Directiva #09 2008 Sunarp-Rd
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Estos conflictos se agudizan por los siguientes factores: a) la normatividad que regula el
sector es parca y poco detallista; b) los enunciados normativos se prestan a dismiles
interpretaciones; c) las novedades en la tcnica constructiva exigen soluciones distintas
de los problemas jurdicos del pasado; d) la ley otorga libertad a los propietarios para
regular sus relaciones jurdicas a travs del reglamento interno, lo que origina criterios
dismiles a la hora de calificar la validez y legalidad de dichos actos; e) la jurisprudencia
de los tribunales administrativos no siempre se muestra acorde con las nuevas
tendencias del derecho ni con las necesidades del trfico econmico.
Esta situacin exige que la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos haga
uso de su potestad normativa, reconocida por la Ley 26366, para efectos de establecer
disposiciones uniformes sobre la calificacin e inscripcin de los ttulos referidos al
rgimen de propiedad exclusiva y comn.
El rgimen de propiedad exclusiva y comn o de propiedad horizontal est definido en
el artculo 129 del Reglamento (se refiere al TUO aprobado por Decreto Supremo N
035-2006-VIVIENDA): Es el rgimen jurdico que supone la existencia de una
edificacin o conjunto de edificaciones integradas por secciones inmobiliarias de
dominio exclusivo, pertenecientes a distintos propietarios, y bienes y servicios de
dominio comn. Cuenta con un reglamento interno y una junta de propietarios. De esta
definicin institucional pueden extraerse las siguientes notas distintivas:
a)
Edificacin o conjunto de edificaciones integradas por secciones de dominio
exclusivo.
b)
Coexistencia en la mencionada edificacin o conjunto de edificaciones de
bienes de dominio comn y servicios comunes.
c)
Pertenencia, o vocacin de pertenencia, a distintos propietarios de las
secciones de dominio exclusivo.
La propiedad horizontal tiene como presupuesto objetivo la existencia de un edificio
dividido en distintos sectores. Sin embargo, modernamente, se habla de propiedades
horizontales atpicas, ya que no tienen como sustento fctico un edificio, sino, diversas
casas que comparten algunos bienes o servicios comunes. Se habla, por ejemplo, de una
propiedad horizontal tumbada, cuya principal nota distintiva es que no hay
superposicin horizontal de unidades inmobiliarias, pues stas cuentan con relativa
independencia, pero comparten zonas de ingreso o viales comunes. En nuestro pas es el
caso de las llamadas quintas o casas en copropiedad, las cuales pueden regularse
tranquilamente por el rgimen de la propiedad horizontal (artculos 126, 127 y 128
Reglamento), an cuando tambin puede someterse al rgimen paralelo de
independizacin y copropiedad. Para las quintas ambos regmenes son alternativos, y
puede optarse por uno u otro en forma voluntaria.
Tambin se habla en doctrina de los llamados conjuntos inmobiliarios, que ha sido
regulados expresamente en la reciente modificacin de la Ley de propiedad Horizontal
espaola (Ley 8/1999), y que, introduce esta figura con el nombre de complejos
urbanos, cuya caracterstica fundamenta es la existencia de distintas fincas
perfectamente separadas y que por la naturaleza de las cosas podran tener vida
independiente, pero que, sin embargo, acuerdan compartir algn elemento de
comunidad que las vincula. Podramos ejemplificar esta figura a travs de los complejos
conformados por un conjunto de unidades inmobiliarias de relativa independencia, y
que slo se encuentran vinculados por algn elemento comn esencial (viales), o
incluso se relacionan por elementos comunes no esenciales (piscina o campos
deportivo). Estos conjunto inmobiliarios se encuentran incluidos en el concepto legal de
propiedad horizontal bajo el trmino de conjunto de edificaciones a que alude el
artculo 129 del Reglamento.
El articulo 28 de la Ley 27157 asegura una ampla libertad a favor de los propietarios,
quienes pueden optar porque una edificacin se regule por el rgimen de propiedad
exclusiva y propiedad comn, o por el rgimen de independizacin y copropiedad.
Empero, el Reglamento ha establecido una excepcin a la libertad de eleccin del
propietario, de tal manera que los edificios de departamentos no pueden acogerse al
rgimen de independizacin y copropiedad, debiendo adoptar necesariamente el estatuto
de la propiedad horizontal (artculo 128,2 Reglamento). Es tal sentido, los complejos
inmobiliarios que se encuentran conformados por secciones de varios pisos divididas
horizontalmente y que pertenezcan a distintos propietarios no pueden optar por el
rgimen alternativo de independizacin y copropiedad. El Reglamento aclara que la
obligatoriedad de la propiedad horizontal se mantiene en los casos de propiedad por
pisos superpuestos (artculo 128). En consecuencia, el rgimen facultativo de la Ley se
convierte, en virtud del Reglamento, en un rgimen facultativo que rige exclusivamente
a los conjuntos inmobiliarios en los que no haya propiedad superpuesta por pisos.
