Clinica Prontuario
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5.
En esa oportunidad afirmaron que haban intentado la invasin porque a
ellos una persona (a la cual no quisieron identificar) les haban vendido
fracciones de la finca inscrita al nmero numero 7548 folio 48 del libro 156E
del Departamento de Guatemala.
6.
Con este nmero al acudir al Registro General de la Propiedad, se
consult la inscripcin y ante la sorpresa de verificar que esta nueva finca
estaba de acuerdo a sus medidas y colindancias sobre las propiedades de
nuestras representadas, procedimos a solicitar una copia de los duplicados de
los documentos con los cuales se origin la primera inscripcin de dominio
constatando que la misma se haba originado de una titulacin supletoria,
supuestamente tramitada por el seor Manuel Ignacio Gmez Mendizabal,
quien ya falleci (segn informacin proporcionada por el actual dueo en una
diligencia ante el Ministerio Pblico, Fiscala de Villa Nueva), ante el Juez de
Primera Instancia Civil y Econmico Coactivo del Departamento de Escuintla.
7.
Utilizamos la palabra supuestamente, porque al acudir a tal tribunal
para solicitar una certificacin de las diligencias de titulacin supletoria cuya
existencia se alegaba, se estableci: 1. Que en los libros de registro del Juzgado
de Primera Instancia de Escuintla, no existan las diligencias de titulacin que
supuestamente haban servido de base para la inscripcin de la finca
mencionada; 2. Que las personas que firmaban la certificacin como secretaria
y como juez del Juzgado mencionado, nunca haban sido ni juez ni secretaria de
ese Juzgado; 3. Que las personas que eran juez y secretaria al momento de
solicitar nosotros certificacin, eran el juez y secretaria en ese tribunal en la
fecha en que se haba extendido la supuesta certificacin de las diligencias
de titulacin que sirvieron de base para abrir registro a la finca antes
relacionada. De estos puntos se adjunta al presente memorial constancia
extendida por la Secretaria del Primera Instancia Civil y Econmico Coactivo del
Departamento de Escuintla Posteriormente se comprob que en el Colegio de
Abogados de Guatemala no aparece registrado ningn abogado colegiado con
el nombre de Mauricio Dimas Aguilar Mendoza nombre que se consignara en la
falsa certificacin como el nombre del juez, lo que corrobora la falsedad.
8.
Se estableci tambin en base a las medidas y colindancias de la
primera inscripcin de dominio, que el rea de la finca inscrita anmalamente
en base a la titulacin supletoria falsa, cubre el rea de las fincas propiedad de
las personas demandantes en el presente juicio, adems de otras fincas de una
aldea vecina propiedad de otras personas.
9.
Ante estos hechos, se gestion la inmovilizacin de la finca anmala,
misma que fue otorgada inmediatamente por el Registro ante lo evidente de su
falsedad.
10.
Con posterioridad, a la primera invasin, se dieron otros intentos,
siempre por grupos numerosos y supuestos compradores de fracciones de la
finca anmala, hechos por los cuales se han puesto las denuncias
correspondientes y han provocado zozobra y angustia en los verdaderos
propietarios.
11.
Con fecha seis de enero del ao dos mil dos el seor Miguel Ignacio
Gmez Mendizabal supuestamente vendi a Mauricio Rosales Arrecis la finca
anmala, lo que lo faculta y obliga a responder del presente proceso.
12.
Por su parte, el actual propietario de la finca falsa, y ahora demandado,
seor Mauricio Rosales Arrecis, ha intentado hacer valer su calidad de
propietario de la finca falsa solicitando la desmovilizacin de la misma, que
fuera decretada por ese Registro en virtud de haberse establecido la falsedad
total del titulo con el cual se le dio origen.
13.
As mismo y entre otras cosas, ha llevado posibles compradores a los
terrenos propiedad de nuestras representadas, lo que ha obligado al guardin
de los terrenos explicarle a las personas (cuando tiene la oportunidad) que los
terrenos no estn en venta. Incluso, ha llegado al extremo de hacer denuncias
en el Ministerio Pblico aduciendo que sus derechos de propiedad sobre la finca
falsa, han sido afectados por las demandantes, mismas que fueron
desestimadas como se probar en el momento procesal oportuno.
14.
De conformidad con el Artculo 1125 del Cdigo Civil, el Registro de la
Propiedad inscribir los ttulos en que conste la posesin en titulo supletorio
legalmente expedido. Este requisito fundamental no se cumpli en el caso que
motiva la demanda ya que al abrir registro a la finca cuya cancelacin se
solicita, el Registro no cumpli con la ley puesto que abri un registro con base
en un ttulo si se les puede llamar as- totalmente falso.
15.
El Registro General de la Propiedad de Inmueble en abierto descuido, no
comprob previamente los siguientes puntos:
15.1. Si los documentos haban sido expedidos legalmente.
15.2. Si la persona que apareca firmando como juez y secretario eran los
verdaderos funcionarios del Juzgado de Primera Instancia de Escuintla.
15.3. Si el supuesto juez apareca en los listados de la Corte Suprema de
Justicia
15.4. Si el supuesto juez y abogado apareca en el listado del Colegio de
Abogados.
16.
Todo lo anterior debi haber sido comprobado por el Registro General de
la Propiedad de Inmueble antes de inscribir estos documentos que amparaban
una estafa burda ya que por ley como mnimo debi haber establecido si quien
firmaba como Juez estaba registrado como tal.
17.
Siendo inexistente el supuesto Ttulo, el Registro General de la
Propiedad debi rechazar su inscripcin. Esa situacin dio origen a que
hiciramos gestin ante el citado Registro solicitando la cancelacin de la finca
cuya falsedad salta a la vista, habindose rechazado nuestra solicitud
razonando que deba acudirse a la va del juicio ordinario.
18.
Considerando que el criterio sostenido por el Registro General de la
Propiedad de Inmueble no se ajustaba a la ley se present un ocurso del que
conoci el Juez Octavo de Primera Instancia del Ramo Civil quien rechaz la
solicitud en virtud de que la va procesal intentada para solicitar la cancelacin
de la finca relacionada, no era la idnea.
19.
Los hechos antes relacionados son nulos de pleno derecho y conllevan
la nulidad total de la inscripcin por ser inexistentes los documentos en los que
se bas la misma.
20.
El artculo 1146
del Cdigo Civil establece que la inscripcin no
convalida los actos o contratos nulos, por tal razn se da el imperativo legal de
que el seor Juez declare en sentencia la nulidad de la inscripcin y la
cancelacin de todas sus inscripciones.
21.
En el presente caso, no puede alegarse derecho de terceros de
supuesta buena fe en virtud de que las causas que conllevan la nulidad de la
inscripcin aparecen y se deducen del mismo Registro. Tal es el hecho, que en
la primera inscripcin de dominio se consigna como Juez a una persona que no
es tal y ni siquiera es abogado.
22.
Si bien es cierto que segn el artculo 1148 del Cdigo Civil, nicamente
perjudicar a tercero lo que aparezca inscrito o anotado en el Registro, tambin
lo es que, aunque aparezca inscrito, esto no puede perjudicarnos ya que lo
inscrito lo fue con documentos falsos e inexistentes.
23.
La Corte de Constitucionalidad ha sentado Jurisprudencia en el sentido
de que procede cancelar las inscripciones registrales cuando se evidencia la
falsedad e inexistencia de los documentos que les han dado origen a esas
inscripciones. Entre otros fallos, nos permitimos citar:
23.1. La sentencia del ocho de noviembre del ao dos mil dos dictada en el
expediente mil ciento treinta y tres-dos mil dos;
23.2. La sentencia de fecha cinco de junio del dos mil dos en el expediente
ciento diecisis- dos mil dos; y,
23.3. La sentencia del ocho de mayo del ao dos mil dos dictada en el
expediente ciento treinta y nueve dos mil dos.
24.
Se establece tambin en los artculos 1128 y 1164 del Cdigo Civil que
la cancelacin solo puede hacerse por orden judicial. Siendo falso en su
totalidad el documento que fuera presentado para su inscripcin, como se
comprobar en la dilacin probatoria, el seor Juez deber ordenar a el seor
Registrador General de la Propiedad que comprobndose la falsedad o
inexistencia de los documentos por nulidad absoluta debe cancelarse la finca
inscrita al nmero numero 7548 folio 48 del libro 156E del Departamento de
Guatemala y todas sus inscripciones.
25.
Todas las personas presentadas en este memorial han sido afectadas por
la inscripcin nula e insubsistente que se hiciera porque el rea de la supuesta
finca est sobre el rea de las fincas que hemos relacionado como propiedad
de las solicitantes.
26.
