derecho general que puede contemplar estas
situaciones , la analoga siempre reclama una laguna, es decir
un hecho que no est previsto, en derecho penal esa laguna
no es vaca, est lleno por el valor de libertad por no estar
sancionado ; por eso la analoga esta proscrita .
Toda analoga va a reclama como premisa: en primer lugar de
que haya una situacin de falta de previsin legal, hay veces
en que si hay sino que se da una confusin, una cosa es la
laguna legal y otra interpretar normas legales a travs de la
llamada interpretacin extensiva es decir, que las normas si
contemplan ese caso. La interpretacin extensiva no es una
interpretacin analgica porque la analoga esta proscrita en
el derecho penal.
La analoga puede ser de dos clases:
1. La analoga legos.- es cuando se basa en una norma
legal que prev un caso parecido, por ejemplo: cuando
se dice mataron a mi perro, si hay una norma que dice
que el que matara a un ser humano es homicidio
entonces aqu aplico la de esa ley que hay un perricidio o
canicidio.!?

2. La analoga de derecho .- es cuando la analoga se basa

ya no en otra norma sino en una interpretacin de todo
un ordenamiento jurdico.
En el mundo jurdico la analoga fue un recurso que se
emple mucho en el derecho penal antiguamente, por
ejemplo: La Constitucin criminal de Carolina, que fue la
trajo la Iglesia Catlica a travs del derecho cannico fue
ciertamente una de ellas que estableca la aplicacin de
leyes penales en base a principios analgicos, asi como
tambin el derecho penal romano donde normalmente
haba mucha analoga porque ellos tenan el principio de
at exemplum legis (la ley sirve de ejemplo) para todos
los casos similares o parecidos que pueda ser aplicada
extensivamente.
La analoga es un recurso que se debe aplicar siempre
en derecho civil, laboral, mercantil, etc ,porque lo ideal
es que el derecho regule todas las conductas humanas y
mientras ms regule es mejor, en derecho penal es al
revs , mientras menos conductas regule es mejor
porque supone ms respesto ante las libertades,
garantas y a nuestros derechos.
En lo referente a la analoga hay una corriente que dice
que la ley penal es bien clara, esta proscrita la analoga
para crear delitos y faltas, para definir estados de
peligrosidad y para fijar penas y medidas de seguridad
dichas expresamente, consecuentemente se puede
interpretar que la analoga est permitida en otros
campos como la llamada analoga in bonan parte,
sobre esto hay dos grandes criterios:
La analoga esta proscrita en todo, para el derecho
penal es una regla inflexible.
Est permitida la analoga in bonan parte cuando
favorece al reo, este ltimo criterio ciertamente
viene a significar de que el legislador puede ir ms
all de los trminos de la ley en la medida que se

trate de hechos de normas que van a favorecer al

reo.
El principio de la proscripcin de la analoga es incluso de
carcter constitucional, la constitucin dice: Art. 139 inc. 9,
no podr aplicarse la analoga de la ley penal ni de cualquier
otra norma que restrinja derechos, o sea la inaplicacin de la
analoga no solo para el derecho penal sino para cualquier
disposicin legal que de una u otra manera restrinja o limite
derechos humanos.
Principio de lesividad
Este principio supone que no se sanciona los malos deseos,
las malas tendencias, al individuo por ser peligroso sino lo que
se sanciona es cuando se ha producido una verdadera lesin
en el bien jurdico tutelar, este principio del dao el legislador
peruano no lo ha aceptado totalmente porque dice que todo
delito reclama lesin o peligro de lesin del bien jurdico, o sea
aqu en el Per para que haya delito tiene que haber
efectivamente un dao efectivo o en su defecto un peligro de
ese dao efectivo.
El bien jurdico llamado res jus es una suerte de avance que
se ha logrado con la evolucin del derecho penal, en la poca
contempornea se define el bien jurdico como un inters que
debemos proteger con el derecho penal, este inters debe ser
de trascendencia que sea principal, puede ser individual (vida,
cuerpo, salud, libertad sexual, libertad de domicilio, etc),
colectivo (la salud pblica) referentes a relaciones macrosociales, pero siempre buscando proteger al individuo,
institucionales referentes a marco de relacin que buscan
proteger los dems bienes jurdicos a travs de su propia
defensa como la administracin de justicia y finalmente los
estatales referentes al propio estado (delitos de relacin a la
patria, a la alteracin de los limites nacionales, que ataquen a