2.
REGLAMENTO INTERNO
El acto constitutivo de propiedad horizontal es aquel negocio jurdico destinado a
proclamar que el edificio se halla en situacin de propiedad exclusiva y propiedad
comn, o que est en trance de convertirse en ello. A tal fin el ttulo contendr aquellos
datos configuradores de la propiedad horizontal, sirviendo adems para la incorporacin
convencional de determinadas reglas de organizacin y conducta de los
propietarios1.Debe anotarse que el propietario no puede sujetar un edificio al rgimen de
propiedad exclusiva y propiedad comn si es que no se cumplen con los elementos
configuradotes establecidos por la Ley y el Reglamento (secciones de propiedad
exclusiva, diferentes propietarios, secciones de propiedad comn). Por tanto, no basta la
declaracin del propietario en el acto o ttulo constitutivo, se requiere adems la
presencia de los elementos mencionados.
El reglamento interno a ser un negocio (en la terminologa del Cdigo Civil, acto
jurdico) en el cual la declaracin de voluntad est dirigida a producir una mixtura de
efectos jurdicos obligacionales y reales. As pues, la eficacia real se aprecia claramente
del hecho que el acto constitutivo afecta el dominio de los propietarios, transformando
una situacin dominical normalmente independiente, en otra compartida en cuanto al
objeto mismo de la propiedad pues vincula indivisiblemente las partes privativas o
exclusivas con las partes comunes2. stas quedan destinadas a favor de aqullas. La
segunda caracterstica fundamentas es que da origen a un rgimen especial de propiedad
(propiedad exclusiva y propiedad comn), en el cual se establece un sistema complejo
de facultades, limitaciones, cargas y obligaciones, que viene a constituir una lex rei
que vincula a los otorgantes del acto y a los sucesivos adquirentes3.
El artculo 39 de la Ley dispone que el reglamento interno se apruebe por el promotor
o constructor del edificio, o en su caso por los propietarios que sumen ms del 50% del
porcentaje de participacin. En el segundo caso se establece una situacin de hecho
consistente en que las secciones de propiedad exclusiva ya han sido vendidas por el
propietario original, sin que ste haya elaborado el reglamento interno en su debida
oportunidad. Ante esta realidad, la Ley faculta a los actuales propietarios (an cuando
1 SOTO NIETO, Francisco. El ttulo constitutivo de la propiedad horizontal. En: VV.AA. Libro en
Homenaje de Ramn Mara Roca Sastre, Junta de Colegios Notariales de Espaa, Madrid 1975, Tomo I,
pg. 368.
2 PREZ PREZ, Emilio. Propiedad, Comunidad y Finca Registral, CRPME, Madrid 1995, pg. 285.
3 Ibid., pg. 185-186.
slo cuenten con documento privado) a fin que puedan aprobar el reglamento interno,
para lo cual se necesitar el voto favorable de ms del 50% del porcentaje de
participacin. La mayora que exige la ley (artculo 39) para la aprobacin del
reglamento interno debe entenderse como ABSOLUTA, esto es, el acuerdo slo ser
vinculante y obligatorio cuando lo adopten ms del 50% del porcentaje de participacin
general del edificio. Llama la atencin la forma de realizar el cmputo por el
porcentaje de participacin, ya que al momento de sesionar los propietarios todava
NO HAN APROBADO EL REGLAMENTO INTERNO y, por tanto, no se ha
determinado las cuotas de participacin; empero, la solucin pasa por computar los
votos por cabezas en atencin que el artculo 24 de la Ley establece una presuncin de
igualdad en los porcentajes de los bienes comunes, lo que en buena cuenta significa que
el cmputo de las mayoras se realizar normalmente por cabezas.
El artculo de la Ley 27157 contempla el contenido del reglamento interno, el mismo
que podemos dividirlo de la siguiente manera a efectos didcticos y que ser tomado en
cuenta para la calificacin:
a)
La descripcin fsica del edificio, de las unidades de propiedad exclusiva, de los
bienes de propiedad comn y la enumeracin de los servicios comunes.
b)
La fijacin de la cuota de participacin.
c)
Las disposiciones convencionales sobre la administracin y gobierno del
edificio, la formacin de la voluntad corporativa de los propietarios, y finalmente los
derechos y obligaciones de stos, y las limitaciones a la propiedad.
3.
MODIFICACIONES DEL REGLAMENTO INTERNO
La Ley 27157 no contempla ningn dispositivo que precise la mayora necesaria para
modificar el reglamento interno. Ser necesario acudir a los principios generales a fin de
suplir las deficiencias normativas. En este momento debemos recordar que el voto
favorable de los propietarios representativo de ms del 50% de participacin, resulta
suficiente para aprobar el reglamento interno. Pues bien, no parece difcil sostener que
la misma mayora absoluta ser tambin suficiente para modificarlo. Esta interpretacin
ha sido ratificada por el reglamento interno modelo aprobado por Resolucin
Viceministerial N 004-2000-MTC/15.04, cuyo artculo 13-e seala que un reglamento
interno puede modificarse por mayora calificada, salvo los casos de variacin de cuota.
Por su parte, en la prctica negocial se ha impuesto el criterio referido a que basta una
mayora calificada de 2/3 de los votos para aprobar una modificacin de las cuotas de
participacin establecidas en el reglamento interno. Si bien el vigente Reglamento no
contiene norma expresa, el artculo 148 resulta aplicable por analoga, en tanto
establece que la mayora de 2/3 computados en forma general, resulta suficiente para
vender, gravar, ceder en uso o afectar bienes o zonas comunes de la edificacin. En tal
sentido, si para los actos de tanta importancia se requiere el porcentaje de 2/3, este
mismo coeficiente parece exigible por analoga- para los casos de modificacin en la
cuota de participacin. Esta interpretacin se ratifica en el reglamento interno modelo
establecido por la Resolucin Viceministerial N 004-2000-MTC/15.04, en el cual se
toma como vlida que la modificacin de los porcentajes de participacin pueda
realizarse previo acuerdo calificado de la Junta de Propietarios (artculo 8). Pues bien,
si consideramos esta clusula sugerida con el ttulo del artculo 148 del Reglamento
(acuerdos por mayora calificada), se deducir que los acuerdos calificados son
aquellos aprobados con el voto de 2/3 del porcentaje de participacin del edificio.
En los casos de acumulacin, independizacin o subdivisin, estos son actos de potestad
del propietario individual, por lo que en s slo requieren un consentimiento meramente
formal de la junta para aprobar las respectivas modificaciones del reglamento interno (y
a veces, ni siquiera se requiere de dicho consentimiento formal); en cambio, en las otras
hiptesis no estamos en presencia de una potestad individua, sino del grupo, lo cual no
se puede suplir con un previo consentimiento que carece de objeto. En los casos de
acumulacin o independizacin se produce un fenmeno complejo: a) variacin de
reas, y b) nacimiento de nuevas fincas registrales. Siendo ello, as resulta imperativo
que se modifique el reglamento interno en tanto nacer una nueva finca que requiere
porcentaje de participacin en las zonas comunes, lo cual exige adems del reajuste de
las cuotas de las fincas anteriores (artculo 142 Reglamento)4. El legislador comprendi
la necesidad de contemplar este supuesto de hecho en forma expresa, con el objeto de
facilitar el derecho de los propietarios a independizar, subdividir y acumular sus
secciones de dominio exclusivo. En este sentido, es muy importante que el artculo 44
de la Ley haya otorgado a los propietarios la facultad de acumular, subdividir e
independizar los bienes de dominio exclusivo. Para tal efecto, la cuota de participacin
resultante se determinar sumando o detrayendo los porcentajes que correspondan de las
unidades acumuladas, subdivididas e independizadas, segn cada caso. Para tal efecto el
propietario notifica a la Junta de Propietarios de tales hechos, a fin que proceda a la
modificacin respectiva del reglamento interno. Si sta se muestra renuente a modificar
el reglamento, el interesado podr acudir ante el Juez a fin de que la Junta sea
condenada a formalizar el acuerdo en mrito a la obligacin impuesta legalmente. El
artculo 142 del Reglamento tambin exige que el acuerdo se apruebe por la junta a
pedido del interesado. Sin embargo, en caso de permitirlo el reglamento interno a travs
de una clusula expresa, entonces el mismo propietario puede fijar unilateralmente las
cuotas SIN PERJUDICAR A TERCEROS, para lo cual se cuenta, adems, con el
control de legalidad del registrador al momento de calificar el ttulo presentado para su
inscripcin. El reglamento interno modelo aprobado por Resolucin Viceministerial N
004-2000-MTC/15.04 ha tratado de enfrentar este problema, pues considera vlida la
clusula del reglamento interno, por la cual no ser necesario un acuerdo de la junta de
propietarios, bastando que la modificacin de los porcentajes pueda ser solicitada por el
interesado o ser dispuesta por el Presidente de la Junta (artculo 8). Un reglamento
interno con tal clusula contendra una hiptesis tpica de consentimiento previo.
Los bienes de propiedad comn, tales como pasadizos, escaleras, zonas de acceso, entre
otros, tienen como finalidad permitir que los propietarios puedan hacer un adecuado uso
y disfrute de las secciones de dominio exclusivo. En este sentido, son bienes de carcter
instrumental, pues son necesarios en funcin de la propiedad privativa. El Reglamento
lo llama derecho accesorio (artculo 13). La vigente ley (artculo 43) permite que la
transferencia de bienes de propiedad comn se apruebe por dos tercios de los votos de la
Junta de Propietarios, incluyendo los porcentajes de quienes renunciaron a la Junta
(artculo 148,1 Reglamento)5.
4.
EL CASO ESPECFICO DE LOS AIRES
El trmino aires alude a la facultad que se concede a una persona a fin de sobreelevar
una edificacin, es decir, construir plantas adicionales a las ya existentes. Esta figura se
conoce tambin en doctrina como derecho de vuelo o levante, y se encuentra regulado
4 Sin embargo, en el rgimen vigente los porcentajes de participacin no necesariamente se fijan de
acuerdo al rea de las secciones de dominio exclusivo. Por lo tanto, su variacin no significa que en todos
los casos opere necesariamente un reajuste de las mencionadas cuotas y, por consiguiente, un reajuste del
reglamento interno.
5 GONZALES BARRN, Gunther. Estudio de la ley de regularizacin de edificaciones, de la licencia
de obra y declaratoria de fbrica y del rgimen de propiedad exclusiva y comn, Jurista Editores, Lima
2006, pg.400 ss.
por ejemplo- en el artculo 16.2 del Reglamento Hipotecario Espaol, cuya doctrina ha
ido perfilando los contornos jurdicos de la institucin.
En mrito a la autonoma de la voluntad el propietario constructor puede atribuir el
derecho de sobreelevacin a favor de algn titular exclusivo, o incluso de l mismo, en
virtud de dos modalidades clsicas: Primero, la clusula de reserva de aires hasta
una futura ampliacin de edificacin, como lo que el Registro se limita a inscribir el
reglamento interno (con la clusula incluida), sin independizar en ninguna partida los
aires. La estipulacin, por tanto, se incorpora en la partida matriz del edificio, an
cuando debe sealarse que muchas veces esa inscripcin se omite por lo que la presente
directiva trata de salvar esos errores. Segundo, la clusula de independizacin de aires
cumple un doble efecto: reservar un derecho de sobreelevacin, y solicitar, adems que
ste se consigne en una nueva partida registral segregada de la matriz. Para acceder a
esta inscripcin, el Registro exige que se asigne a los aires un porcentaje de
participacin en las zonas comunes, ya que de acuerdo a las bases institucionales de la
propiedad horizontal, el titular de una seccin de dominio tambin es necesariamente
copropietario de las zonas comunes.
Otro punto que genera dudas es el caso recurrente por el cual un reglamento interno
omite mencionar el estatuto jurdico de los aires, por lo que reputa comn, pero que
luego pretende ser aclarado por un acuerdo de la junta de propietarios por la que se
modifica el reglamento interno y se indica, por ejemplo, que los aires se reservan a
favor del propietario constructor. En este caso la jurisprudencia registral ha asumido el
criterio de que estamos en presencia de dos actos jurdicos: uno, la desafectacin de la
zona comn aires- para convertirla en zona exclusiva de co-titularidad entre todos los
propietarios y que constituye un acuerdo corporativo de la asamblea; dos, la
transferencia de dominio entre los copropietarios de la nueva zona exclusiva a favor de
quien se constituir como se titular exclusivo (por ejemplo: Resolucin N 732-2008SUNARP-TR-L de 11 de julio de 2008).
A criterio de esta Superintendencia la citada corriente jurisprudencial no es correcta, por
lo menos no en todos los casos. En efecto, tngase en cuenta los casos recurrentes en los
que el stano y6 la azotea son zonas comunes por simple omisin del reglamento
interno. En tal situacin, la atribucin legal opera por el solo silencio, pero ste puede
ser modificado o aclarado por una estipulacin en contrario del propietario o
propietarios. Por tanto, debe admitirse que el efecto del silencio concluye cuando se
expresa algo. Distinto es el caso de la atribucin directamente de origen voluntario, en
donde el derecho ingresa automtica e irrevocablemente en el patrimonio del titular por
cuanto se trata de acto inequvoco de voluntad, y solo puede salir de l a travs de un
acto de transmisin.
En conclusin, no puede equipararse la atribucin voluntaria de los aires con la mera
atribucin legal por efecto del silencio. La razn de ello es que la propia ley seala con
toda claridad que la primaca es otorgada a la atribucin voluntaria, lo cual significa que
el silencio puede ser derogado a travs de una declaracin de voluntad con efecto
jurdico. Por tal motivo, nuestro ordenamiento jurdico est conforme en preferir la
atribucin voluntaria que deroga los efectos producidos por el silencio. La ley no exige
que esta declaracin expresa deba ocurrir siempre en el primer acto, ya que resultara
absurdo admitir que una simple omisin, descuido o error de redaccin produjese un
efecto definitivo que las partes NO HAN QUERIDO, PUES ELLAS NO SE HAN
MANIFESTADO EN NINGN SENTIDO. Por tanto, cuando no hay declaracin
entonces siempre cabe que el titular aclare su propio silencio. Por el contrario, la
atribucin voluntaria, que ya presupone una declaracin en determinado sentido, no es
supletoria, ni subsidiaria, por lo que el efecto que produce es el de una manifestacin
vinculante, la cual da lugar a una atribucin definitiva por su carcter positivo, y ante lo
cual s se requiere de un acto de transmisin.
En tal caso es necesario que requiera del voto favorable de las dos terceras partes de los
propietarios por analoga con el mismo voto requerido en las hiptesis de transferencia
o venta de zonas comunes. Por tanto, basta un acto jurdico para efecto de producir la
atribucin legal de los aires, cul es, la aclaracin de que esta zona pertenece al
propietario constructor, sin necesidad de un segundo acto de transferencia de dominio
adicional. La justificacin de esta solucin se encuentra en que la atribucin voluntaria
manifestada en el reglamento interno o en la aclaracin del reglamento conlleva la
derogacin del silencio.
Igual solucin se obtiene cuando se trata de una acuerdo adoptado por unanimidad de
todos los propietarios miembros de la junta, pues en este caso, al igual de lo que ocurre
en el acpite precedente, se entiende que se ha producido solo un acto jurdico de
reconocimiento o constatacin de la propiedad privada a favor de determinada persona,
para lo cual basta un negocio de aclaracin o modificacin, sin necesidad de un acto de
transferencia dominical. As opina la mejor doctrina: Se admite generalmente que la
propiedad y los otros derechos reales pueden ser objeto de negocios de comprobacin.
Estos negocios no tienen, empero, eficacia constitutiva y no ingresan de los modos de
adquisicin de los derechos reales. Ellos valen sobretodo para probar entre las partes
la existencia de la situacin jurdica comprobada6.
Por tanto, la antigua jurisprudencia registral solo quedar subsistente para las hiptesis
de reglamentos internos que hayan establecido en forma expresa que los aires son zonas
comunes; pues en tales casos ya existe una atribucin de propiedad por acto de voluntad
a favor de todos los copropietarios, y eso solo puede removerse mediante un nuevo
acuerdo de desafectacin y transferencia a favor del tercero.
Asimismo, se hace necesario aclarar en forma expresa que la convocatoria de las juntas
de propietarios se acredita de la misma forma establecida por la directiva de
regularizacin de consejos directivos de las asociaciones civiles. En tal sentido, la
formalizacin de las escrituras pblicas o las declaraciones juradas se otorgan solo por
el presidente de la junta, o por la persona designada por la misma asamblea. En tal caso
se entender que la representacin recae en forma indistinta, ya sea en el presidente por
mandato legal o en la persona designada por acto voluntario. Aqu s se debe destacar el
avance positivo que ha significado la jurisprudencia del Tribunal Registral.
5.
EXTENSIN DE LAS UNIDADES DE PROPIEDAD EXCLUSIVA
Otro punto que la directiva pretende dilucidar es el referido a si las unidades
inmobiliarias de los pisos superpuestos se restringen o no al rea techada o pueden
extenderse sobre la proyeccin vertical de la planta, an cuando no exista techo. En
otros palabras, si una unidad inmobiliaria de segundo piso, por ejemplo, solo puede
constituirse respecto del techo de la primera planta o puede ampliarse sobre los espacios
vacos del mismo segundo piso hasta el permetro del lote. Esta Superintendencia ha
advertido que existe un criterio equivocado de los registradores quienes optan por la
solucin restrictiva. Ello no tiene en cuenta la disposicin contenida en el artculo 955
del Cdigo Civil por la cual el sobresuelo puede pertenecer total o parcialmente a
propietario distinto que el dueo del suelo. Es decir, el sobresuelo puede ser de dominio
total de persona distinta, lo que implica que puede extenderse sobre toda la proyeccin
ideal de la planta sucesiva del lote de terreno, comprendido dentro de su permetro. No
puede olvidarse que el dueo originario del predio es titular por toda la proyeccin
vertical del permetro del lote (artculo 954 CC.), y por esa misma razn puede reservar
6 BIANCA, Mximo. Diritto Civile 6, La Propriet, Giuffr Editore, Miln 1999, pg. 326.
que todo el sobresuelo pertenezca a persona distinta del dueo del suelo (artculo 955
CC.). En otras palabras, si el dueo original lo es de todos los aires (del permetro),
entonces no hay razn para limitar la propiedad solo de una parte de los aires (la que
pertenecen al techo). Por lo dems esta interpretacin es acorde con la proteccin
constitucional de la propiedad, pues de otra manera se pretendera que los propietarios
renuncien forzadamente a una parte de su dominio exclusivo.
La misma situacin se advierte en el caso de observaciones que limitan el espacio fsico
que pueden tener las unidades de propiedad exclusiva, pues en muchos casos de deniega
la inscripcin aduciendo que las secciones carecen de iluminacin o en ellas no se puede
construir. Sobre el particular se debe sealar que las restricciones a la construccin, o la
asignacin de espacios a usos especficos, no impiden que estemos en presencia de
propiedad privada, por lo que el registrador no puede oponer cuestiones propias de la
zonificacin que solo restringe la propiedad, pero no la priva. Adems, debe recordarse
que los temas de zonificacin no se inscriben en el registro y no son susceptibles de
calificacin.
Distinto en es el caso del permetro o muro circundante, el mismo que por constituirse
en lindero de la edificacin no puede constituirse como predio independiente o como
unidad de propiedad exclusiva. La misma lgica se aplica al suelo.
6.
ADQUISICIN DE BIENES POR LA JUNTA DE PROPIETARIOS
La comunidad de intereses que existe entre los propietarios de un edificio sometido al
rgimen de propiedad horizontal aconseja la existencia de una organizacin de gestin y
administracin de dichos intereses7. El artculo 47 de la Ley 27157 establece que: La
junta de propietarios est constituida por todos los propietarios de las secciones y tendr
la representacin conjunta de stos. Esta representacin conjunta slo puede referirse a
los actos de gestin destinados a la conservacin y mantenimiento del edificio. En
consecuencia, la junta de propietarios es el ente no personificado que agrupa a los
titulares de secciones de dominio exclusivo correspondientes a un edificio o un conjunto
de edificios, segn su reglamento interno; y cuyo objeto es conservar y mantener los
elementos o bienes comunes que les permita un adecuado disfrute de cada una de sus
secciones privativas. En el caso peruano la solucin es clara: LA LEY NO LE HA
CONCEDIDO PERSONERA JURDICA, sin perjuicio de reconocerle una relativa
subjetividad, en forma anloga a lo que sucede con las asociaciones no-inscritas o las
sociedades irregulares.
El grupo de propietarios, aunque no constituya una personara jurdica, s cuenta con
una relativa subjetividad que le permite actuar en forma unitaria en el trfico contractual
y judicial. As pues, el Presidente tiene la atribucin de representar al conjunto de
propietarios para las actividades propias al cuidado y mantenimiento del edificio. Por lo
tanto, en ningn caso se necesita la autorizacin de todos los propietarios para celebrar
un contrato o instar una demanda judicial. Empero, el legislador no ha contemplado la
posibilidad que las juntas de propietarios puedan adquirir bienes, lo que justamente dio
origen a los conflictos planteados en la Resolucin del Tribunal Registral N 711-2006SUNARP-TR-T de 14 de noviembre de 2006. En opinin de esta Superintendencia las
juntas s pueden adquirir bienes incluso registrador, en virtud de los siguientes
fundamentos8:
7 PREZ PREZ, Emilio. Propiedad, Comunidad y Finca Registral, Op. Cit., pg. 272.
8 GONZALES BARRN, Gunther. Junta de propietarios y adquisicin de bienes. EN: Dilogo con la
Jurisprudencia, N 105, Junio 2007, pg. 266.
a)
El fenmeno de los entes no personificados o con subjetividad relativa
(tambin denominados personas jurdicas con capacidad mnima o capacidad general)
se impone en todo el Derecho comparado. La razn es simple: los ordenamientos
nacionales no pueden ignorar la situacin producida por un grupo de personas que
actan como un conjunto unitario en el trfico, y al que hay que regular en sus
relaciones jurdicas y en sus actos de atribucin frente a terceros. La solucin
generalizada es admitir que pueden actuar como unidad, pero normalmente sin
autonoma patrimonial, con responsabilidad solidaria de sus partcipes y con el
beneficio a los terceros de invocar solo los pactos y acuerdos favorables a ellos. La
conclusin evidente, por tanto, es que pueden adquirir bienes.
b)
La misma solucin ya se encuentra en otros entes no personificados
regulados en nuestro propio ordenamiento, como es el caso de las asociaciones noinscritas y las sociedades irregulares. En todas esas hiptesis es posible la adquisicin y
disposicin de bienes.
c)
La junta de propietarios es una entidad instituida por ley para los casos en
que existan edificaciones con secciones exclusivas y bienes comunes, cuya funcin es
administrar y gestionar el conjunto inmobiliario a efectos de la conservacin de las
zonas comunes, as como de asegurar el funcionamiento correcto de los servicios para
lograr una adecuada convivencia. En tal sentido, una administracin de este tipo exige
el recaudo de los fondos, su custodia, la inversin y gasto en el mantenimiento y
conservacin del edificio, todo lo cual implica necesariamente la celebracin de
contratos o la adquisicin de bienes.
Sin embargo, el Tribunal Registral ha sealado en la resolucin citada que este tipo de
adquisiciones est sujeta a que el inmueble sea contiguo al edificio en comunidad, y que
necesariamente aqul sea acumulado y convertido en zona comn. Esta conclusin no
se sustenta en norma alguna, y ms bien pone en grave peligro a las juntas que se ven
frecuentemente obligadas a iniciar procesos judiciales contra los propietarios morosos,
por lo cual se producen embargos y hasta adjudicaciones sobre los bienes del deudor, lo
que incluye bienes inmuebles. Si ello ocurre, el inmueble adquirido no solamente no
ser contiguo, sino que adems muchas veces ser la propia seccin exclusiva dentro del
mismo edificio, por lo que no tiene ningn sentido exigir sta se convierta en zona
comn . Por tanto, se hace necesario corregir el criterio jurisprudencial.
Si bien es cierto que las juntas de propietarios estn sujetas a una capacidad restringida
y eventualmente pueden celebrar un acto en contravencin o en exceso a su objeto
(actos ultra vires)9; sin embargo esa posibilidad debe analizarse caso por caso, en forma
individual, ya que no es posible establecer de manera previa cul ser el propsito
concreto que pretende realizar la junta a travs de la adquisicin del inmueble. Por lo
dems, el anlisis de la existencia de un acto ultra vires o no, escapa sin dudas a la
funcin registral, pues la cuestin de propsitos y subjetividades est excluida
definitivamente de los alcances de la calificacin, por lo cual la denuncia de un acto
ultra vires corresponder a los mismos propietarios, quienes debern instar la
correspondiente accin de impugnacin del acuerdo de la junta.
En los casos de adquisicin de inmuebles u otros bienes registrados por parte de la
junta, debe entenderse que los propietarios vienen a ser todos los titulares de las
secciones exclusivas, por lo que as debera ser consignado en el asiento. Sin Embargo,
esta solucin es impracticable10. As en el Derecho comparado se da cuenta de una
9 Por el contrario, en las sociedades que cuentan con capacidad jurdica general, y no restringida, no es
posible la realizacin de actos ultra vires (artculo 12 LGS).
10 El mencionado autor recuerda que el artculo 11-5 del Reglamento Hipotecario Espaol (reformado
jurdicamente como bien futuro. Hasta aqu, esta primera perspectiva del tema no se
aleja demasiado de la opinin comn, an cuando los fundamentos invocados
probablemente no sean los mismos (no importa tanto la construccin futura, sino la
futuridad de partes integrantes que todava no se han separado del bien matriz)13.
Sin embargo, esta cuestin tiene una segunda perspectiva. As pues, el derecho de
propiedad se ejerce sobre las cosas u objetos del mundo exterior que sean apropiables
econmicamente. Esas cosas u objetos tienen necesariamente lmites fsicos que
permiten establecer con exactitud hasta donde se extienden las facultades del
propietario, el cual puede hacer uso de su derecho hasta los confines mismos de la cosa.
En la propiedad sobre predios, esos son fines se determinan a travs de los lmites
verticales y horizontales, los cuales no necesariamente son naturales o intrnsicos, sino
convencionales o artificiales, esto es fijados por el propio ser humano es sus relaciones
de atribucin y trfico. Tngase en cuenta que la superficie territorial, por naturaleza, se
extiende ilimitadamente (para efectos jurdicos) y sin tener confines intrnsecos.
nicamente es el hombre quien pone lmites al terreno o a la extensin vertical de ste,
y ello, con la finalidad de lograr la demarcacin del objeto sobre el cual se ejerce el
derecho de propiedad, y separar as los distintos objetos del mundo externo susceptibles
de apropiacin. Por tanto, la delimitacin de los predios o sus porciones o fracciones
independientes (sea por trazos horizontales o verticales) es un tema simplemente
convencional, en donde el propietario puede decidir libremente, dentro de los limites de
la ley14.
Siendo ello as, las unidades inmobiliarias o los departamentos meramente proyectados
o en curso de ejecucin, pueden ser objeto de divisin material antes de culminar la
construccin, ya que el punto decisivo no es ste (que no es relevante para la existencia
fsica del predio), sino la voluntad del propietario en la delimitacin horizontal o
vertical de las distintas fracciones, pues se trata de un tema simplemente convencional o
artificial, pero siempre que exista un elemento objetivo al cual remitir en ltima
instancia la citada delimitacin. En tal sentido, las unidades inmobiliarias proyectadas s
cuentan con esa base fsica objetiva, que no es sino el suelo sobre el que necesariamente
deben asentarse, as pues, an cuando los departamentos futuras no existan, siempre
existe el suelo que constituye el soporte fsico de dichos departamentos; ello se ratifica
si tenemos en cuenta que el titular de la unidad inmobiliaria en construccin ya es cotitular del suelo sobre el que se asentar el edificio, segn el estatuto normativo del
rgimen de propiedad exclusiva y comn, y por tanto la hipoteca no recae sobre el bien
futuro (por lo menos no totalmente), sino sobre el objeto complejo: una parte que ya
tiene realidad fsica (suelo) y otra parte proyectada; en tal caso, la hipoteca puede existir
ya sobre la parte real, sin perjuicio de extenderse sobre la parte proyectada cuando sta
tambin exista. PERLINGIERI y CALONGE hablan de las cosas impropias o
parcialmente futuras15, esto es, de aquellas que ya existen en germen y, por ende, no
puede aplicarse en estricto la categora de los bienes futuros, pues en tal caso se
desnaturalizara la regulacin del elemento objetivo que ya existe in natura. Esta postura
dogmtica se encuentra, adems, conforme con la finalidad que modernamente
pretenden las legislaciones de edificaciones, cul es, tutelar la posicin del adquirente.
13 GONZALES BARRN, Ghunter Hernn. La hipoteca sobre Bienes Futuros, Tesis para optar por el
grado de doctor en derecho por la PUCP, Lima 2007, pg. 200-2001.
14 Ibid., pg. 201-202.
15 Cits. PLANA ARNALDS, Mara del Carmen. La compraventa de cosa futura. EN VV.AA. Temas
actuales de derecho civil, pg. 139.
habilitacin urbana o la aprobacin del proyecto en los supuestos del artculo 31C, y el
reglamento interno.
Para la inscripcin del reglamento interno no constituir acto previo la
declaratoria de fbrica.
Artculo 31.- Inscripcin de regularizacin de habilitaciones urbanas
ejecutadas
La inscripcin de la regularizacin de las habilitaciones urbanas ejecutadas a
que se refiere el artculo 23 de la Ley N 29090 se har en mrito a los siguientes
documentos:
a) Resolucin municipal que en va de regularizacin aprueba el proyecto o la
recepcin de obras de la habilitacin urbana ejecutada;
b) Planos de ubicacin y localizacin del terreno, y de trazado y lotizacin o de
replanteo en su caso, presentados ante la Municipalidad respectiva;
c) Memoria descriptiva.
Artculo 31O.- Inscripcin de habilitaciones urbanas de oficio
Cuando la habilitacin urbana de oficio comprenda la totalidad del predio
registrado, la inscripcin se extender por el solo mrito de la resolucin municipal
respectiva.
En el supuesto que el predio habilitado forme parte de otro de mayor extensin
deber presentarse, adems, el plano de ubicacin y localizacin, el plano perimtrico
del rea habilitada y del rea remanente, as como la memoria descriptiva cuando los
datos referidos al rea, linderos y medidas perimtricas no consten en la resolucin. En
este caso, el Registrador independizar el rea objeto de la habilitacin en mrito a los
documentos mencionados en el presente artculo.
Artculo 31P.- Inscripcin de actos de disposicin de lotes que integran una
habilitacin urbana Para inscribir la transferencia de propiedad y dems actos de
disposicin de los lotes que integran una habilitacin urbana, previamente debe
inscribirse la recepcin de obras, salvo que en la resolucin que aprueba dicha
habilitacin se establezca la libre disponibilidad sin requerirse la recepcin de obras
conforme a la normativa vigente.
Captulo VI-A
Declaratoria de Fbrica
Subcaptulo I
Documentos previos