Al abrir registro con base en documentos inexistentes y en violacin de
los procedimientos mandatarios del registro, se violaron las normas
constitucionales contenidas en el artculo 39 de la Constitucin Poltica de la
Repblica que establece que se garantiza la propiedad privada como un
derecho inherente a la persona humana y que toda persona puede disponer
libremente de sus bienes de acuerdo con la ley y que el Estado garantiza el
ejercicio de este derecho. Se viol esta norma porque el Registro de la
Propiedad, como entidad estatal inscribi una finca sin ninguna base legal y
con lo cual se afect la propiedad de nuestras representadas ya que han
sufrido invasiones, amenazas a su patrimonio, amen de que constantemente
se dan nuevos intentos de invasin.
27.
Ante la negativa del Registro General de la Propiedad de Inmueble a
anular la finca originada de los hechos viciados relacionados, y ante lo resuelto
por el Juez citado, nos vemos obligados a presentar la presente demanda para
que el seor Juez que previos trmites de ley, la declare con lugar ordenando al
Registro General de la Propiedad que previos los trmites legales, proceda a la
cancelacin de las inscripciones varias veces sealadas de la finca 7548 folio
48 del libro 1164 del Departamento de Guatemala y condenar al pago de
costas a la parte demandada, adems de hacer las dems declaraciones de ley
que por violacin del orden penal establecido se han cometido.
MEDIOS DE PRUEBA:
Declaracin de parte que en forma personal y no por apoderado deber prestar
el demandado Mauricio Rosales Arrecis en el momento procesal oportuno bajo
los apercibimientos de ley.
DOCUMENTOS:
1.
Fotocopia simple del documento devuelto por el Registro General de la
Propiedad, con la razn en que se consigna la negativa a cancelar la finca y
que acompaamos a esta solicitud.
2.
Fotocopia simple que acompaamos de la resolucin del Juzgado Octavo
de Primera Instancia del Ramo Civil denegando el trmite al ocurso presentado.
3.
Fotocopia simple de la Consulta electrnica de la finca cuya cancelacin
se solicita, en la que consta que fue inmovilizada por ese Registro.
4.
Fotocopia del duplicado del documento que sirviera de base para abrir
registro de la finca anmala que se acompaa al presente memorial.
5.
Fotocopia de constancia extendida por el Juzgado de Primera Instancia
Civil, y Econmico Coactivo de Escuintla, Departamento de Escuintla que se
acompaa al presente memorial.
6.
Constancia del Colegio de Abogados de que en los registros de esa
institucin no aparece como colegiado la persona que se hace llamar Mauricio
Dimas Aguilar Mendoza. Se acompaa.
7.
Fotocopia del escrito de denuncia al Ministerio Pblico, Fiscala de Villa
Nueva hecha el 6 de septiembre del ao 2002, por el primer intento de
invasin, y la cual acompao.
8.
Fotocopia del acta MP015/2004/5101 Levantada en la Fiscala del
Ministerio Pblico en Villa Nueva el 27 de mayo del ao dos mil cuatro por
gestin del demandado Mauricio Rosales Arrecis que pretenda le fuera
entregada la posesin de las fincas propiedad de las demandantes que se
acompaa.
9.
Fotocopia del oficio 781-2,005 de la Sub-Estacin 1652 de la Polica
Nacional Civil en Ciudad Perrona de fecha 9 de octubre del ao 2005 que
acompaamos en la que consta una denuncia por otro intento de afectacin de
la propiedad hecha por el demandado Mauricio Rosales Arrecis.
10.
Fotocopia del escrito presentado en a causa MP001-3004-29159-13-2004
VR adjunta al presente memorial.
11.
Certificacin del proceso MP001-3004-29159-13-2004 que se adjuntar
en el momento procesal oportuno.
12.
Fotocopia del acta levantada en el Registro General de la Propiedad al
momento en que habiendo constatado la anomala en el Registro abierto, se
decret la inmovilizacin de la finca falsa que se adjuntar en el momento
procesal oportuno. Esta acta deber solicitarse en su oportunidad en forma
certificada al Registro General de la Propiedad.
13.
Certificacin de la finca nmero 81, folio 81, libro 2942 de Guatemala
que se adjuntar en el momento procesal oportuno.
14.
Certificacin de la finca nmero 83, folio 83, libro 2942 de Guatemala
que se adjuntar en el momento procesal oportuno
15.
Certificacin de la finca nmero 50, folio 50, del libro 2927 de Guatemala
que se adjuntar en el momento procesal oportuno.
16.
Fotocopia del duplicado de la escritura pblica que sirvi de base en el
Registro General de la Propiedad en el cual el seor Rosales Arrecis
supuestamente compr la finca anmala al seor Gmez Mendizbal que se
adjunta al presente memorial
17.
Fotocopia simple de gacetas donde constan las sentencias dictadas por
la Corte de Constitucionalidad que se adjuntarn en el momento procesal
oportuno y que se enumeran en el numeral 23 del apartado de hechos de este
memorial.
18.
Informes que debern solicitarse a las dependencias del estado que se
indiquen, al Registro de la Propiedad acerca de la inscripcin de la finca cuya
nulidad se demanda as como de otros extremos as como del Registro de la
Propiedad, del Organismo Judicial acerca del juez en Escuintla al momento de
extenderse la supuesta certificacin; y del Colegio de Abogados y Notarios
Testigos que se presentarn en su oportunidad
Reconocimientos judiciales que se solicitarn oportunamente,
Expertajes
Presunciones legales y humanas.
Medios Cientficos que sean apropiados para demostrar los hechos afirmados.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
Conforme al artculo 28 de la Constitucin Poltica de la Repblica, todos los
habitantes tienen el derecho de peticin. Ya hemos invocado el artculo 39 de
la misma Constitucin en el que se establecen las normas constitucionales que
protegen la propiedad Privada y citamos el artculo 44 de la misma
Constitucin que establece que el inters social prevalece sobre el inters
particular y al actuar el Registro inscribiendo fincas sin ningn documento que
sirva de base est afectando la seguridad jurdica que debe darse para
proteger el derecho de propiedad.
Al referirse el Cdigo Civil al Registro de la Propiedad, en el artculo 1124
establece que es una institucin pblica que tiene por objeto la inscripcin,
B.
Se tome nota del Auxilio Profesional propuesto por las presentadas, as
como del lugar sealado para ser notificadas;
C.
Con base en los documentos acompaados, se tenga a SERGIO
WALDEMAR MAX MOYA como mandatario judicial con representacin de doa
Margarita Constanza Gonzlez Mencos de Daz y de doa Alba Mara Helia
Gonzlez Mencos de Pineda y a JOSUE ANTONIO CANAS DEL CID como
mandataria especial judicial con representacin de la entidad Finito, Sociedad
Annima.
D.
En la va del juicio ordinario se admita para su trmite la demanda de
nulidad de inscripcin de finca entablada en contra de Mauricio Rosales Arrecis
a quien deber conferirse audiencia por el trmino de ley notificndolo en el
lugar sealado, hacindole los apercibimientos de ley;
E.
Se libre el despacho que corresponde a efecto de la notificacin del
demandado.
F.
Se emplace como tercero coadyuvante de la parte demandante en esta
demanda al Registro General de la Propiedad.
G.
H.
Se tengan por ofrecidos los medios de prueba relacionados y por adjunto
los documentos;
I.
PRECAUTORIAMENTE:
I.a. Se manda anotar esta demanda sobre la finca 7548 folio 48 del libro 156 E
del Departamento de Guatemala, librando para el efecto el despacho
respectivo;
I.b. Se ordene el arraigo del seor Mauricio Rosales Arrecis quien es de
cuarenta y nueve aos, casado, guatemalteco, comerciante, domiciliado en
Guatemala, con cdula A guin 1 y 12,892 de Guatemala.
DE FONDO:
Con base en lo expuesto, jurisprudencia, derecho invocados y prueba aportada
oportunamente en sentencia se declare:
I. Con lugar la demanda entablada a travs de sus representante legales por
Margarita Constanza Gonzlez Mencos de Daz, Helia Gonzlez Mencos de
Pineda y la entidad Finito, Sociedad Annima en contra de Mauricio Rosales
Arrecis y como consecuencia; II. Que el Registro General de la Propiedad debe
cancelar la finca inscrita con el nmero 7548 en el folio 48 del libro 156 E del
Departamento de Guatemala y las dems inscripciones que le aparezcan
vigentes por haberse abierto el registro con documentos legalmente
inexistentes, librando el despacho para el efecto. III. Se condene en costas al
demandado.
CITA DE LEYES: Artculos 29, 44, 50, 61, 62, 63, 66, 69, 71, 79, 81, 96,. 106,
107, 111, 112, 113, 114, 118, 123, 125, 126, 127, 128, 196, 198, del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil y 171, 172, 174, 175, 176 de la Ley del Organismo
Judicial.
Acompaamos 4 copias
Guatemala, 2 de Febrero de 2010
f.
f.
En su auxilio como abogado director:
8. EJEMPLO DE MEMORIAL DE
DECLARACION DE PARTE. (esta
veremos si hay otro)
5. CONTESTACION
NEGATIVO
DE
DEMANDA
SOLICITUD DE
algo pequeo
EN
SENTIDO
4.
Fraude de acreedores: Si la actora considera que mi actuar fue en
fraude de acreedores, pues entonces est en la libertad de iniciar accin
revocatoria o pauliana en contra de la misma, pero no es por la va de la
simulacin que deber comprobarlo.
En el presente caso, la constitucin de la sociedad annima realizada entre mi
persona y la seora Ligia Yesenia Morales Esquivel cre una persona jurdica
que s existe legal y materialmente, toda vez que la sociedad annima se
encuentra inscrita y operando comercialmente, a tal punto que en la actualidad
tiene sus registros contables y declara sus impuestos conforme a la ley y ha
contrado derechos y obligaciones que comprueban que no es cierto que solo
exista en papel como pretende hacer creer la parte actora. Adems en
ningn momento se le dio forma distinta a la que la ley solicita y cumpli con
todos los requisitos exigidos por el artculo 1256 y el Cdigo de Comercio para
las mismas.
Por inconformidad con una aportacin realizada dentro de la escritura de
constitucin por uno de los socios, la actora pretende que se anule una entidad
jurdica que a la fecha tiene obligaciones y derechos comerciales y crediticios
que afectaran a muchos interesados, terceros de buena fe y dems socios de
la entidad jurdica que se pretende anular.
B. EXCEPCIN DE ACCESORIEDAD DEL CONTRATO DE SUSCRIPCIN Y PAGO DE
ACCIONES RESPECTO DEL CONTRATO PRINCIPAL DE SOCIEDAD ANONIMA.
Segn el autor Dr. Leonel Pereznieto Castro, los contratos pueden ser
principales, cuando tienen su razn de ser y se explican en s mismos en forma
independiente y no como apndice de otro contrato y accesorios cuando no
tiene existencia independiente y solo se justifica como parte complementaria
de otro acto (Obligaciones Civiles, pginas 42 y 43, Tercera Edicin Editorial
Harla).
En el presente caso, en la escritura pblica nmero 105, autorizada en la
ciudad de Guatemala, el 12 de diciembre del ao 2002 por la Notaria Ana Mara
Pineda Soto, encontramos dos contratos: el principal que es el contrato de
constitucin de sociedad annima; el segundo, y accesorio el contrato de
suscripcin y pago de acciones mediante la aportacin de bienes inmuebles
realizado por mi persona para la adquisicin de una participacin societaria
dentro de la persona jurdica constituida que no podra existir sin la presencia
del primero.
La accesoriedad de este contrato se comprueba con los siguientes argumentos:
como pretende la actora, se declara nula la aportacin de los bienes por que
hay alguien con mejor derecho sobre los mismos, la sociedad seguira
funcionando (toda vez que la actora no pide la cancelacin de su inscripcin en
el Registro Mercantil) y yo debera responder del saneamiento a la sociedad,
adems de quedar expuesto a que se me excluyera como socio (artculos 27,
29 y 226 del Cdigo de Comercio)
que el Juez que conoce del asunto pueda decidir si los bienes cubren o no lo
demandado y si dicta sentencia o no sobre los procesos.
G.
Lo anterior, impide que usted, seor Juez, pueda dictar sentencia
favorable a la parte actora sobre este asunto hasta que se establezcan los
puntos expuestos en los juicios ejecutivos y la litis que existen entre mi
persona y el Banco Internacional, Sociedad Annima se haya agotado
permitiendo determinar si es cierto que an con lo embargado todava hay un
saldo no cubierto que, obviamente, no va a ser la totalidad de lo que la actora
afirma.
H.
El juicio Ejecutivo iniciado no est terminado por lo que hasta que
finalice o se agote no puede entrar a conocerse del presente asunto.
E. EXCEPCION DE INEXISTENCIA DE DAOS Y PERJUICIOS: Las deudas que
tengo con Banco Internacional, Sociedad Annima a la fecha estn produciendo
intereses, a capital y moratorios causados. Segn lo establecido en el artculo
1434 del Cdigo Civil, en las obligaciones de pagar una suma de dinero, la
indemnizacin de daos y perjuicios consistir en el pago de los intereses. Por
lo tanto, siendo que si se llegare a declarar con lugar la demanda en la forma
pedida, el Banco Internacional, Sociedad Annima se cobrara con los bienes de
Arrocera Achuapa, Sociedad Anonima los intereses causados por las
obligaciones que sirven de justificacin a la supuesta simulacin por lo que no
puede haber condena en daos y perjuicios adicional a la que determina la ley,
toda vez, que si se hiciere condena al respecto, estaramos ante un claro caso
de enriquecimiento indebido.
MEDIOS DE PRUEBA:
DECLARACIN DE PARTE que deber prestar el Banco Internacional, Sociedad
Annima bajo los apercibimientos de ley.
CONFESIN SIN POSICIONES
DOCUMENTOS:
Copia simple del testimonio de la Escritura pblica nmero 446
autorizada en la ciudad de Guatemala el veintids de agosto del ao dos mil
dos por la Notaria Ana Cecilia Prez Bravatti, que obra en autos.
encubierto, siempre que su objeto sea lcito. (citado el artculo 1286 del Cdigo
Civil).
Los daos que consisten en las prdidas que el acreedor sufre en su
patrimonio, y los perjuicios, que son las ganancias lcitas que deja de percibir,
deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravencin, ya sea que se
a hayan causado o que necesariamente deban causarse. (citado el artculo
1434 del Cdigo Civil).
Situaciones especiales. Los cnyuges pueden constituir entre s y con terceros,
sociedad mercantil. Los extranjeros y las sociedades extranjeras, aunque no
tengan domicilio en Guatemala, podrn participar como socios o accionistas de
sociedades de cualquier forma, salvo lo dispuesto en este Cdigo o en leyes
especiales. ( citado el artculo 19 del Cdigo de Comercio).
Aportaciones no dinerarias. Los bienes que no consistan en dinero, aportados
por los socios, pasan al dominio de la sociedad, sin necesidad de tradicin y se
detallarn y justificarn en la escritura constitutiva o en el inventario
previamente aceptado por los socios, el que deber protocolizarse. Si por
culpa o dolo se fijare un avalo mayor del verdadero, los socios respondern
solidariamente en favor de terceros y de la sociedad, por el exceso del valor
que se hubiere asignado y por los daos y perjuicios que resulten, quedando
asimismo obligados a responder el faltante. Son admisibles como aportaciones
los bienes muebles o inmuebles, las patentes de invencin, los estudios de
prefactibilidad y factibilidad, los costos de preparacin para la creacin de
empresa, as como la estimacin de la promocin de la misma, siempre que
fueren expresamente aceptados en su justipreciacin, conforme lo establece el
primer prrafo. No es vlida como aportacin la simple responsabilidad por un
socio. Los socios quedan obligados al saneamiento de lo que aporten a la
sociedad. ( citado el artculo 27 del Cdigo de Comercio).
Responsabilidad de los socios. En las sociedades las obligaciones sociales se
garantizan con todos los bienes de la sociedad y nicamente los socios
responden con sus propios bienes en los casos previstos especialmente en este
Cdigo.
El nuevo socio de una sociedad responde, segn la forma de sta, de todas las
obligaciones sociales contradas antes de su ingreso, aun cuando se modifique
la razn social o la denominacin de la sociedad. El pacto en contrario no
producir efecto en cuanto a terceros. (citado el artculo 29 del Cdigo de
Comercio).
Perdida de capital. Si hubiere prdida de capital de una sociedad, ste deber
ser reintegrado o reducido cuando menos en el monto de las prdidas, antes
de hacerse reparticin o distribucin alguna de utilidades. (citado el artculo 32
del Cdigo de Comercio).
civil que fije un trmino prudencial para concluirla, quien previo conocimiento
de causa lo acordar as. (citado el artculo 241 del Cdigo de Comercio).
(Concordancia entre la peticin y el fallo. El juez deber dictar su fallo
congruente con la demanda y no podr resolver de oficio sobre excepciones
que slo puedan ser propuestas por las partes. (citado el artculo 26 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil).
( Va ordinaria). Las contiendas que no tengan sealada tramitacin especial en
este Cdigo, se ventilarn en juicio ordinario. (citado el artculo 96 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil).
(Contestacin de la demanda) La contestacin de la demanda deber llenar los
mismos requisitos del escrito de demanda. Si hubiere de acompaarse
documentos ser aplicable lo dispuesto en los artculos 107 y108. Al contestar
la demanda, debe el demandado interponer las excepciones perentorias que
tuviere contra la pretensin del actor. Las nacidas despus de la contestacin
de la demanda se pueden proponer en cualquier instancia y sern resueltas en
sentencia. (citado el artculo 118 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).
( Carga de la prueba) Las partes tienen la carga de demostrar sus respectivas
proposiciones de hecho.
Quien pretende algo ha de probar los hechos
constitutivos de su pretensin; quien contradice la pretensin del adversario,
ha de probar los hechos extintivos o las circunstancias impeditivas de esa
pretensin. Sin perjuicio de la aplicacin de las normas precedentes, los jueces
apreciarn de acuerdo con lo establecido en el artculo siguiente, las omisiones
o las deficiencias en la produccin de la prueba. (citado el artculo 126 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil).
(Tasacin) Practicado el embargo, se proceder a la tasacin de los bienes
embargados. Esta diligencia se efectuar por expertos de nombramiento del
juez, quien designar uno solo, si fuere posible, o varios si hubiere que valuar
bienes de distinta clase o en diferentes lugares. La tasacin se omitir siempre
que las partes hubieren convenido en el precio que deba servir de base para el
remate. Cuando se tratare de bienes inmuebles, podr servir de base a
eleccin del actor, el monto de la deuda o el valor fijado en la matrcula fiscal
para el pago del impuesto territorial. (citado el artculo 312 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil).
PETICIN:
De trmite:
A.
B.
Se tome nota del auxilio profesional bajo el que se acta y del lugar
sealado para recibir notificaciones.
C.
Se tenga por contestada la demanda en sentido negativo y por opuestas
las excepciones perentorias de: A. EXCEPCIN DE ACCESORIEDAD DEL
CONTRATO DE SUSCRIPCIN Y PAGO DE ACCIONES RESPECTO DEL CONTRATO
PRINCIPAL DE SOCIEDAD ANONIMA; B. EXCEPCION DE ERROR AL SOLICITAR
DECLARACIN DE SIMULACIN ABSOLUTA DE UN NEGOCIO JURDICO,
FUNDAMENTNDOSE EN CASOS DE SIMULACIN RELATIVA; C. LA EXCEPCION
DE FALTA DE DEFINITIVIDAD EN LA AFIRMACIN DE LA ACTORA DE QUE CON
LOS BIENES EMBARGADOS A LOS CODEUDORES DE WUILZON JOERIM ZEPEDA
GONZALEZ NO PUEDE HACERSE PAGO DE LO ADEUDADO POR LOS MISMOS; D.
EXCEPCION DE INEXISTENCIA DE DAOS Y PERJUICIOS.
D.
E.
F.
De fondo
Corridos los trmites de ley se declare:
I. Sin lugar la demanda ordinaria de simulacin absoluta de negocio jurdico y
determinacin y condena al pago de daos y perjuicios promovida por Banco
Internacional, Sociedad Annima en contra de Wuilzon Joerim Zepeda
Gonzlez, quien tambin se identifica con los nombres de Wuilson Joerim
Zepeda Gonzlez; Wilson Joerim Zepeda Gonzlez y Wilzon Joerim Zepda
Gonzlez; la seora Ligia Yesenia Morales Esquivel y la entidad Arrocera
Achuapa, Sociedad Annima. II. Con lugar las excepciones perentorias de: A.
EXCEPCIN DE ACCESORIEDAD DEL CONTRATO DE SUSCRIPCIN Y PAGO DE
ACCIONES RESPECTO DEL CONTRATO PRINCIPAL DE SOCIEDAD ANONIMA; B.
EXCEPCION DE ERROR AL SOLICITAR DECLARACIN DE SIMULACIN ABSOLUTA
DE UN NEGOCIO JURDICO, FUNDAMENTNDOSE EN CASOS DE SIMULACIN
RELATIVA; C. LA EXCEPCION DE FALTA DE DEFINITIVIDAD EN LA AFIRMACIN
DE LA ACTORA DE QUE CON LOS BIENES EMBARGADOS A LOS CODEUDORES
DE WUILZON JOERIM ZEPEDA GONZALEZ NO PUEDE HACERSE PAGO DE LO
ADEUDADO POR LOS MISMOS; D. EXCEPCION DE INEXISTENCIA DE DAOS Y
PERJUICIOS. III. Se mande a levantar las medidas precautorias decretadas. IV.
Se condene en costas procesales a la parte actora.
Cita de leyes: Artculos citados en el texto y 25-29-31-44-45-50-61-62-63-6667-69-70-71-79-81-112-118-123-126-127-128-129- 130-142-164-172-177-182184-195-196-197-198 Del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. 135-136-137-138139-140 de la Ley del Organismo Judicial.
VAN CINCO COPIAS DEL MEMORIAL.
En la ciudad de Guatemala, el 11 de febrero del 2010.
9.
PRUEBA TESTIMONIAL
INSTANCIA
DEL
RAMO
CIVIL
DEL
E.
Se seale nueva audiencia para que las testigos propuestas por parte de
mi representada comparezcan a prestar declaracin sobre el interrogatorio que
obra en autos.
F.
El resultado de la diligencia se tenga como prueba con citacin de la
parte contraria.
CITA DE LEYES: Artculos citados en el texto y 25-29-31-44-45-50-61-62-63-6667-70-71-79-130-131-132-133-134-139-126-127-128-129-142-143-144-145146-147-148-149- al 163 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
VAN DOS COPIAS.
Guatemala, 15 de febrero de 2011
EN MI PROPIO AUXILIO
4.
Memorial de excepcin
personalidad)
previa
(falta
de
11
SOLICITUD DE SENTENCIA
INSTANCIA
DEL
RAMO
CIVIL
DEL
NEGATIVO Y
INSTANCIA
DEL
RAMO
CIVIL
DEL
Establece el Cdigo Civil (Decreto Ley 106) en sus artculos: 1519 establece
que: Desde que se perfecciona un contrato obliga a los contratantes al
cumplimiento de lo convenido, siempre que estuviere dentro de las
disposiciones legales relativas al negocio celebrado, y debe ejecutarse de
buena fe y segn la comn intencin de las partes.
Artculo 1543 que al determinar que el enajenante est sujeto al saneamiento
por eviccin o por vicios ocultos, en todo contrato oneroso en que se transfiere
la propiedad, la posesin, el uso, goce o disfrute de una cosa. El artculo 1561
del Cdigo Civil establece que por los vicios ocultos de la cosa tiene el
adquiriente derecho a ejercitar, a su eleccin la accin redhibitoria para que se
rescinda el contrato o la accin estimatoria para que se le devuelva del precio
lo que la cosa vale menos. (lo resaltado es propio)
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil (Decreto ley 107) establece en su artculo
26 que: El Juez deber dictar su fallo congruente con la demanda y no podr
resolver de oficio sobre excepciones que solo puedan ser propuestas por las
partes. En su artculo 118 La contestacin de la demanda deber llenar los
mismos requisitos del escrito de demanda. Si hubiere de acompaarse
documentos ser aplicable lo dispuesto en los artculos 107 y 108. Al contestar
la demanda, debe el demandado interponer las excepciones perentorias que
tuviere contra la pretensin del actor. Las nacidas despus de la contestacin
de la demanda se pueden proponer en cualquier instancia y sern resueltas en
sentencia. En el artculo 119 del mismo cuerpo legal precepta que Solamente
al contestarse la demanda podr proponerse la reconvencin, siempre que se
llenen los requisitos siguientes: que la pretensin que se ejercite tenga
conexin por razn del objeto o del ttulo con la demanda y no deba seguirse
por distintos trmites.
Para probar los hechos expuestos, ofrezco los siguientes medios de
PRUEBA:
I) DECLARACION DE PARTE: Que deber prestar el seor JUAN PABLO RAMOS
RINZE, en la forma prevista por la ley, el da y hora que se fije para el efecto y
con base al pliego de posiciones que oportunamente presentar, bajo
apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa, ser tenido por
confeso a solicitud de parte.
II) DECLARACION DE TESTIGOS: Ofrezco como prueba de los hechos expresados
en la presente contestacin de demanda, la declaracin de testigos, cuyos
nombres, lugares para ser citados e interrogatorio correspondiente a cada uno
de ellos, presentar en su oportunidad procesal.
III) DICTAMEN DE EXPERTOS: Cuya designacin y puntos sobre los que versar
el expertaje expresar en su oportunidad procesal.
11
SOLICITUD DE SENTENCIA
INSTANCIA
DEL
RAMO
CIVIL
DEL
NEGATIVO Y
INSTANCIA
DEL
RAMO
CIVIL
DEL
2. PROVIDENCIA DE URGENCIA
peticiones
puede
servir
ver
1 PRUEBA ANTICIPADA
.
SEOR JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO CIVIL DEL
DEPARTAMENTO DE GUATEMALA.
JOSU OSVALDO CANAS FUENTES, de veinte cuatro aos de
edad, casado, guatemalteco, Abogado y Notario, de este
domicilio. Acto bajo mi propia direccin y procuracin, y sealo
como lugar para recibir notificaciones mi oficina profesional
4.
EN SU AUXILIO Y DIRECCIN: