INTRODUCCIN

El Estado moderno no es ms que una comunidad o corporacin de servicios

pblicos cuyos agentes son los gobernantes. Por lo tanto, es de entender que
las funciones del Estado son todas aquellas actividades que los gobernantes
ejercen para crear, organizar y asegurar el funcionamiento ininterrumpido de
los servicios pblicos.
Desde la poca romana han existido diferentes formas de regulacin surgidas de
las necesidades de la vida cotidiana en relacin con la salubridad y la seguridad.
Posteriormente se generalizan como resultado de la urbanizacin , la
industrializacin, las complejidades tecnolgicas que dificultan el juicio de los
consumidores, la aparicin de grupos interesados en los derechos de sectores
singulares, y la incapacidad percibida por parte de una poblacin por parte de una
poblacin que vota en forma universal no respondiendo prontamente a problemas
masivos. Los ejemplos regulatorios tpicos fueron las normas de proteccin de la
salud pblica, las condiciones de trabajo, la prevencin del fraude a travs de
sistemas obligatorios de pesos y medidas de aplicacin general, y los controles
para impedir la adulteracin de productos.
Las limitaciones a la competencia en materia de servicios pblicos masivos de
transporte, agua, electricidad, comunicaciones, etc. Justificaron regulacin de
precios, calidad y seguridad, a las que actualmente se suman las regulaciones
ambientales. Que actualmente los servicios pblicos desempean una funcin
estructural.
En el prembulo de la Constitucin, entre los valores que debe consolidar el

Estado se consagra el bien comn el cual se logra en parte, mediante una

adecuada creacin y prestacin ininterrumpida de los servicios pblicos. A partir
de all, se desprende que los "servicios pblicos" son las actividades asumidas
por rganos o entidades pblicas o privadas, creados por la Constitucin o por
Ley, para dar satisfaccin en forma regular y continua a cierta categora de
necesidades de inters general, bien sea en forma directa, mediante

concesionario o, a travs de cualquier otro medio legal, con sujecin a un rgimen

de derecho Pblico o Privado, segn corresponda.
Es por ello, que cuando nos referimos a que toda tarea llevada a cabo por una
entidad pblica, bien se trate de un rgano del Estado (Nacional, Regional o
Local) como persona jurdica de derecho Pblico de carcter territorial, o, de un
ente descentralizado (Instituto Autnomo, Empresa del Estado), decimos que
son actividades asumidas por rganos o entidades pblicas o privadas. No
obstante, la prestacin de un servicio pblico no puede ser irregular ni
discontinua, ni debe atender a un fin particular.
Si bien existen caractersticas, que se desprenden de los servicios pblicos,
encontramos que el mismo debe ser prestado para cubrir necesidades de inters
general, y no particular. Por lo tanto, la prestacin de un servicio pblico no debe
perseguir fines de lucro.
Generalmente, los servicios pblicos son ejercidos por un organismo, pero
tambin pueden hacerlo los particulares, bajo la autorizacin, control, vigilancia y
fiscalizacin del Estado, con sujecin al ordenamiento jurdico permanente. En
sentido general, estn sometidos al rgimen legal de derecho pblico, pero,
tambin pueden estar sometidos a un rgimen de derecho privado, siempre y
cuando as lo disponga expresamente la Ley.
El tratamiento oficial de la materia de servicios pblicos ha pasado por etapas
divergentes de transformacin (del Estado prestador de servicios al Estado
regulador), hacia una nueva regulacin jurdica e institucional donde se establece
taxativamente la funcin ejercida por la Administracin Pblica como ente rector
de las polticas pblicas, sujeta al servicio pblico o inters general, estando en
consecuencia al servicio de la ciudadana sin ningn tipo de distinciones,
privilegios o discriminaciones.

LOS SERVICIOS PBLICOS

Evolucin y Concepto

El concepto ha evolucionado desde sus orgenes all en Francia del siglo XIX
hasta la actualidad, acompaando y por los efectos de los fenmenos sociales y
econmicos acontecidos desde aquella poca, entre los que cabe destacar, la
Revolucin Industrial, los procesos de Integracin Econmica Regional,
Continental y Mundial, la creacin de
Organismos Multilaterales cuyos acuerdos revisten carcter de mandatos o
exclusin, el cambio de modelo del Estado de Bienestar por un Estado con un rol
de Subsidiariedad, o manifiestos como la Promocin y Defensa de la Libre
Competencia impulsada por la corriente comercial de las tres ltimas dcadas.
El concepto tradicional de servicio pblico nacido en Francia con el aporte de
Len Duguit, Maurice Hauriou y Gastn Jeze, otorgaba al Estado la titularidad de
actividades prestacionales calificadas como imprescindibles para la colectividad.
Esta reserva a favor del Estado (publicatio), fue objeto de continuas revisiones al
impulsarse a la iniciativa privada como eje de la sociedad. De all que el concepto
de servicio pblico, constituye una idea en constante evolucin, al da de hoy
incompleta, toda vez que si bien se puede lograr un consenso en su definicin,
este no es integral, puesto que ni la legislacin, ni la doctrina, ni los preceptos
administrativos coinciden irrefutablemente. Sin embargo, el concepto de servicio
pblico hay que plantearlo en el marco de un esquema ms general: el de los
fines del Estado
Por tanto, un concepto de Servicios Pblicos que puede generar consenso es el
siguiente: Son las actividades creadas por la Constitucin o por Ley que tienden

a satisfacer en forma regular y continua cierta categora de necesidades de

inters general,

realizadas por el Estado o a travs de particulares

concesionados, conforme a las disposiciones legales que la regulan, en la que se

determinen las condiciones tcnicas y econmicas en que deben prestarse.