las relaciones internacionales diplomticas, etc ). Este bien

jurdico va a ser aquel que este aplicado a la ley, la que
reclame una lesin o un peligro de lesin con lo cual ha
desaparecido el llamado delito imposible o tentativa
absolutamente inidnea que histricamente s se sancionaba
en el derecho penal. El delito imposible o tentativa
absolutamente inidnea puede darse primero cuando el
medio es totalmente inapropiado, por ejemplo: alguien quiere
envenenar a otra persona y en vez de darle arsnico le da
azcar , o se pueda dar cuando no existe el objeto, por
ejemplo: una chica le pide a una persona que le practique el
aborto, la cual la ayuda y se da cuenta que no haba feto sino
era una mola entonces, ya no es aborto. Y por ltimo cuando
inexiste el sujeto pasivo, por ejemplo: cuando el alguien ve a
su peor enemigo echada en la cama y le dispara, pero no
saba que sta ya estaba muerto dos horas antes de un infarto
entonces no puede matar a un muerto, por lo tanto, esta
persona no est cometiendo ningn delito.
En referencia al delito imposible Francisco Blasco Frnandez
Moreda dice: es aquel cuando la accin tpica a cuya ejecucin
tiende el designio del autor no puede ni siquiera iniciarse
porque hay inidoneidad de origen en los medios empleados o
inidoneidad en el objeto o porque no hay sujeto pasivo, frente
al delito imposible se han dado cuatro grandes doctrinas:
1. La doctrina clsica u objetiva.- Todo delito reclama dos
elementos uno objetivo y otro subjetivo, el primero es
aquel que se externaliza el cual tiene que darse
necesariamente, sino se da no hay delito y el elemento
subjetivo es el que est dentro de la persona.
2. La doctrina subjetiva.- sta ha sido empleada en el Per
hasta 1991, dice que lo que importa es la actuacin de la
gente y la peligrosidad que este seor exhibe al
momento de pretender atacar un bien jurdico, aun as

no haya idoneidad de medio, de sujeto pasivo y de

objeto.
3. La doctrina positivista.- Lo importante es determinar la
peligrosidad del autor, si su peligrosidad es nociva y va
afectar la convivencia social, entonces; debe de
sancionarse es decir; que es una situacin que apunta a
la personalidad del autor.
4. La doctrina intermedia.- Segn esta doctrina se debe
sancionar cada vez que hay un dao o peligro de dao
que es lo que dice nuestro cdigo penal, por ejemplo:
conducir un vehculo automotor o utilizar un arma de
fuego con ms de 0.5 g de alcohol por litro de sangre ya
se est cometiendo un delito abstracto.
Principio de Jurisdiccionalidad
Solo el juez competente puede imponer penas o medidas de
seguridad y no puede hacerlo sino en la forma establecida en
la ley (principio de legalidad), por lo tanto en materia penal,
solo existe la jurisdiccin del poder judicial y
excepcionalmente la militar. Los delitos o faltas son
competentes al juez sealado por la ley, es necesario sealar
que gracias a este principio que est contenido en el cdigo
penal han desaparecido los llamados Jueces ad hoc, son
jueces especiales que juzguen un caso en particular, hoy solo
puede
juzgar un Juez Comn, que ya est previsto siendo un juez
natural que literalmente corresponde, la idea de este principio
es que rechazemos la justicia paralela que hace dao, por
ejemplo: los alumnos de la UNSA tomaron medidas para no
ser asaltados cuando salan tarde de sus clases, armados con
palos, piedras ,etc. La justicia alternativa es vista como buena
porque te permite la conciliacin.
El principio de Jurisdiccionalidad dice que no hay pena si es
que no hay un juicio previo que se le imponga reclamando

una sentencia que este motivada (explica sus fundamentos ) y

fundamentada (indicando los elementos de su derecho).
Principio de Garanta de ejecucin
No puede ejecutarse pena alguna en otra forma que la
prescrita por ley y reglamentos que la desarrolla, en todo caso
la pena en su ejecucin ser intervenida judicialmente.
En el Per se crearon los juicios de ejecucin penal que hoy ya
no existen, hoy es el mismo juez quien dicta la sentencia que
tiene que velar que la pena se cumpla de acuerdo a lo que se
establece la norma legal, tratando de prevenir que ninguna
norma sea ejecutada a travs de tratos humillantes, de
violencia, de tortura, etc. Es as que el Rgimen Penitenciario
debe ser un rgimen humanizante mediante la reeducacin,
rehabilitacin, reincorporacin y la resocializacin. En nuestra
legislacin preside que la ejecucin de penas estaba dentro
del derecho penal hasta que el ao 1985 el Decreto legislativo
300 por el cual se crea el primer cdigo de ejecucin penal
apareciendo el Derecho penitenciario, este cdigo tuvo una
existencia efmera porque en 1991 se dio el primer cdigo
penal que fue eliminado y en su lugar se dio el actual cdigo
de Ejecucin penal promulgado por Decreto legislativo 654 del
31 de julio de 1991, que rige con muchas modificaciones. Este
cdigo regula todos los derechos cuya obligaciones de los
internos en los cimientos penitenciarios establecen normas de
orden, de disciplina, as como tambin habla de los derechos y
de los beneficios penitenciarios que les corresponda, del
tratamiento penitenciario, del trabajo, de la educacin, de la
asistencia social, etc. Lamentablemente este cdigo ha
fracasado porque el Estado no le dio importancia ni el menor
presupuesto destinado a ello, la ejecucin de la pena va a
suponer no solamente que se va a encargar el organismo del
Poder Ejecutivo que se llama el INPE, pero el juez est
obligado a intervenir en los siguientes casos:

 Velar que la pena se cumpla conforme lo establezca la

norma.
En la concesin o denegatoria del Beneficio
penitenciario.
En la negacin de visitas ntimas.
Principio de culpabilidad o responsabilidad penal
La pena requiere de la responsabilidad penal del autor.
Queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva. Este
principio proclama que no basta una responsabilidad objetiva
tiene que haber el elemento subjetivo.
Falta poco pero no se escucha bien
Principio de proporcionalidad de la pena
La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el
hecho. La medida de seguridad solo puede ser ordenada por
intereses pblicos predominantes. Este principio nos habla
de una proporcionalidad en sentido amplio, que supone que
debe existir una relacin racional entre la proteccin del bien
jurdico y la intervencin mnima del Estado; es decir, no
puede sancionarse y llevarse al campo de derecho penal
meras desobediencias administrativas. Tambin nos habla de
una proporcionalidad en un sentido estricto, sta es la
relacin que debe existir entre la conducta delictiva con la
consecuencia penolgica; es decir, se trata
fundamentalmente es que haya una suerte de relacin lgica
entre la pena que se impondr con las caractersticas del
merecimiento de pena, aqu es donde entra a tallar la
Individualizacin judicial de la pena, es el juez quien va a
trasmutar una pena establecida en abstracto a un caso
concreto, de tal manera que esa pena se ajuste a la
proporcionalmente con criterio de justicia de equidad a la
mayor o menor culpabilidad del agente y al mayor o menor
desvalor de la accin de resultado del hecho punible.

Funcin de la pena y medidas de seguridad

La pena tiene como funcin preventiva, protectora y
resocializadora, mientras que la medida de seguridad busca la
curacin, la tutela y la rehabilitacin.
Las medidas de seguridad van a tener diferentes calidades,
que radican en:
Curativas: se aplican a los inimputables.
Tutelares: se aplican para los menores de edad que se
encuentra en el cdigo del nio y el adolescente.
Rehabilitacin: se aplican a aquellas personas que
cometieron delito por estar bajo la ingesta de droga,
alcohol, etc.
Principio cerrojo
Contemplado en el Art. 10 de Ttulo preliminar que nos dice:
las normas generales se prefieren a hechos punibles
previstos en leyes especiales, este principio trata de evitar
que el Estado se extralimite, abuse de las normas penales
generando problemas.
Finalmente junto a estos principios hay muchos otros, que son
los llamados Principios no positivizados o sea que no se
encuentran en la ley pero si estn recogidos en cuerpos
internacionales como:
-

El
El
El
El
El
El

principio
principio
principio
principio
principio
principio

del humanismo
a la necesidad de pena
de merecimiento de pena
de prevalencia internacional (nuevo)
de responsabilidad,
de globalizacin ,etc

LA FUNCIN DEL DERECHO PENAL

La funcin del derecho penal es regular la conducta humana
en proteccin de inters jurdicos individuales, colectivos,
institucionales o estatales que tengan relevancia y
trascendencia pero no va a ser a travs de una amenaza.
La funcin mediata del derecho penal es mantener el orden
jurdico y velar que todas las relaciones interpersonales se
desarrollen dentro de la cual se especula la propia norma.
Naturaleza jurdica de la pena
Su razn es la retribucin con la idea de justicia, dicha justicia
es devolver el mal que causa el delito con el mal que causa la
pena, y esto ha motivado que hayan surgido en el
fundamento de derecho penal lo que son teoras de la pena,
no son sino intentos que tratan mas de ocuparse de la pena
misma, algunos indican que la funcin legitimizante del
derecho penal se dan cuando las penas cumplen con su
finalidad de resocializar al delincuente, otros indican que esa
funcin es un mito porque la legitimizacin se da en la justicia
que lleva incita la pena, en tantos otros afirman que ni una ni
la otra que lo que va a legitimizar al derecho penal a travs de
la pena es mantener el respeto a la ley, la reafirmacin de la
ley.
La teora de la pena es la teora del funcionamiento penal, son
intentos histricamente sucedidos que tratan de crucificar la
actividad del Estado en el derecho penal y de esa manera
legitimizar al propio derecho penal, desgraciadamente estas
teoras incurren en graves confusiones entre lo que es
naturaleza con lo que es funcin y fin de la pena, adems que
tratan armonizar lo que debe ser con lo que es y porque

muchas veces tratan de justificar la pena en ideas abstractas.

27:jj
Existen tres grandes teoras de la pena :
Absolutistas
Relativas
De la unin
En todas ellas va a ver dos elementos :
1. Que en algunas prevalece lo ideal antes que lo real ,y en
las otras trata de hacer prevalecer lo real sobre lo ideal.
2. Y que entas trata de instrumentalizar al hombre

LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD