habilitacin de la instancia contencioso...

laura monti

Habilitacin de la instancia
contencioso administrativa
en el orden federal
por Laura Monti(1)

Varios requisitos se enumeran para la habilitacin de la instancia contencioso administrativa, como la legitimacin para iniciar el proceso, el cumplimiento del principio solve et repete, el agotamiento de la va administrativa previa y el respeto de los plazos judiciales de caducidad para
interponer demanda o recurso contra el Estado.
Nos centraremos en los ltimos dos, prerrogativas procesales del Estado,
porque son los que generan mayor cantidad de planteos judiciales; tambin respecto de cuya vigencia, en ocasiones, se afirma que conspiran contra el derecho a la tutela judicial efectiva posicin que no comparto.
Respecto del agotamiento de la va administrativa, su relevancia se advierte
en que con el procedimiento administrativo impugnatorio o reclamatorio lo
que se pretende, adems de la debida tutela de los intereses particulares,(2)
(1) Abogada (UBA). Magster en Derecho Administrativo, Universidad Austral. Magster en
Derecho y Economa, Universidad Torcuato di Tella. Docente de Derecho Administrativo en
universidades pblicas y privadas de la Argentina. Procuradora Fiscal ante la CSJN.

La Corte ha puesto de manifiesto la relevancia, en este aspecto, de la tutela administrativa efectiva, recogida en tratados internacionales de derechos humanos que cuentan con
jerarqua constitucional (arts. XVIII y XXIV de la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre; 8 y 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; 8 y 25 de
la CADH; 2, inc. 3, aps. a y b, y 14, inc. 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). As lo hizo en la causa Astorga Bracht, al sealar que el art. 18 CN y esas normas

Doctrina

(2) Este trabajo consiste en la actualizacin del publicado en Regueira, Enrique (coord.), Estudios de derecho pblico, Bs. As., Asociacin de Docentes de la Facultad de Derecho y
Ciencias Sociales, 2013.

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es procurar la legitimidad de la actuacin estatal, integrada por la legalidad

y la razonabilidad,(3) a lo que se puede acceder cuando se otorga a la Administracin la posibilidad de enmendar sus propios errores (por ejemplo,
en el procedimiento impugnatorio de actos) o de acceder a peticiones del
particular en su sede (por ejemplo, en ciertos casos de reclamaciones regladas), evitando as ser sometida a juicio, con los inconvenientes y costos
que ello genera para ambas partes. Se ha dicho que el agotamiento de la
instancia administrativa persigue tambin garantizar una mayor proteccin
al administrado, pues no solo se le proporciona un instrumento sencillo y
econmico para satisfacer sus pretensiones, sino que tambin se le permite
conocer ntegramente la posicin de defensa de la Administracin antes de
decidir sobre la oportunidad de acudir a la va judicial, de modo de disminuir el riesgo de una accin rechazada por los tribunales.(4)
Por otra parte, como es sabido, la importancia del agotamiento, aun en el
caso de que el particular no obtenga xito en su impugnacin o reclamacin,
se advierte con claridad en el hecho de que, al regir el principio de congruencia entre lo solicitado en sede administrativa y en sede judicial (ver art. 30 del
decreto-ley 19.549/1972, Ley Nacional de Procedimientos Administrativos,
en adelante, LNPA), la Administracin, al haber tramitado el procedimiento
administrativo previo, conoce con claridad a qu se enfrentar en el proceso
internacionales resguardan el aludido derecho, que supone la posibilidad de ocurrir ante
las autoridades administrativas competentes y obtener de ellas una decisin til relativa a
los derechos de los particulares o litigantes y que requiere, por sobre todas las cosas, que
no se prive a nadie arbitrariamente de la adecuada y oportuna tutela de los derechos que
pudieren eventualmente asistirle sino por medio de un procedimiento conducido en legal
forma y que concluya con el dictado de una decisin fundada (CSJN, Astorga Bracht,
Sergio y otro c/COMFER-dto. 310/98 s/ Amparo Ley 16.986, Sentencia del 14/10/2004,
Fallos: 327:4185).
(3) Como lo ha dicho el Alto Tribunal en la causa Sol, al destacar que las decisiones administrativas no pueden quedar exentas de cumplir con los recaudos de legitimidad constituida
por la legalidad y la razonabilidad (CSJN, Sol, Roberto y otros c/Estado Nacional-Poder
Ejecutivo s/empleo pblico, Sentencia del 25/11/1997, Fallos: 320:2509).
(4) Peman Gavin, Juan, Va administrativa previa y derecho a la tutela judicial. A propsito de sentencia de la Corte Constitucional italiana de 11 de enero de 1991, en Revista de Administracin
Pblica, Centro de Estudios Constitucionales, n 127, Madrid, enero - abril de 1992, p. 145 y ss.,
cita de CNac. Cont. Adm. Fed., Sala II, Rilkahe SRL c/DNV - Resol. 777/01-Ley 25.344 s/ Contrato
de Obra Pblica, Sentencia del 25/08/2005. El rol de colaborador que el particular desempea
en el procedimiento administrativo demuestra aqu su especial trascendencia, al propender, con
su actuacin, a que el Estado acte conforme al ordenamiento jurdico y se eviten perjuicios a la
comunidad derivados de su eventual actuacin ilegtima o de la judicializacin de asuntos que
podran ser resueltos en sede administrativa.
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y, asimismo, ello conducir a establecer posibles responsabilidades derivadas de deficientes o ilegtimas decisiones adoptadas por sus rganos.(5)
Recordemos que, en el orden nacional, las vas de agotamiento de la instancia administrativa son la impugnatoria y la reclamatoria. La primera se
lleva a cabo mediante la interposicin de los recursos administrativos previstos en la LNPA y su reglamentacin, aprobada por el decreto 1759/1972
(t.o. 1991, reglamentario de la LNPA) y el reclamo impropio contra actos
de alcance general previsto en la ley citada. Cabe sealar que, de estos
medios, solo son de preceptiva interposicin el recurso jerrquico y el jerrquico interno, como as tambin el reclamo impropio dirigido a la impugnacin directa de los actos de alcance general.(6) Contra el acto expreso que decida este ltimo no es necesario agotar la va administrativa, de
acuerdo con lo establecido en el art. 73 de la reglamentacin de la LNPA.
Lo expuesto demuestra que no son tan abundantes los supuestos en los
que es imperativo el agotamiento de la va impugnatoria.
En cuanto a la va reclamatoria (arts. 30 a 32 LNPA), resulta obligatorio, en
principio, respetarla cuando se enfrentan hechos y omisiones estatales. Si
bien las excepciones a la obligatoriedad de interponer reclamo administrativo previo fueron reducidas con la reforma que, en el ao 2000, introdujo la ley 25.344 a la LNPA, la jurisprudencia ha reiterado la vigencia de una
de las ms usuales, la que considera el recorrer la va administrativa como
un ritualismo intil, en ciertos supuestos.

(6) Segn algunos antecedentes jurisprudenciales, la obligatoriedad de recorrer esta va

no rige, como principio, cuando lo que se impugna son reglamentos de necesidad y urgencia (Procuracin del Tesoro de la Nacin, Dictmenes: 268:358 y CNac. Cont. Adm. Fed.,
Sala IV, Fernndez, Horacio E., Sentencia del 09/02/2000 y Luaces, Roberto, Sentencia
del 04/05/2000).

Doctrina

(5) Consideraciones especiales sobre la relevancia del agotamiento de la va administrativa que

efectu la Corte Federal en el caso EDEMSA, en el que record tambin la vigencia del requisito, al sostener que el procedimiento administrativo no constitua un ritualismo intil si, en
el juicio en el que el Estado haba opuesto la falta de agotamiento de aquel, la posicin asumida en el proceso no evidenciaba la inutilidad de retrotraer la cuestin a la etapa administrativa,
ya que ni de la contestacin de demanda ni de las pruebas acompaadas surga que el organismo estatal hubiera rechazado la pretensin en cuanto al fondo de la cuestin planteada, ni
negado la existencia de la deuda que le reclamaba la actora, tampoco la del convenio que le
dio origen; y, adems, de las actuaciones administrativas se desprenda que la demandada no
negaba el crdito a favor de su contraparte, sino que la falta de pago se deba a razones presupuestarias. La posicin asumida por el Estado Nacional en el juicio, sostuvo entonces la Corte,
no evidenciaba la inutilidad de retrotraer la cuestin a la etapa administrativa; por lo tanto, no
permita concluir que el agotamiento de ella constituyera un ritualismo intil (CSJN, EDEMSA
c/ENA y MEOSPN s/ Cobro de Pesos, Sentencia del 04/08/2009, Fallos: 332:1629).

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La excepcin aludida es extensible, segn opino, a la va impugnatoria

puesto que, de configurarse aquella, el procedimiento administrativo
pierde su razn de ser en cuanto a la proteccin de los derechos de los
particulares y del inters pblico comprometido en la vigencia de la legitimidad en la actuacin estatal.
Como sucede en el caso del acto expreso que decide en la va del reclamo
impropio contra actos de alcance general, tampoco es necesario agotar la
va administrativa contra el acto administrativo expreso que resuelva negativamente el reclamo administrativo previo, segn lo dispone el art. 31 LNPA.
De lo expuesto, surge que la obligatoriedad de recorrer la va administrativa no rige en todos los casos de impugnacin o reclamacin contra actos,
hechos y omisiones estatales, sino que es ms bien limitada, a lo que se
agrega que, en caso de duda acerca de si se ha agotado o no esa instancia, la jurisprudencia es proclive, por aplicacin del principio in dubio pro
actione, a considerar habilitada la va judicial.
En el mbito del recurso extraordinario, en la misma orientacin, es tambin frecuente que se revoquen, por arbitrariedad, fallos en los que se exige el agotamiento de la va administrativa cuando ella no es obligatoria, lo
cual se advierte de la lectura de la jurisprudencia de la Corte en numerosas
sentencias, algunas de vieja data como la dictada en la causa Sacoar.(7)
En efecto, variados son los pronunciamientos judiciales en los que se consideraron las garantas del particular con el fin de dejar sin efecto sentencias que haban obligado a los particulares a recorrer la va administrativa sin
norma expresa que as lo impusiera. As sucedi en la causa Empresa La
Estrella,(8) en la que la Corte Federal sostuvo que, al mediar denegacin tcita del pedido del interesado por no pronunciarse el rgano administrativo
en tiempo oportuno, resultaba injustificada la exigencia de un nuevo reclamo ante el mismo rgano, ya que la denegacin deba entenderse proveniente del jefe de la administracin provincial que haba tenido la posibilidad
de revisar el caso y de realizar el control aludido. Al no hacerlo y, por ende,
no incorporar nuevos argumentos en contra del interesado, exigirle al actor
(7) CSJN, SACOAR y C. c/Provincia de Buenos Aires s/ demanda contenciosoadministrativa, Sentencia del 13/10/1988, Fallos: 311:2082; en el mismo sentido, Zamarreo, Mara
Antonia c/Municipalidad de Ensenada, Sentencia del 06/12/2005, Fallos: 328:4277.
(8) CSJN, Empresa La Estrella SRL c/Provincia del Chaco s/demanda contencioso - administrativa, Sentencia del 10/05/1988, Fallos: 311:689.
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que reiterara su planteo conduca a transformar el recaudo del agotamiento

de la va administrativa en un innecesario ritualismo, una traba no impuesta
claramente por la ley local, por lo que la decisin que lo haba obligado a
actuar as incurra en un injustificado rigor formal y asuma gravedad, porque
la omisin de ese nuevo rito conduca a la imposibilidad de volver a plantear
el caso ante la justicia y, con ello, a la prdida del derecho material discutido.
Es interesante tambin, en este sentido, la decisin del Alto Tribunal en la
causa Lof, en la que dej sin efecto la sentencia que haba declarado que
la instancia judicial no estaba habilitada por entender que la actora no haba
agotado la va administrativa, si era incontrastable que aquella haba cumplido dicho requisito, pues no solo haba deducido recurso jerrquico sino
que, adems, la autoridad administrativa lo haba resuelto en contra de sus
pretensiones y, precisamente por ello, la demandante haba interpuesto la
accin judicial. Ello era as, dijo el Tribunal, en especial si se desconoca el
principio in dubio pro actione, rector en materia contencioso administrativa.(9)

(9) Ver CSJN, Lof, Casiano c/Provincia de Ro Negro, Sentencia del 15/07/2008, Fallos: 331:1660.
(10) Gypobras SA c/Estado Nacional (Ministerio de Educacin y Justicia) s/Contrato de
Obra Pblica, Sentencia del 05/04/1995, Fallos: 318:441.

Doctrina

En cuanto a la segunda prerrogativa procesal estudiada, esto es, a los plazos

de caducidad para interponer demanda o recurso contra el Estado, la Corte
Federal ha considerado constitucionalmente vlidos los establecidos en el
art. 25 LNPA en la causa Gypobras,(10) en la que ha sealado que esos plazos
constituyen una prerrogativa procesal propia de la Administracin Pblica,
consecuencia del denominado rgimen exorbitante del derecho privado que
impera en la relacin ius administrativa, y que la existencia de trminos para
demandar a la Administracin se justifica por la necesidad de dar seguridad
jurdica y estabilidad a los actos administrativos. Mediante su establecimiento,
dijo, se trata de evitar una incertidumbre continua en el desenvolvimiento de
la actividad de la Administracin pues, de lo contrario, se afectara el principio constitucional de la seguridad jurdica que constituye una de las bases
principales de sustentacin de nuestro ordenamiento, cuya tutela innegable
compete a los jueces. Record su jurisprudencia en cuanto a que son vlidas
constitucionalmente las normas provinciales que establecen un trmino para
la iniciacin de demandas contencioso administrativas, en cuanto se limiten
a la reglamentacin del ejercicio de las acciones contempladas en los ordenamientos locales y no restrinjan derechos acordados por leyes de la Nacin
y, en concordancia con ello, seal que la limitacin temporal al ejercicio de

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la accin procesal administrativa prevista en el art. 25 LNPA no es susceptible

de impugnacin constitucional, ya que constituye una reglamentacin razonable del derecho de defensa en juicio en tanto no lo suprime, desnaturaliza
o allana. Por su parte, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal, a partir del fallo dictado por su Sala III en la causa
Gimnez Voga,(11) decide que todo acto administrativo, cualquiera sea el
vicio que porte, aun cuando l determine su nulidad absoluta, debe ser cuestionado en los plazos de caducidad previstos en la LNPA.
La aplicacin de estos plazos de caducidad solo rige cuando existe un
acto expreso del Estado, dictado en la va impugnatoria o en la reclamatoria. As lo ha dejado claro la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en
la causa Biosystems.(12)
Dicho lo expuesto, nos preguntamos si la obligatoriedad de cumplir con
el paso por el procedimiento administrativo con anterioridad a enjuiciar
al Estado y el respeto de los plazos de caducidad para hacerlo son compatibles o no con el derecho a la tutela judicial efectiva, derivado del
art. 18 CN y de su Prembulo, en cuanto determina la necesidad de afianzar la justicia, establecido con esa denominacin en tratados que cuentan
con jerarqua constitucional como el Pacto de San Jos de Costa Rica, la
Declaracin Americana de los Derechos del Hombre y la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
(11) Gimnez Voga, Sentencia del 01/09/1981.
(12) Causa Biosystems SA c/EN-M Salud-Hospital Posadas s/Contrato Administrativo,
Sentencia del 11/02/2014. Con esta interpretacin tambin se deja sin efecto la doctrina
anterior del Tribunal en cuanto a que el plazo de caducidad previsto en el art. 25 de esa ley
no se aplicaba a las acciones judiciales deducibles frente a las denegaciones administrativas
expresas de reclamos (Fallos: 312:1017, cons. 6 y 326:4711). Lo sostenido por la Corte en
Biosystems sigue la lnea de lo expresado por Mara Jeanneret de Prez Corts a poco
de sancionada la norma, en el ao 2001, y por Pablo Perrino. En sentido similar se expres
Marcer (Jeanneret de Prez Corts, Mara, Habilitacin de la instancia judicial en el mbito
nacional. Presupuestos para su admisibilidad. Modificaciones resultantes de la ley 25.344,
exposicin en la Mesa Redonda Novedades en la jurisprudencia de la Cmara Nacional
Contencioso Administrativo Federal que se desarroll el 25/09/2001 en el Colegio Pblico
de Abogados de la Capital Federal y El reclamo administrativo previo a dos aos de su reforma, RAP, N 296, p. 13; Perrino, Pablo, Reclamo administrativo previo. La tutela judicial
efectiva y acceso a la jurisdiccin, en Cassagne, Juan Carlos, Derecho procesal administrativo. Homenaje a Jess Gonzlez Prez, Bs. As., Hammurabi, 2004, t. 1, p. 857; Marcer, Ernesto,
Demandas contra el Estado, Bs. As., Ad-Hoc, 2004, p. 168). Ver nueva opinin de Perrino
conjuntamente con Ignacio de la Riva en las vas previas administrativas para el acceso a la
jurisdiccin contencioso administrativa, en Pozo Gowland, Halpern, Aguilar Valdez, Juan
Lima y Canosa (dirs.), Procedimiento administrativo, Bs. As., La Ley, 2014, t. II, p. 450.
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Entiendo que la respuesta al interrogante planteado es negativa, ya que los

Estados que suscribieron los instrumentos internacionales citados pueden
reglamentar razonablemente el derecho a acceder a esa tutela judicial y la
regulacin legal de los recaudos de habilitacin de la instancia para someter
a juicio al Estado no niega el derecho a esa tutela, sino que solo la sujeta a
recaudos que, de acuerdo a lo expuesto, no aparecen como irrazonables.
A ello se agrega que, como se vio, aun en los casos en que las normas internas imponen esos requisitos, las excepciones a la obligatoriedad del agotamiento de la va administrativa que surgen de las normas y las creadas jurisprudencialmente son numerosas, e igualmente se destaca lo que respecta a
la aplicacin de los plazos de caducidad solo en los casos en que exista acto
expreso del Estado, por lo que ms razonable se torna an el sistema por la
interpretacin jurisprudencial, administrativa y judicial, que se hace de aquel.
Por ello, frente al argumento de que estos requisitos solo ostentan base
legal y podran afectar las disposiciones constitucionales citadas o los tratados que cuentan con jerarqua constitucional, debe recordarse que el
art. 14 de la Ley Fundamental establece claramente que nuestros derechos estn sujetos a las leyes que reglamenten su ejercicio; por otra parte,
al tratarse esos recaudos de un presupuesto procesal, se unen a los previstos para la interposicin de cualquier demanda civil (en el sentido de no
penal) en leyes como el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
Por lo dems, para los casos en que exista urgencia en someter al Estado
a juicio y obtener una decisin judicial en un proceso sumarsimo, los particulares contamos con la va del amparo, que debe garantizar un recurso
sencillo y rpido para la defensa de los derechos y, si bien su interposicin
se encuentra sujeta a plazos, la interpretacin jurisprudencial en cuanto a
su cmputo, en general, es siempre en favor del amparista.(13)

(13) Sobre los aspectos constitucionales del amparo ver Sammartino, Patricio, Principios constitucionales del amparo administrativo. El contencioso constitucional administrativo urgente,
Bs. As., Abeledo Perrot, 2003.

Doctrina

Lo que se plantea en el mbito de esta accin es si, previamente a su interposicin, es necesario agotar la va administrativa, tal como sigue expresamente exigido en el art. 2 del Decreto-Ley Nacional de Amparo 16.986,
que contina vigente aun despus de la incorporacin de la institucin en
el art. 43 CN. El requisito podra considerarse derogado implcitamente
por la citada disposicin constitucional.

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Sin embargo, aun despus de sancionada la Reforma de 1994, el Alto Tribunal en la causa Neuqun para el Mundo, reiter su doctrina en el
sentido de que para que sea admitida la va del amparo resulta necesario
que se haya agotado la va administrativa correspondiente, tendiente a
permitir que el organismo interviniente enmiende el acto que se considera
lesivo de los derechos constitucionales; solo despus de ello, de resultar
procedente, quedar habilitada la va del amparo.(14)
Empero, y en orden a dilucidar si es exigible a la luz de su jurisprudencia recorrer la va administrativa antes de iniciar la accin de amparo, con
posterioridad a esa sentencia, el mismo Tribunal efectu una distincin
interesante. En efecto, en una causa en la que no estaban en juego derechos cuyo otorgamiento o restitucin debiera ser realizada con premura,
sostuvo que si bien es cierto que, a partir del reconocimiento constitucional del amparo, se ha interpretado que el cumplimiento del agotamiento
previo de la instancia administrativa no constituye obstculo para su admisibilidad formal, tal criterio no puede utilizarse de manera irrestricta en
todos aquellos supuestos en que se cuestionan decisiones (en el caso, de
carcter universitario) que no emanen de su mxima autoridad, pues ello
implicara soslayar la va especficamente prevista por el legislador como
la ms idnea para su tratamiento y resolucin, mxime cuando no existe
una situacin de urgencia que torne necesaria la restitucin inmediata de
los derechos que el actor dice conculcados y al haber seguido l mismo
la va del recurso jerrquico ante el rgano administrativo pertinente.(15)
En cambio, en otro juicio en el que se intentaba mediante el amparo proteger derechos tpicamente tutelados por esa accin, la Corte sostuvo que
ella es particularmente pertinente en materias relacionadas con la preservacin de la salud y la integridad fsica y que, frente a un grave problema,
no cabe extremar la aplicacin del principio segn el cual esa accin no
procede cuando el afectado tiene a su alcance una va administrativa a la
cual acudir, pues los propios valores en juego y la normalmente presente
urgencia del caso se contraponen al ejercicio de soluciones de esa ndole.(16)
(14) CSJN, Neuqun para el Mundo c/Neuqun, Provincia del y otro s/ Amparo, Sentencia
del 03/11/1998.
(15) Granillo Fernndez, Hctor Manuel c/ Universidad Nacional de La Plata s/ Amparo,
Sentencia del 10/04/2007, Fallos: 330:1407.
(16) Mara, Flavia Judith c/ Instituto de Obra Social de la Provincia de Entre Ros y Estado
provincial, Sentencia del 30/10/2007, Fallos: 330:4647.
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De ello se deriva que, en los supuestos en los que est en juego la defensa
urgente de derechos como la vida y la salud, el Alto Tribunal considera
como no exigible la va administrativa, previa a la interposicin del amparo.
Otro caso en el que es posible obtener la salvaguarda urgente del derecho
sin necesidad de agotar la va administrativa es cuando se plantean medidas cautelares autnomas de suspensin de actos administrativos, de actos
generales o de hechos u omisiones estatales lesivos, supuestos en los que,
si est an en trmite el procedimiento administrativo, por lgica no est
agotada la instancia en esa sede. Cabe recordar, al efecto, que en los casos
en que esta situacin se suscite y se haya acordado una medida cautelar
contra el Estado que haya sido trabada, la Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Contencioso Administrativo Federal ha decidido que no es irrazonable
concluir que si en el momento de solicitar una medida cautelar autnoma
en sede judicial se interpuso un recurso jerrquico en la sede administrativa,
el plazo de 10 das a que se refiere el art. 207 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin para interponer la demanda por el fondo a fin de que
no caduque la medida cautelar, comenzar a correr o se reanudar a partir
del momento en el que, de conformidad con lo dispuesto en las disposiciones de la LNPA, quede expedita la va judicial. Es que tal plazo, sostuvo,
debe considerarse suspendido a partir de la promocin de las actuaciones
que haran viable una posterior accin judicial, y reanudado en el momento
en el que esa segunda va quede expedita de alguno de los modos previstos en las normas que rigen el procedimiento administrativo.(17)
Adems, la sola posibilidad de interponer medidas cautelares autnomas
frente a actos, hechos u omisiones estatales nterin tramita el procedimiento administrativo de impugnacin o reclamacin, a fin de que se los
suspenda o que la Administracin acte, al menos provisionalmente, en
resguardo del derecho del peticionante, constituye una herramienta ms
de garanta para el particular que se ve obligado a recorrer la va administrativa, previa a la judicial.

(17) CNac. Cont. Adm. Fed., Sala IV, Hisisa Arg. SAICIF c/ BCRA s/ Juicio de Conoc., Sentencia del 24/08/1994. Esta doctrina fue plasmada en la reciente ley 26.854, arts. 5, ltimo
prrafo, y 8, punto 1, ltimo prrafo.

Doctrina

Cabe recordar, en lo referente a medidas cautelares, que, de acuerdo con la

interpretacin otorgada por algunos tribunales al art. 230 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, aplicado analgicamente para la concesin de cautelares de suspensin de efectos de actos estatales y a raz de

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lo establecido para las cautelares autnomas en la reciente Ley de Medidas

Cautelares contra el Estado 26.854, para solicitar la aludida suspensin se
requiere el pedido previo de esa medida en sede administrativa,(18) lo cual,
si bien no implica agotar la va administrativa en los trminos de la LNPA y su
reglamentacin, impone al particular una carga procedimental.
Empero, podra argumentarse, segn el caso, que aun habiendo solicitado la suspensin en sede administrativa, no es posible aguardar a que
transcurra el plazo para considerarla denegada por silencio ante la posibilidad de la prdida definitiva del derecho en cuestin, o que ese pedido,
en atencin a las circunstancias, constituye un ritualismo intil.
En cuanto al cumplimiento del plazo de caducidad, eventualmente podran dictarse regulaciones a fin de que no se aplique a los casos en los
que estn en juego derechos fundamentales e irrenunciables como los
que protegen la vida y la salud.
En conclusin: la supuesta contraposicin entre las condiciones de habilitacin de la instancia administrativa y la tutela judicial efectiva se la
pretende justificar, a veces, en que aquellas son excesivas prerrogativas
del Estado pero, como se ve, no solo se hallan razonablemente reglamentadas, sino que, adems, en el caso de la primera, est contrapesada por
garantas para el particular, como la interpretacin jurisprudencial amplia
en cuanto a excepciones, la posibilidad de solicitar la suspensin de actos
en sede administrativa y judicial y de interponer demandas de amparo
para los casos de proteccin de derechos personales fundamentales y en
los que se acredite una real urgencia para su otorgamiento o restitucin.
Con respecto a los plazos de caducidad, lo mismo puede afirmarse en
cuanto a la posibilidad de su extensin cuando la Administracin notifica
incorrectamente los actos administrativos al particular (arts. 40 y 44 de la
reglamentacin de la LNPA), a su no aplicacin en los casos de silencio
de aquella, y la eventual regulacin de excepciones a su cumplimiento,
por ejemplo, cuando se encuentren en juego determinados derechos. Por
eso, a mi juicio, la aludida contradiccin es ms aparente que real.
(18) La ley, en el art. 13, dispone que el pedido de suspensin judicial de un reglamento o de
un acto general o particular mientras est pendiente el agotamiento de la va administrativa,
solo ser admisible si el particular demuestra que ha solicitado la suspensin de los efectos del
acto ante la Administracin y que la decisin de esta fue adversa a su peticin o que han transcurrido cinco das desde la presentacin de la solicitud sin que esta hubiera sido respondida.
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