Esta definicin se ajusta a las condiciones actuales y al modelo econmico en

donde el Estado no tiene la exclusividad para la prestacin de servicios
esenciales (electricidad, gas, transporte, telefona, y agua), sino ms bien que
pudiera hacerlo de manera subsidiaria y bajo ciertas circunstancias, y en donde
hemos pasado de un Estado prestacional a un Estado regulatorio.
"Entendemos por Servicios Pblicos, las actividades, entidades u rganos
pblicos o privados con personalidad jurdica creados por Constitucin o por ley,
para dar satisfaccin en forma regular y continua a cierta categora de
necesidades de inters general, bien en forma directa, mediante concesionario o
a travs de cualquier otro medio legal con sujecin a un rgimen de Derecho
Pblico o Privado, segn corresponda".
El artculo 1 de nuestra Constitucin seala que la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del
estado, lo cual se logra, en parte, mediante una adecuada creacin y prestacin
ininterrumpida de los servicios pblicos.
A partir de all, se desprende que los servicios pblicos son las actividades
asumidas por rganos y entidades pblicas o privadas, creadas por la constitucin
o las leyes, para dar satisfaccin en forma regular y continua a cierta categora de
necesidades que son de inters general, bien sea en forma directa o indirecta.
Cuando se dice que son actividades, entidades u rganos pblicos o privados, se
refiere esta expresin a los servicios pblicos, en sentido material; vale decir, toda
tarea asumida por una entidad pblica, bien se trate del estado en s, de los
gobiernos Regionales, los gobiernos locales personas jurdicas de derecho
pblico de carcter territorial o prestados a travs de entes descentralizados
funcionalmente: institutos autnomos, empresas del estado, fundaciones,
asociaciones y sociedades civiles de Estado.

6
Anlisis del Concepto.
Cuando dice que son actividades, entidades u rganos pblicos o privados se
refiere esta expresin a los servicios pblicos, en sentido material; vale decir, toda
tarea asumida por una entidad pblica, bien se trate de la Repblica, el Regional,

Locales -personas jurdicas de Derecho Pblico de carcter territorial- o prestados

a

travs

de

entes

descentralizados

funcionalmente:

institutos

autnomos, empresas del Estado, fundaciones, asociaciones y sociedades civiles

del Estado (entes no territoriales). No obstante, cabe decir que el servicio pblico
tambin puede ser prestado por particulares conforme al orden jurdico pertinente.
As mismo, tambin se entiende por servicio pblico, en sentido orgnico, la
creacin de una dependencia administrativa dentro de la estructura del Estado o
de la administracin pblica para satisfacer determinadas necesidades de inters
colectivo o pblico.
Por ello, es pertinente hacer una diferenciacin entre lo que califica como Bien
Pblico o Bien Privado, asumiendo que la connotacin otorgada al trmino incluye
al servicio propiamente dicho.
Bien Pblico, Califica como tal todo bien que cumpla las siguientes dos
propiedades:
a) Que no sea rival, puesto que el consumo de un usuario no reduce la oferta
disponible del bien para los otros consumidores, en consecuencia, no es deseable
racionar su suministro.
b) Que no sea excluyente, es decir, no se puede evitar que un usuario lo consuma
hacindose imposible racionar su consumo. Por ejemplo, cuando se usa el
alumbrado pblico o una carretera, no se impide que otras personas tambin
disfruten de ese bien.

Bien Privado, Por el contrario, como lo explica STIGLITZ (1988), los bienes
privados son rivales en el consumo y exclusivos. Cuando compro un telfono
celular, o compro un baln de gas, implcitamente estoy impidiendo que otra

persona compre ese telfono o se compre ese baln de gas.

La diferenciacin expuesta afirma el concepto de mercado, ya que su propia
existencia asume que el consumo de un bien tenga caractersticas de excluyente
y de escaso, resaltando que no es posible un mercado para un bien infinito.
Generalmente aceptamos que es el mercado el que debe proveer los recursos

para producir estos bienes privados, as como se ha de encargar de su

valorizacin y distribucin; es el mercado entonces consecuencia de la
convergencia de personas interesadas en producir estos bienes y de personas
interesadas en demandarlos, de tal forma que estos vectores nos dan el precio, la
cantidad y forma de producir, con lo cual lograramos distribuir eficientemente los
recursos de los que dispone la sociedad para conseguir la mayor satisfaccin
colectiva.
Igualmente aceptamos que la funcin del sector pblico ha de ser cuando menos,
orientar su esfuerzo a que se cumplan determinadas reglas en los mercados,
(evitar fallas de mercados), as como de ocuparse de la provisin a la sociedad
de los bienes pblicos, por cuanto estos bienes no pueden ser valorados o
intercambiados en un mercado; el clsico ejemplo es el alumbrado pblico, que
todos usamos, pero que si pagsemos por l (directamente) nos encontraramos
con la paradoja de que nadie querra ya que pretenderamos que el costo lo
asumiese nuestro vecino, (que por otra parte no podra evitar que nuestra calle
estuviese iluminada). Siendo la nica posibilidad que estos bienes sean asumidos
por el sector pblico, que a la vez distribuye el costo entre los ciudadanos; aun
cuando no transiten por esa calle.
En el caso de la mayora de los servicios que producen los sectores de
infraestructura, los usuarios son excluibles en un sentido especfico: el uso del
servicio depende de obtener acceso a unas instalaciones o a una red de
suministro (por ejemplo, mediante conexiones a un sistema de abastecimiento de
agua, gas por tubera o redes telefnicas) el cual puede medirse y cobrarse. En el
caso de los ferrocarriles o los caminos, puede restringirse el acceso a la totalidad
de la infraestructura. No obstante, una vez que un usuario est conectado a la red
de un servicio pblico u obtiene acceso a las instalaciones de un medio de

transporte, el grado de rivalidad con otros usuarios depende de los costos

impuestos a los consumidores existentes o al proveedor del servicio cuando se
consume una unidad adicional.

CARACTERSTICAS DE LOS SERVICIOS PBLICOS.

Segn la doctrina y el ordenamiento jurdico que los rige, los rasgos ms
resaltantes de los servicios pblicos pueden compendiarse as:
A. Todo servicio pblico debe suministrarse con un criterio tcnico gerencial y
con

cuidadosa

consideracin

las

funciones

del

administrativo cientfico: planificacin, coordinacin, direccin,

proceso
control

y evaluacin, tanto en su concepcin orgnica como en el sentido material

y operativo.
B. Funcionar de manera permanente, es decir, de manera regular y continua
para que pueda satisfacer necesidades de las comunidades por sobre los
intereses de quienes los prestan.
C. La prestacin del servicio pblico no debe perseguir principalmente fines
de lucro; se antepone el inters de la comunidad a los fines del beneficio
econmico de personas, organismos o entidades pblicas o privadas que
los proporcionan.
D. Generalmente les sirve un organismo pblico, pero su prestacin puede ser
hecho por particulares bajo la autorizacin, control, vigilancia, y
fiscalizacin del Estado, con estricto apego al ordenamiento jurdico
pertinente.

CLASIFICACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS.

En doctrina existen diferentes tipos de criterios para clasificar los servicios
pblicos: por ello se han clasificado a luz de criterios polticos, jurdicos
sociolgicos y econmicos en:
1. Esenciales y no esenciales; los primeros son aquellos que de no prestarse

pondran en peligro la existencia misma del Estado: polica, educacin,

sanidad. Los no esenciales; a pesar de satisfacer necesidades de inters
general, su existencia o no prestacin no pondran en peligro la existencia

del Estado; se identifican por exclusin de los esenciales.

2. Permanentes y espordicos; los primeros son los prestados de manera
regular y continua para la satisfaccin de necesidades de inters general.

Los espordicos; su funcionamiento o prestacin son de carcter eventual

o circunstancial para satisfacer una necesidad colectiva transitoria.
3. Desde el punto de vista de la naturaleza de los servicios, estos se
clasifican en servicios administrativos y servicios pblicos industriales y
comerciales; estos ltimos especficamente referidos a las actividades de
comercio, bien sea de servicios para atender necesidades de inters
general o los destinados con fines lucrativos y no a satisfacer las
necesidades colectivas.
4. Servicios pblicos obligatorios y optativos. Los primeros los sealan como
tales la Constitucin y las leyes, y son indispensables para la vida del
Estado. Los optativos, el oren orden jurdico los deja a la potestad
discrecional de la autoridad administrativa competente.
5. Por la forma de prestacin de servicio: directos y por concesionarios u
otros medios legales. En los primeros, su prestacin es asumida
directamente por el Estado (Estatales, Regionales, Municipales, entes
descentralizados). Por cocesionarios: no los asume directamente el
Estado; prestan a travs de los concesionarios.
6. Desde el punto de vista de la naturaleza de los servicios, se clasifican en
servicios administrativos y servicios pblicos industriales y comerciales;
stos ltimos especficamente referidos a las actividades de comercio, bien
sea de servicios para atender necesidades de inters general o los
destinados con fines lucrativos y no a satisfacer necesidades colectivas.
7. Estas y muchas de las clasificaciones que puedan formularse, no
constituyen ningn dato esencial de naturaleza sustantivo, en la supuesta
particularidad en rgimen jurdico de los servicios pblicos. Estas
clasificaciones tienen solo un mero valor didctico

Cuadro esquemtico y demostrativo de la clasificacin de los Servicios

Pblicos:

6
Creacin de los Servicios Pblicos
La creacin de los servicios pblicos procede por disposiciones de la Constitucin
de la Repblica o por previsiones de ley. Crear un servicio pblico significa que el
Estado ha decidido suministrar prestaciones directa o indirectamente a la
colectividad, bien sea que el Estado asuma la administracin, la gerencia o el

manejo de una actividad para satisfacer de manera regular y continua cierta

categora de necesidades de inters colectivo teniendo la iniciativa y el control
sobre esta prestacin a cargo de las particulares.
Para Gastn Jze la creacin de un servicio pblico "consiste en disponer que
una determinada necesidad colectiva sea satisfecha con la prestacin de un
servicio pblico". Para la creacin de los servicios pblicos deben tomarse las
previsiones legales pertinentes a fin de prever en la Ley de Presupuesto, en leyes
especiales y ordenanzas municipales, las partidas necesarias para su
organizacin y funcionamiento ininterrumpidos.
Los Servicios Pblicos en el Per
En la legislacin ms prxima a la formacin de la repblica encontramos que se
utiliza la expresin servicio para identificar actividades diversas, tales como el
alumbrado de gas, los correos y la labor de los hospitales.
La incorporacin de la expresin servicio pblico se da en el mbito del ejercicio
de la funcin de la administracin, a partir de 1864 a travs de la creacin de
diversas leyes en el campo administrativo en las cuales se usa el termino Servicio
Pblico (por ejemplo, el decreto del 20 de abril de 1864, que dispuso abrir un
emprstito para subvenir el servicio pblico, y la ley del 13 de octubre de 1890
que instauraba plazas de servicio pblico en la Direccin General de Hacienda
Aduana del Callao).en el mbito de la funcin pblica es donde se desarrolla el
servicio pblico. Esto quiere decir que era la administracin a travs de su
personal la encargada de dar el servicio pblico.
En ese sentido, si bien no se involucraba a prestaciones de tipo material que
estuvieran dirigidas a la satisfaccin de las necesidades de la poblacin si se
tom conciencia de que era necesario el concurso de La administracin para que
la expresin servicio pblico tuviera sentido.

En el Per, aunque el proceso de crecimiento de prestacin de servicios al pblico

fue lento, sin embargo, en un determinado momento se constituy en un elemento
contribuidor a la progresin del modelo del estado polica hacia el modelo de
estado prestador de servicios, no siendo ajeno a lo que se denomina proceso de

municipalizacin, lo que propicio la creacin de monopolios a nivel local o

municipal en los sectores considerados de inters general.
A finales de siglo XIX la modernizacin se fue haciendo cada vez ms creciente
debido al desarrollo de los servicios de telgrafo y el ferrocarril, los cuales fueron
nacionalizados y estuvieron bajo la direccin de la administracin lo que ya
sucedi en el caso de los correos.
Posteriormente, el surgimiento de servicios de carcter econmico como
resultado del progreso y de las demandas de la poblacin produjo el cambio de rol
de estado peruano, que se encontraba frente a nuevas actividades en las que ni
la accin de la polica ni las medidas de fomento eran suficientes.
Cabe destacar, adems, que otro aspecto importante es el cambio progresivo que
sufri la forma de gestin de los servicios considerados de utilidad pblica, es
decir, se pas de una gestin directa a travs de una dependencia administrativa,
a un modelo que implicaba la creacin de una persona jurdica autnoma, pero
que permanezca en el mbito estatal, es decir, se inici la utilizacin generalizada
de modelos societarios para la gestin de servicios cuya titularidad se encontraba
en manos del estado.
En la segunda mitad del siglo pasado se produce una ola de privatizaciones de
los servicios pblicos, que provoca que a partir de 1969 el estado peruano se
orienta hacia la creacin de un conglomerado de empresas estatales a cargo de
tales servicios. El ejemplo ms saltante se da a travs de la promulgacin de la
ley de organizacin y funciones de la empresa estatales a cargo de tales
servicios, el ejemplo ms saltante se da a travs de la promulgacin de la Ley de
Organizacin y Funciones de la Empresa Nacional de Telecomunicaciones del
Per (ENTEL-PER), que encargaba a dicha persona jurdica el establecimiento,
operacin y desarrollo de un sistema para la explotacin de los servicios pblicos

de Telecomunicaciones del pas.

Otras empresas fueron creados con propsitos y contextos similares ENAFER
PER (Empresa Nacional de Ferrocarriles), ELECTRO PER (Empresa Publica
Electricidad del Per), AERO PER (Empresa de Transporte Areo del Per),
ENATRU PER (Empresa Nacional de Transporte Urbano del Per), entre otras.
Sin embargo durante la dcada de los noventa, en el contexto general de

reduccin de la intervencin estatal en el mbito econmico, se vio por necesario

la modernizacin del estado peruano, lo que implic una serie de reformas en la
administracin pblica. Esta reforma puso nfasis en la reduccin de gastos
pblicos en los servicios bsicos esenciales y el diseo de una estrategia de
privatizacin de los servicios pblicos. La reduccin del gasto pblico se centr en
reducir el presupuesto, se adecuo el marco legal a travs de una promulgacin de
una nueva constitucin en 1993, menos intervencionista, para facilitar la
privatizacin delos servicios pblicos con la participacin del sector privado. El
estado peruano realizo un conjunto de reformas orientadas al fomento de la
inversin privada en diversos mbitos en los que anteriormente operaba de forma
directa. En estricta armona, la Constitucin de 1993 sealo la libertad de la
iniciativa privada y defini el nuevo rol y funciones del estado enmarcndolos
dentro de una economa social de mercado. En tal virtud, el gobierno marco las
pautas para hacer de la actividad privada no de los ejes del desarrollo nacional a
travs de unas polticas econmicas expresadas en la legislacin marco para el
crecimiento de la inversin privada, la de fomento de la inversin extranjera y la
de promocin de la inversin privada en las empresas estatales. En ese contexto,
procedi a la privatizacin de algunas empresas prestadoras de servicios
pblicos, con lo cual garantizo el adecuado acceso de la poblacin a dichos
servicios.
El proceso de cambios, que incluyo a las telecomunicaciones, energa, transporte
de uso pblico y agua potable y alcantarillado, dio origen a la creacin de
organismos especializados, encargados de regular y fiscalizar la prestacin de
servicios en los mencionados sectores.
El termino regulacin, si bien no es un vocablo univoco, tiene una acepcin
comn, que es la de control habitual enfocado sobre actividades importantes para
comunidad, efectuado por una entidad pblica. En un concepto legal con races

poltico-econmicas que derivan de la tensin filosfica entre dos extremos de la

organizacin econmica: el mercado y el inters pblico.
En el primero se parte de la base de la libertad con restriccin muy limitada para
perseguir el propio inters. En el segundo, el estado trata de fomentar
comportamientos que tericamente no tendran lugar sin intervencin. As, la
regulacin es una directiva cuyo objeto predicado es la proteccin del inters

pblico, a travs de normas derecho pblico que el estado aplica en forma

coercitiva y centralizada.
El objetivo fundamental es promover un equilibrio que asegure la inversin
privada y la proteccin de los consumidores.
De esta manera, nacieron el organismo supervisor de la inversin privada en
Telecomunicaciones(OSIPTEL),el organismo supervisor de la inversin en energa
minas (OSINERMING), el organismo supervisor de la inversin en infraestructura
de transporte de uso pblico (OSITRAN), y la Superintendencia Nacional de
servicios de Saneamiento (SUNASS), Para implementar exitosamente los
cambios realizados fue necesario definir y precisar la misin, organizacin y
funciones de los nuevos organismos, sus polticas de trabajo, sus respectivos
campos de accin y atribuciones, as como sus mecanismos de operacin, lo cual
origino una extensa y abundante normativa al respecto.

Elementos o Principios Fundamentales de los Servicios Pblicos.

a. Iniciar y proseguir de oficio o a peticin del (los) interesado (s),

cualquier investigacin conducente

al

esclarecimiento

de

asuntos

de

su

competencia.
b. Interponer, adherirse o de cualquier modo intervenir en las acciones de
inconstitucionalidad, interpretacin, amparo, hbeas

corpus,

hbeas

data, medidas cautelares y dems acciones o recursos judiciales y, cuando lo

estime justificado y procedente, las acciones subsidiarias de resarcimiento, para
la indemnizacin y reparacin por daos y perjuicios, as como para hacer
efectiva las indemnizaciones por dao material a las vctimas por violacin de
derechos

humanos.

c. Actuar frente a cualquier jurisdiccin, bien sea de oficio, a instancia de parte o

por solicitud del rgano jurisdiccional correspondiente.
d. Mediar, conciliar y servir de mediador en la resolucin de conflictos materia de
su competencia, cuando las circunstancias permitan obtener un mayor y ms
rpido beneficio a los fines tutelados.

e. Velar por los derechos y garantas de las personas que por cualquier causa
hubieren sido privadas de libertad, recluidas, internadas, detenidas o que de
alguna manera tengan limitada su libertad.
f. Visitar e inspeccionar libremente las dependencias y establecimientos de los
rganos del Estado, as como cualquiera otra institucin o empresa en la que se
realicen actividades relacionadas con el mbito de su competencia, a fin de
garantizar la proteccin de los derechos humanos.
g. Velar por los derechos de los pueblos indgenas y ejercer las acciones
necesarias para su garanta y efectiva proteccin.
h. Velar por el correcto funcionamiento de los servicios pblicos, amparar y
proteger los derechos e intereses legtimos, colectivos o difusos de las personas,
contra las arbitrariedades, desviaciones de poder y errores cometidos en la
prestacin de los mismos, interponiendo cuando fuere procedente las acciones
necesarias para exigir al Estado el resarcimiento a las personas de los daos y
perjuicios que le sean ocasionados con motivo del mal funcionamiento de los
servicios pblicos.
i. Solicitar ante el rgano competente la aplicacin de los correctivos y las
sanciones a que hubiere lugar por la violacin de los derechos del consumidor y el
usuario.
j. Promover la suscripcin, ratificacin y adhesin de tratados, pactos y
convenciones relativos a derechos humanos, as como promover su difusin y
aplicacin.
k. Promover, divulgar y ejecutar programas educativos y de investigacin para la
difusin y efectiva proteccin de los derechos humanos.
l. Velar por la efectiva conservacin y proteccin del medio ambiente, en

resguardo del inters colectivo.

m. Impulsar la participacin ciudadana para vigilar los derechos y garantas
constitucionales

dems

objetivos

de

la

Defensora

del

Pueblo.

n. Ejercer las acciones a que haya lugar frente a la amenaza o violacin de los
derechos humanos de las mujeres, nias, nios y adolescentes.
o. Las dems que establecen la Constitucin las leyes.

Caracteres Jurdicos.
Cualquiera sea el sujeto que gestiona su prestacin, el servicio pblico exhibe
notas especificadoras que definen la prestacin en relacin al usuario, y ayudan a
individualizar esta forma de actividad.
1. Continuidad.- la continuidad del servicio indica que esta debe prestarse toda
vez que la necesidad que cubre se hace presente, es decir, que se debe efectuar
oportunamente, de manera ininterrumpida, sin paralizaciones ni suspensiones,
que carecen los derechos de los usuarios.
Hay servicios que por la necesidad colectiva que satisfacen no pueden ser
interrumpidos, por ejemplo la provisin de agua potable, electricidad, etc. en estos
casos estamos en presencia de continuidad absoluta. Tambin puede hablarse de
continuidad relativa cuando el servicio no se presta ininterrumpidamente, si no en
determinados momentos, como por ejemplo el servicio de bomberos, el de
instruccin primaria, etc.
2. Regularidad.- significa que el servicio debe prestarse conforme a reglas
preestablecidas o a determinadas normas.
La regularidad indica el ritmo y equilibrio con que se presta el servicio; se refiere,
por ejemplo, al horario en los transportes.
Esta caracterstica ha sido receptada por la Constitucin que determina que la
legislacin establecer los marcos regulatorios de los servicios pblicos de
competencia nacional. En este sentido le corresponde al estado establecer Las
normas y los parmetros de idoneidad necesarios para el logro de la excelencia
en la prestacin.
3. Uniformidad.- implica igualdad de trato en la prestacin. La igualdad en la

prestacin de los servicios pblicos es el derecho de exigir y recibir el servicio e

igualdad o uniformidad de condiciones, sin discriminacin ni privilegios. Deriva del
principio constitucional de igualdad ante la ley.
La igualdad de trato para los usuarios de un determinado servicio es regla general
que no admite excepciones, cualquiera sea la naturaleza del servicio de que se

trate. La constitucin indica expresamente que los consumidores y usuarios de

bienes y servicios tienen derecho a condiciones de trato equitativo y digno.
4. Generalidad.- de conformidad a esta caracterstica, el servicio puede ser
exigido y usado por los habitantes, sin exclusin alguna. El servicio se establece
para satisfaccin de una necesidad general o colectiva. Se trata de prestaciones
de inters comunitario.
Frente al derecho subjetivo de exigir al prestacin de servicio por parte del
usuario, existe la obligacin jurdica del estado, o del particular autorizado
(concesionario) que lo tiene a su cargo, en su caso, de prestarlo de conforme a la
necesidad de uno y a la propia naturaleza implcita en todo servicio pblico.
5. Obligatoriedad.- es inherente a servicio, por su propia naturaleza, la
obligatoriedad de la prestacin que se corresponde con el derecho subjetivo del
usuario de exigirla. Por su parte, el usuario no est, en principio, obligado a usar
el servicio, excepto en algunos casos en que por el fin que el estado persigue, el
servicio es el instrumento idneo para alcanzar aquel fin; por ejemplo, la
instruccin primaria, que tiende al fin de la educacin; la provisin de agua
potable y las conexiones cloacales, que persiguen objetivos de salubridad e
higiene.
6. Calidad y eficiencia.- el objetivo de la constitucin es lograr una mejor calidad
de vida, de modo que tales niveles de prestacin son exigibles a todos los
prestadores delo servicio pblico (estado, licenciatario y concesionario).
Frente al derecho que tiene el usuario a que se le preste el servicio con calidad y
eficiencia, la empresa prestadora no se puede desobligar sobre la base de la
genrica invocacin de razones fundadas en el estado y condiciones de la red
telefnica transferida.

7. Subsidiariedad.- la empresa que presta servicio es la sucesora del estado en la

gestin. Ahora bien, por los principios y caractersticas de los servicios pblicos,
es preciso que se cubra la necesidad que justifica la prestacin. Si la necesidad
publica no es satisfecha, el usuario tiene derecho a que el estado acte en forma
complementaria y subsidiaria, para que el servicio sea prestado, ya sea
asumiendo la gestin o por cualquier otro medio. Subsidiariamente el estado debe

estar pronto para actuar eficazmente. Su intervencin se debe centrar en la

prevencin de la vulneracin de los derechos. Esta caracterstica se verifica con la
claridad en los servicios pblicos locales.

Rgimen Jurdico Constitucional

Como consecuencia del traspaso de la prestacin de los servicios pblicos a
manos privadas se ha dado jerarqua constitucional a los derechos de los
consumidores a los usuarios de bienes y servicios y a su proteccin y tutela.
1. Derechos de los usuarios.
El texto constitucional toma en consideracin que la prestacin de los servicios
pblicos corresponde a todos los habitantes, que sin distincin de edades resultan
consumidores o usuarios. El objetivo de la norma constitucional es lograr, dentro
de la sociedad de consumo una mejor calidad de vida.
1.1 salud.- el primer derecho cuya proteccin asegura la constitucin es el de la
salud, por el cual los usuarios y consumidores pueden exigir que los servicios
pblicos no sean perjudiciales a su integridad psico-fsico. La norma es
congruente con la proteccin de la persona humana, pues la salud es un corolario
del propio derecho a la vida, reconociendo en los textos internacionales y
constitucionales.
1.2 Seguridad.- la seguridad individual o personal de los consumidores es otro de
los bienes constitucionales tutelados. En tal sentido, resulta necesario arbitrar los
medios que determinan la responsabilidad por la calidad de los servicios, de modo
que no puede derivarse un dao para los usuarios.
1.3 Intereses econmicos.- la relacin de consumo del servicio pblico tambin
implica una relacin de intereses econmicos; ms an en la economa del

mercado, donde las tarifas constituyen la contraprestacin del usuario por la

provisin. Las mismas, como ya apuntramos deben guardar siempre una
relacin bsica d justicia, manteniendo la ecuacin de la razonabilidad y
proporcionalidad entre prestacin y precio.

1.4 Informacin.- tambin establece la constitucin a favor de los usuarios del

derecho a una informacin adecuada y veraz. Es obligacin, entonces, de los
proveedores de los servicios pblicos brindarles la informacin necesaria,
proporcionada, clara, basada en hechos serios y ciertos. El usuario debe saber
qu consume, qu es lo que paga y por qu lo hace.
1.5 Libertad de eleccin.- el derecho de los consumidores y usuarios de servicios
pblicos comprenden la posibilidad de una libre eleccin, siempre y cuando la
naturaleza del mismo lo permita. Tiene que haber una posibilidad de competencia
y de opcin. Es el legislador el que debe introducir la libertad de eleccin o la libre
competencia y su defensa, all donde sea factible posibilitando a los usuarios el
derecho de seleccionar su prestador entre aquellos que realicen las funciones
similares, y mediante la comparacin de costos y calidad en la gestin.

Regulacin de los Servicios Pblicos

La regulacin de servicios pblicos en el Per es realizada a travs de
organismos pblicos descentralizados adscritos a la Presidencia del Consejo de
Ministros. Cada organismo regulador cuenta con un consejo directivo conformado
por cinco miembros, de los cuales uno a uno es cambiado cada ao. Asimismo,
cuentan con presupuesto autnomo (independiente del Tesoro Pblico) que
proviene del aporte equivalente hasta al 1% de la facturacin de las empresas
reguladas. Cabe sealar que este aporte obligatorio a los reguladores es
traspasado a los consumidores en la forma de mayores tarifas. As, en el 2005 los
consumidores cubrimos los S/. 300 millones del presupuesto de los reguladores
(incluyendo Osiptel, Osinerg, Ositran y Sunass).
Un factor elemental en la supervisin de los servicios pblicos es evitar la captura
del regulador por parte de las empresas que conforman la industria regulada. El

riesgo de captura implica que el ente regulador se ve influenciado en sus

decisiones por las empresas supervisadas con mayor poder de mercado, pues su
presupuesto depende de los ingresos de dichas empresas.
Por otra parte, el hecho de que una empresa dominante sea la regulada puede
generar comportamientos poco objetivos por parte del regulador. As, para evitar
cualquier duda sobre su independencia el regulador podra incurrir en polticas

distantes de criterios tcnicos al momento de establecer las tarifas y el marco

regulatorio para la empresa.
Otro aspecto que pone en riesgo la regulacin es la interferencia poltica o
politizacin. Esto es, que el regulador no sea libre para tomar sus decisiones y/o
para hacerlas respetar, puesto que existen otras instancias pblicas (ministerios,
Congreso, etc.) Que pueden alterarlas. Un ejemplo claro se da en las continuas
intervenciones del Congreso a travs de la comisin de defensa al consumidor
con el objetivo de forzar la reduccin de las tarifas pblicas con un evidente afn
electoral.
El hecho de existir un solo ente regulador le brindara a este mayor peso e
importancia, a diferencia de tener varios reguladores por sector. As, se plantea
consolidar una nica institucin, con un peso similar al del BCRP (con autonoma
constitucional). El mayor peso de un nico regulador para todos los servicios
pblicos evitara situaciones donde el regulador de un solo sector prcticamente
regula a una sola empresa y sus ingresos dependen directamente de esta.
Por ltimo, la fusin de organismos reguladores implicara un ahorro de recursos
pues existen reas comunes (administracin, finanzas, logstica, etc.) que pueden
trabajar en una sola institucin. Esta unin promovera una mayor capacidad
tcnica por parte de las gerencias comunes (como economa y judicial) al tener
que apoyar a todas las comisiones especializadas abarcando todas las reas de
regulacin de servicios pblicos.
Una crtica usual a la fusin es que se perder calidad en la regulacin. Este
argumento carece de validez, pues una fusin no implica que se tenga que
disminuir las reas tcnicas y especializadas que hoy tienen los reguladores. El
hecho de contar con un solo regulador posibilitara el establecimiento de
comisiones especializadas en cada sector (en energa, agua y saneamiento, etc.)
y de un tribunal de regulacin que servira como una segunda instancia

independiente (lo que no sucede en la actualidad).

Fundamentos de los Servicios Pblicos.

a. Exposicin de conceptos bsicos asociados con la apertura de los servicios

pblicos masivos distribuidos en red al sector privado.

b. Entender el enfoque sistmico requerido para entender con propiedad las

relaciones de derecho que se derivan de la gestin privada de los servicios
pblicos distribuidos en red y, su fundamentos desde el punto de vista de
la economa, la economa industrial de los sectores de servicio pblicos masivos
distribuidos en red, los objetivos de polticas pblicas en un ambiente de apertura
y la ingeniera industrial de estos sectores.
c. Entender, tanto las fallas de mercado como regulatorias, que dan fundamento a
las legislaciones anti monoplicas y regulatorias de estos sectores.
d. Entender cmo se deriva la naturaleza y magnitud de los riesgos regulatorios
tanto para los consumidores y reguladores como para las empresas privadas que
gestionan estos servicios.
e. Estar en capacidad de entender con propiedad y, desde distintos ngulos y
dimensiones, la problemtica de derecho, economa y polticas pblicas que se
derivan de la apertura de estos servicios a la gestin privada.

CONCLUSIONES
Tanto en la parte Dogmtica como en la parte Orgnica de la Constitucin, as
como en las leyes (materia de la reserva legal), se plasma el soporte jurdico del
Estado para la prestacin de servicios pblicos derivados bien sea de los
derechos que consagra la Constitucin ya se trate de las dems regulaciones
pertinentes mediante las determinaciones normativas sobre la estructura,
funciones y atribuciones de los distintos rganos y entes que ejercen el Poder
Pblico y la administracin que tienen a su cargo la satisfaccin de necesidades
de inters general.
El acceso a los servicios pblicos es uno de los elementos importantes que
influyen en la calidad de vida de las personas, motivo por el cual debe de
colocarse en la agenda poltica y econmica. Un adecuado nivel de acceso a los
servicios pblicos permite reducir el nivel y la vulnerabilidad de la poblacin a la
pobreza y fomenta la igualdad de oportunidades.
El bienestar de la sociedad est relacionado al acceso que se tenga a los
servicios pblicos, principalmente los de redes, por lo que el Estado cumpliendo
su rol tutelar vela por su adecuada y oportuna prestacin a travs del ejercicio de
la funcin regulatoria, con la finalidad de evitar que las cuestiones tcnicas
asociadas al funcionamiento del mercado le generen incentivos a las empresas a
cargo de las operaciones para obtener rentas extraordinarias, ya sea mediante
polticas de precios a clientes finales, negando el acceso a otros productores o

manejando tendenciosamente la informacin.

Los Organismos Reguladores, deben sustentar a las autoridades la necesidad de
mantener la regulacin por sector dada la especialidad, complejidad y muy
relativa relacin de interdependencia que existe entre dichas entidades,
preservando su necesaria independencia y autonoma.

Los reguladores se caracterizan por gozar de cierta autonoma y financiar sus

operaciones con recursos propios captados mediante una tasa (canon,
contribucin, arancel o aporte) aplicada a los concesionarios.

BIBLIOGRAFIA
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GORDILLLO, Agustn, Tratado de derecho Administrativo, lima, Ara 2003
Constitucin poltica del Per, articulo 58: la iniciativa privada es libre. Se ejerce
en una economa social de mercado. Bajo este rgimen el estado orienta el
desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de promocin de empleo,
salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura.

Se crea mediante ley 2733, publicada el 29 de julio de 2000, la ley marco de

organismos reguladores de la inversin privada en los servicios pblicos, en la
cual se dictan los lineamientos y normas de aplicacin general a todo los
organismos reguladores.
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