ADMINISTRACIN, GESTIN Y ARBITRAJE DE CONTRATOS EN OBRAS VIALES.

RIESGOS Y BENEFICIOS DE LA LEGISLACIN ACTUAL DE CONTRATACIONES

PBLICAS
ING. JORGE LUIS DONAYRE ORDINOLA
CIP N 35102,

Perito y rbitro

[email protected] , celular 511 99974490

INTRODUCCIN:
Est por descontado el indicar lo fundamental que resulta para el bienestar de nuestros
pueblos una adecuada gestin y administracin de los proyectos viales ya que el
desarrollo econmico y social de las comunidades ha estado estrechamente ligado al
mejoramiento de los sistemas de transporte. Las comunidades crecen en lo cultural, en
lo social y en lo econmico en la medida de que existe posibilidad de comunicarse y
trasladarse. Dicho en el sentido inverso, el crecimiento de una regin o pas puede verse
limitado por insuficiencia de conectividad, ya sea al interior de la comunidad misma,
como hacia otras comunidades vecinas1. El transporte en una regin, resulta el eje
fundamental de su desarrollo y bienestar, ya que la dinmica social de una ciudad, una
regin, un pas o una comunidad en general puede ser entendida a partir de las relaciones
que se verifican entre tres variables esenciales: Sistema de transporte, Sistema de
actividades y Estructuras de flujo2
Por otro lado, la pavimentacin de las Carreteras tiene como uno de sus principales
efectos el disminuir los costos de transporte terrestre, de tal manera que mejora la
competitividad de los productos de la regin y consecuentemente ampla el mercado
para su venta. En este sentido, el mejoramiento de estas Carreteras genera un mayor
mercado para los recursos forestales, agrcolas, ganaderos y otros del rea de Influencia
directa del Proyecto, y asimismo, en sentido contrario, produce un incremento del
mercado para diversos bienes y servicios que se pueden intercambiar comercialmente,
tanto a nivel interno como nacional e incluso internacionalmente.

Hernn de Solminihac T. Gestin de la Infraestructura Vial. Universidad Catlica de Chile.

Textos Universitarios, Facultad de Ingeniera. Segunda edicin ampliada, julio 2001.
2
Ibidem

El mejoramiento carretero significa un impulso sustantivo para el fortalecimiento integral

del eje vial bsico que une, constituyndose en el principal elemento integrador de la
zona que atraviesa3. Efectivamente, luego de numerosos viajes al interior del pas, he
podido comprobar que estos conceptos se han venido convirtiendo en realidad tal como ha
venido aconteciendo en los ejes viales que ya se han construido en el pas, como por
ejemplo: la Carretera Panamericana, la Binacional Ilo Desaguadero, la Arequipa Juliaca,
la Nasca Abancay Cusco (estas tres ltimas ahora concesionadas en el IIRSA SUR), as
como tambin Olmos corral Quemado Rioja Tarapoto (ahora concesionada en el IIRSA
NORTE) que han generado un impacto econmico, social y cultural muy grande y que quiz
an como pas, no lo hemos podido apreciar en su verdadera magnitud en los lugares que
beneficia.
Variante de la Carretera Ilo Desaguadero

Luego, entre los beneficios exgenos de la construccin de vas est el Turismo ecolgico y
cultural que es el que esta creciendo ms en el mundo y en especial en nuestros pases
andinos. Este aporte incrementa las mayores atracciones naturales y culturales que
presentan las regiones. Qu bueno es poder compatibilizar un excelente diseo vial con los
atractivos tursticos, como efectivamente hay tantos lugares en los cuales se ha logrado
esto; ello, sin considerar las obras viales urbanas cada vez ms sofisticadas4, con un diseo
de Ingeniera ms avanzado en el que se realza la capacidad de nuestros Ingenieros Viales y
Consultoras, que se estn convirtiendo en materia de exportacin a otros pases, en
especial en Amrica Central, lo cual prestigia grandemente a la Ingeniera Nacional
Peruana.
No obstante, no podemos perder de vista que la gestin y administracin de obras viales,
no es un evento aislado de la realidad de un pas de tan marcadas diferencias, como lo es
el nuestro y que la ejecucin de las obras pblicas en general se desarrollan dentro de un
contexto socio-cultural, econmico y financiero, que a su vez se mueven dentro de un
marco contractual y legal cada vez ms complejo, que requieren de un estudio que con el
auxilio de las herramientas que dan la estadstica , el clculo probabilstico 5 e incluso las
funciones del Microsoft Excel avanzado y luego de un debate de nivel objetivo, nos
permitan tener la seguridad de que como pas vamos por el camino correcto y que el
desarrollo que nos dan nuestras vas construidas por el Estado y en fin de cuentas que son
el aporte de todos los peruanos, en todos sus niveles de intervencin a nivel nacional
(PROVIAS), regional (Gobiernos Regionales) o local (Municipalidades), reflejen tambin un
verdadero equilibrio financiero en la inversin del Estado.
El tema que se propone, si bien es cierto no es algo directamente relacionado con la
tcnica del asfalto6 resulta siendo de inters para todos aquellos que nos encontramos
relacionados con la ejecucin de obras viales en particular, aunque realmente es una
problemtica general de las obras pblicas que se ejecutan en nuestro pas. Este trabajo
intenta poner en discusin algunos aspectos de la administracin de contratos
3

Estudio de Prefactibilidad de la Carretera Transocenica realizado por la Consultora Barriga

Dall'orto S.A.
4
Para poder visualizar algunas obras viales urbanas, en la ciudad de Lima, que nos sorprendern
gratamente, se recomienda esta excelente pgina web
http://www.skyscrapercity.com/showthread.php?t=207690
5

Estas herramientas bien pueden ser aplicadas para evaluar los riesgos y beneficios de la
legislacin que ha venido siendo aplicada en estos aos, para lo cual evidentemente se requiere de
una informacin confiable y especfica, de por ejemplo a cunto asciende el monto de las
controversias de obras pblicas por cada Entidad, cunto de ello se ha laudado, cunto se ha
pagado, cunto refleja esto de los contratos originales, cuantos laudos ha perdido cada Entidad,
etc. Esta informacin no se encuentra sistematizada an y creo que no se tiene una idea exacta de
cunto se debe en esa deuda interna del Estado Peruano, lo cual es fundamental puesto que
adems cuando ello no es pagado, luego tiene que cancelarse con la tasa de inters comercial ms
alta del mercado.
6
Parte de este ensayo (en lo que se refiere a Pericias de Ingeniera y Arbitrajes) ha sido expuesto
en Conferencia en el Colegio de Ingenieros del Per; el Programa Master en Ingeniera Vial de la
Universidad de Piura, el VIII Congreso Nacional del Asfalto, Congreso Nacional de Ingeniera Civil
en Ayacucho Per. Es de precisar adems que ha sido publicado en la Revista Iberoamericana de
Arbitraje y Mediacin SERVILEX, en la Revista ARBITRAJE Y MEDIACIN (ARyME), Principal Revista
de Arbitraje para Espaa e Ibero Amrica, en la Revista del Instituto de la Construccin y Gerencia
(ICG), en las ponencias del Congreso Ibero Latinoamericano del Asfalto en Costa Rica, as como en
la Biblioteca Virtual del Consucode, como material de consulta. Para la presente publicacin he
introducido algunas pequeas modificaciones.

(normalmente realizado por Ingenieros) y que se basa en una atenta observacin y del
trato con colegas que tienen a cargo la administracin de diversas obras pblicas a nivel
nacional. Qu necesario resulta confrontar la opinin de otros profesionales, sobretodo de
ingenieros en estos temas y con la presente ponencia, se intenta crear una discusin
alturada sobre el asunto. Es posible que no se est de acuerdo con muchas de las cosas que
yo menciono, ya que reflejan una posicin personal pero precisamente de eso se trata de
conocer otras ideas al respecto y generar una corriente de opinin y de discusin, que
hagan que las leyes en lo que es la Administracin de Obras, el Control Gubernamental y
los procesos arbitrales, sean lgicas y estn acordes con la realidad (sobretodo en los
puntos sobre los cuales intento de alguna forma motivar el debate).
No podemos dejar de mencionar que el crecimiento de un pas tiene uno de sus
componentes principales en el sector construccin. Cunto ms crezca este sector, mayor
ser el crecimiento econmico por su efecto multiplicador ya por todos conocido. Qu
importante es tambin que nuestros Contratistas crezcan tambin, tengan una economa
sana y fuerte; ello redundar en beneficio de todos. Pero tambin es verdad que deben
garantizarse los equilibrios, de tal forma que todos ganemos: el Estado, el pas, pero
sobre todo la poblacin beneficiada. En esa lnea de la bsqueda de ese equilibrio, apunta
esta ponencia.
Por otro lado, la administracin de Contratos de Obras Pblicas que en nuestra poca
resulta siendo una verdadera especialidad, con el ingreso de la modernidad y las nuevas y
poderosas tecnologas de la informacin y de las comunicaciones en la nueva sociedad del
conocimiento y de la globalizacin que genera una influencia importante en el pas,
estando a puertas del inicio del Tratado de Libre Comercio con los EEUU (lo cual es una
cosa muy buena para nuestro desarrollo); adems de las nuevas normas que se han venido
implementando no slo en nuestro medio, sino tambin en el mundo en general y en los
pases latinoamericanos en particular; qu necesario es estar cada vez ms conscientes de
ello y es bueno el momento de hacer un alto en el camino y adems de intentar revisar la
Norma7, se propone que se estudie y analice con un anlisis estadstico, comparativo y
probabilstico las consecuencias que se han derivado de nuestra ley de Contrataciones.
Este ensayo intenta una aproximacin a esta problemtica y su intencin es seguir
profundizando en ella.
Para esto, se ha organizado el trabajo en los siguientes puntos especficos de la Ley de
Contrataciones y de la gestin de contratos de obras viales:
1. Es necesaria la obligatoriedad del arbitraje en obras pblicas?
2. Qu pasa con los Presupuestos Adicionales de Obra que sobrepasan el 10% del
monto del contrato?
3. La Intervencin Econmica de una Obra, es algo bueno?
4. Multas, premios y gastos Generales en un Contrato. Una propuesta
5. El silencio positivo es algo que favorece la gestin y administracin de contratos,
dndole realmente eficacia a la administracin?
6. Aspectos positivos de la Ley de Contrataciones
7. Niveles de Servicio de una Obra Vial. Propuesta de retribucin cuando se alcanza
determinados niveles de serviciabilidad.
8. Miscelnea: El cemento asfltico no se escapa de la controversia (arbitraje).
7

La Norma a la que me refiero es la Ley 26850, que ya tiene 08 aos y que si bien ha sido
modificada, en varias oportunidades, en los aspectos en los cuales se precisa en la presente
ponencia, los artculos se han mantenido. El objeto es evaluar las consecuencias de dicha Ley,
desde el punto de vista cuantitativo y cualitativo de la gestin y administracin de contratos.

DESARROLLO DEL TEMA :

A continuacin proceder a desarrollar el tema en el orden propuesto

I.- Es necesaria la obligatoriedad del arbitraje en obras pblicas?

1.1.- Detengmonos un momento en este tema. El arbitraje en Obras Pblicas en el resto
de pases de Amrica Latina, es algo comn o es exclusivo del Per?. Para ello, vamos a
revisar un poco la legislacin de otros pases en esta materia. Veamos algo ms al
respecto:
a).- En los ESTADOS UNIDOS de Norte Amrica8, en lo que respecta a contrataciones, es as:
La parte interesada puede interponer una protesta ante un organismo del Congreso, la
General Accounting Office (GAO), que es la responsable de supervisar las actividades de los
organismos Federales. La GAO emite su recomendacin dentro de los 125 das de la fecha
en que se realizo la protesta, 65 das bajo un procedimiento sumario. La GAO puede
suspender el procedimiento de licitacin mientras investiga el caso, para asegurar que los
intereses de todos los oferentes no sean perjudicados.
Para cuestiones controvertidas que puedan surgir durante el contrato, el
contratista y la entidad estn alentados a resolver las diferencias por mutuo acuerdo o
mtodos alternativos de resolucin de disputas. Un contratista tambin tiene la opcin de
hacer un reclamo ante el funcionario de la entidad licitante y apelar ante la Agency
Board of Contract Appeals o bien iniciar un juicio ante los tribunales federales.
b).- Por otro lado, en Bolivia, el arbitraje es optativo o voluntario.
ARTCULO 56.- (ARBITRAJE). Las controversias que pudieran surgir durante la ejecucin
de los contratos, podrn ser resueltas mediante el arbitraje; para lo cual, la entidad
pblica deber incorporar en el contrato la clusula de arbitraje del modelo de contrato.
El laudo arbitral dictado ser definitivo, inapelable y de cumplimiento obligatorio para las
partes. El laudo arbitral deber sealar especficamente el perodo en el cual ste deber
ser cumplido y ejecutado. ()
Los procedimientos de arbitraje se sujetarn a las previsiones y procedimientos
establecidos por la Ley No. 1770, de 10 de marzo de 1997.
c).- As mismo, Colombia precisa en su Ley:
En los contratos estatales podr incluirse la clusula compromisoria a fin de someter a
la decisin de rbitros las distintas diferencias que puedan surgir por razn de la
celebracin del contrato y de su ejecucin, desarrollo, terminacin o liquidacin.
El arbitramento ser en derecho. Los rbitros sern tres (3), a menos que las partes
decidan acudir a un rbitro nico. En las controversias de menor cuanta habr un slo
arbitro.

8
Ver al respecto este buen artculo que compara la Legislacin de Contrataciones de los pases
latinoamericanos, en los ms diversos aspectos de las Contrataciones. Este trabajo denominado
LEGISLACIN, REGLAMENTOS Y PROCEDIMIENTOS NACIONALES DE COMPRAS DEL SECTOR
PBLICO EN LAS AMRICAS, ha sido elaborado por el Departamento De Integracin Y Programas
Regionales, Divisin de Integracin, Comercio y Asuntos Hemisfricos, del BANCO
INTERAMERICANO DE DESARROLLO BID. Este ensayo aborda el asunto desde una
perspectiva distinta a la de la presente ponencia, pero muy valiosa. Ver:
http://alca-ftaa.iadb.org/esp/gpdoc2/intro.html

Como puede verse, en ninguno de los casos mencionados el arbitraje tiene el carcter de
obligatorio, ni tampoco en los casos de los otros pases latinoamericanos que he colocado
en el Anexo N 02. Las Normas de Contratacin de los pases latinoamericanos se puede
encontrar en texto completo en la pgina Web de la Organizacin Interamericana de
Instituciones de Compras Gubernamentales (OIICG), en http://www.oiicg.org/default.asp.
1.2.- Pero entonces, qu es un Convenio Arbitral?
1.2.1.- El convenio arbitral es el acuerdo voluntario mediante el cual las partes se
someten al arbitraje y renuncian al fuero del Poder Judicial. Determina las pautas para el
desarrollo del proceso arbitral. Este convenio tiene que constar por escrito, bajo sancin
de nulidad9.
En el Per el arbitraje es obligatorio, segn las normas de contratacin del Estado, adems
forma parte de los contratos de inversin suscritos por el Estado y de todos los contratos
de estabilidad jurdica regidos por los Decretos Legislativos Nos 758 y 662. En este sentido,
la Ley General de Arbitraje (LGA) establece en su artculo 12, que sin perjuicio del
convenio arbitral incluido en documento independiente reconocido y firmado por las
partes, tambin constituyen convenio arbitral vlido las estipulaciones contenidas en
estatutos y normas equivalentes de sociedades civiles o mercantiles, asociaciones civiles y
dems personas jurdicas que establecen arbitraje obligatorio para las controversias
que pudieran tener con sus miembros, socios o asociados, las que surjan entre estos
respecto de sus derechos, las relativas a cumplimiento de los estatutos o validez de
acuerdos y para las dems que versen sobre materia relacionada con las correspondientes
actividades, fin u objeto social.
1.2.2.- Hasta all todo claro, que el arbitraje sea obligatorio, es algo completamente legal
e ineludible de acuerdo a nuestra legislacin. Soy Ingeniero, pero cuando he escuchado de
por qu la Ley ha decidido que el arbitraje sea obligatorio, ms o menos la respuesta ha
sido: El Estado ya decidi por el arbitraje obligatorio en las Obras Pblicas. Esta ha sido
la voluntad del Estado y por tanto, se cumple el concepto de acuerdo voluntario
mediante el cual las partes se someten al arbitraje. No obstante, la pregunta es: Por qu
la Ley decidi que sea obligatorio? Es un Dogma Universal que el Arbitraje en Obras
Pblicas sea obligatorio?. Mi modesta opinin es que no.
1.2.3.- Para empezar, las partes en una Obra Pblica son la Entidad que contrata y el
Contratista. Ahora bien, una Entidad puede realizar actos voluntarios?. Es lgico que s a
travs de su Alta Direccin o Directorio. Por tanto, lo propio de una voluntad entre las
partes es que esta sea especfica y fijada libremente en cada Contrato, por quienes tienen
competencia para ello; es decir por quienes suscriben el documento contractual, como lo
es en casi todos los pases de Latinoamrica. Hay necesidad que el Per quiera
diferenciarse en esto?. Para qu ser tan audaces, no sera mejor tomar las cosas con
calma y mirar un poco alrededor?
1.2.4.- Y entonces, por qu digo esto?, acaso porque estoy en contra del arbitraje?. En
absoluto, soy un convencido de que este Sistema Alternativo de Resolucin de
Conflictos es algo muy bueno para nuestro pas y debe continuar adelante plenamente,
siendo cada vez ms alentado por el Estado. No obstante, tambin es verdad que no toda
la Administracin Pblica peruana a travs de sus ms diversas dependencias: Nacionales,
9
Tomado de la pgina Web del Centro de Conciliacin y Arbitraje Empresarial de la Cmara de
Comercio y Produccin de La Libertad y en esencia de la Ley de Arbitraje.

Regionales y Locales, est preparada para afrontar un proceso arbitral. Y para ello,
bastara realizar una simple Encuesta Nacional - de esas que se hacen por cualquier motivo
- entre los funcionarios pblicos que administran contratos de obras pblicas de todos los
niveles y preguntar: cul es la probabilidad de que el Estado gane un proceso arbitral?.
Hace poco escuch de un abogado que haba participado en un curso de arbitraje en obras
pblicas que all se haba mencionado que la probabilidad era del 1%, pero que en los
ltimos aos este porcentaje haba subido considerablemente a 5% y que era posible que
siguiera el ascenso porque el Estado estaba aprendiendo a arbitrar. Increble, no?; sin
embargo, es la realidad
No obstante, hay que tener en cuenta que cuando un funcionario piensa que ha ganado un
laudo, slo cuando cree que este ha sido justo; es decir, no significa que haya ganado en
sentido literal; basta empatar para considerarse vencedor, o es que existe algn caso a
nivel nacional en que alguna Entidad haya ganado y cobrado por ejemplo una
reconvencin o contra demanda?. Todos sabemos que esto es casi imposible
1.2.5.- Entonces, por qu la proporcin es tan abismal? (95% vs. 5% de posibilidades10).
Tratemos de ensayar una respuesta: Al Estado, en un arbitraje de derecho, lo regulan
una serie de Normas y preceptos (Constitucin poltica del Estado, Ley del presupuesto,
Ley del Empleado pblico, Ley de Municipalidades, Leyes de explotacin de Canteras el
INRENA, Ley del Medio Ambiente, Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley de
acceso a la Informacin, Normas Tcnicas de Control, Directivas de la Contralora General
de la Repblica, Reglamentos11, Especificaciones Tcnicas, Bases, Convenios de Prstamo,
Contratos, Cdigos Civil y a veces tambin el Procesal Civil12, etc.); adems de
innumerables Pronunciamientos, Informes, Opiniones, Directivas, etc. del Consejo Superior
de Contrataciones y Obras Pblicas CONSUCODE. Mientras al Contratista se le mide
bsicamente con el Contrato, el Reglamento de Contrataciones y el Cdigo Civil. En mi
modo de ver aqu se inicia parte del problema sobre todo cuando los rbitros son
extremadamente formales y procesalistas, sin ponderar la controversia en el sentido de la
justicia.
Veamos una muestra: En un proceso arbitral una Entidad no podra tener acceso a la
cuenta corriente de un Contratista y su contabilidad para ver la forma de cmo fueron
pagados los subcontratos o los materiales de la Obra o por ejemplo a su facturacin
declarada ante la SUNAT13; sin embargo, un Contratista s puede invocar la Ley de Acceso a
la Informacin y tener documentos que abonen a su favor en un proceso arbitral, como
podra ser por ejemplo, las diferencias que podran existir entre la Entidad y su Supervisin
o Proyectista14, lo cual como puede verse es una ventaja nada desdeable en un arbitraje.
Ms an quedan esas interpretaciones - cada vez ms audaces - que se hacen de
determinadas Normas, sin respetar un principio muy simple de la convivencia en la
sociedad, que es el de los usos y costumbres15.
10

Si alguien opina lo contrario, estara tambin en la obligacin de demostrarlo.

En el caso de las obras viales tenemos por ejemplo las Especificaciones Generales para la
construccin de carreteras - EG 2000, el Manual de Diseo Geomtrico de Carreteras - DG 2001 y
el Manual de Ensayo de Materiales para Carreteras EM 2000.
12
Dependiendo de los rbitros.
13
Toda esta informacin est adems protegida por ley.
14
Es natural que puedan existir determinadas diferencias, puesto que la relacin Entidad
Consultor, se desarrollan tambin dentro de un contrato.
15
El Dr. Guillermo Lohmann en su libro El Arbitraje seala : la solucin de un cierto conflicto de
Derecho Privado respecto del cual dichas partes tienen capacidad de disposicin, obligndose
previamente a no llevar la controversia a los tribunales ordinarios sin el previo fallo arbitral... .Es
11

1.2.6.- Ms de un rbitro sentir una legtima reaccin frente a lo que menciono; dado que
tambin existen esos Seores rbitros (con Mayscula) que hacen del proceso arbitral un
digno y justo mecanismo de solucin de conflictos. Pero lamentablemente, salvo estas
honrosas excepciones (que por suerte son cada vez ms), no podemos perder de vista que
lo que he indicado es verdadero. En este orden de ideas, podemos afirmar que todas las
Dependencias del Estado, no estn en condiciones de enfrentar un proceso arbitral,
todo ello sin considerar adems que mientras un Contratista puede acudir a un
seleccionado grupo de abogados de un Bufete de prestigio, una Entidad Pblica ve limitada
esta posibilidad, porque requiere de un Concurso Pblico, tiene que justificar legal,
administrativa y presupuestalmente el por qu elige determinado Estudio y no otro, por
qu contrata un experto o un Perito de Parte (los procesos de contratacin para estos
casos se han vuelto extremadamente complejos16), lo cual no est bien porque un Estado
Moderno tambin tiene que defenderse con profesionales especializados; por tanto, en ello
la Directiva de Consucode, debiera flexibilizarse. Todo ello deviene en que la defensa de la
Entidad en cierto modo se debilite, a pesar de los enormes esfuerzos que realizan muchos
funcionarios pblicos (aunque es cierto que no todos) para poder cumplir y defender con
pasin, lo que consideran que es lo correcto.
1.2.7.- Por otro lado, qu necesario es que los rbitros no se queden en las formas de los
procesos. Cuntas veces se piensa que el arbitraje de Derecho slo consiste en aplicar a
rajatabla la Ley, sin dar una mayor importancia a los Principios de la Justicia y la verdad.
Para explicar esto pondr un ejemplo general:
Supongamos que un Contratista presenta una Liquidacin con un saldo positivo por US $
4000,000 Millones de Dlares. Ahora bien, en este ejemplo el Supervisor y la Entidad,
emiten una Liquidacin favorable por US $ 100,000 Dlares. Por un momento, asumamos
que en justicia - incluso para los propios rbitros - la Liquidacin hecha por la Entidad es la
correcta, pero resulta que al momento de notificarla (lo cual en este supuesto estamos
asumiendo que ha sido realizado dentro del plazo estipulado por la Ley) , por alguna razn
involuntaria de la Entidad no se adjunt un documento mencionado en la Resolucin de la
Liquidacin (y ojo que no me refiero al Informe Tcnico Legal que sustenta la misma).

menester que entre dos o ms partes hay o pueda haber un conflicto. Mas no cualquier conflicto,
sino precisamente uno con implicancias jurdicas de Derecho Privado y sobre cuestiones respecto
de las cuales poseen dichas partes facultad legal de decisin y, a la postre, de disposicin.
En este libro adems el Dr. Lohmann, nos define al arbitraje de Derecho como aquel por el cual
se obliga a los rbitros a emitir un laudo conforme a las disposiciones legales de fondo y ciertas
mnimas de forma, teniendo incluso presentes la jurisprudencia, la costumbre y los usos
no les esta dado prescindir de la ley y, como los jueces, a falta de norma legal expresa deben
aplicar las que la analoga permita y en su defecto los principios generales del Derecho .
16

Dice la DIRECTIVA N 013-2005/CONSUCODE/PRE RESPECTO DE LOS ALCANCES DE CAUSAL DE

INAPLICACIN DE NORMATIVA DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO, lo
siguiente: Debe entenderse como dems [servicios] derivados de la funcin conciliatoria y
arbitral exclusivamente los servicios que sean necesarios para el cabal cumplimiento de las
funciones de rbitros y/o conciliadores e inherentes a los procedimientos de conciliacin y/o
arbitraje, como pueden ser los servicios de peritaje, secretara arbitral, inspecciones y similares.

De ninguna manera podrn entenderse como comprendidos en esta causal los servicios de
asesora especializada en conciliacin y/o arbitraje, bajo responsabilidad del titular.

Hay rbitros que han dicho por un tema meramente formal que la Resolucin es nula y por tanto queda consentida la Liquidacin del Contratista. Como puede verse, este hecho
por decir lo menos resulta completamente injusto. No obstante, ms de un caso se ha
sabido que existe (en realidad, varios parecidos y semejantes en el mbito nacional). No
obstante, es la Ley la que tambin debe regular estos supuestos, lo cual no sucede en la
actualidad y se presta para estas deformaciones17.

1.2.8.- Por ello, como le escuchaba alguna vez a un rbitro honesto y de mucho prestigio,
qu importante es que un Laudo de Derecho, sea analizado en principio, en la propia
conciencia (respetando lo justo, lo verdadero) y luego se laude en Derecho (en el sentido
literal de la palabra; es decir, del justo derecho de las partes).
1.2.9.- En fin, volvamos al principio: Por qu el arbitraje es obligatorio en el Per?, si
en el resto de pases de Amrica Latina es facultativo18. En el Anexo N 02, me he
permitido citar textualmente las clusulas arbitrales de las Leyes de contrataciones de
nuestros pases vecinos19. Como puede verse, en ninguno de ellos el arbitraje es obligatorio
y s ms bien potestativo o voluntario, como es lo que propongo con la presente ponencia.
Ni siquiera en el pas ms poderoso donde se arbitra por excelencia (EEUU), este
mecanismo es obligatorio.
No pasa nada si el arbitraje en obras pblicas es optativo y voluntario (como lo es la
filosofa de un mecanismo alternativo de solucin de conflictos) . No se va a caer el
sistema jurdico peruano si es que la Ley de Contrataciones opta por el arbitraje no
obligatorio, por voluntad de las partes (cada Entidad, cada Contratista, cada contrato).
Eso s, la decisin que se tome no podra ser cuestionada por ningn Ente, incluso la
Contralora. En este sentido, si una Entidad considera que est en capacidad de arbitrar
debe hacerlo y colocarlo en el Contrato y si piensa que no est en condiciones de arbitrar
debe recurrir a la Justicia tradicional del Poder Judicial20, sin que en ninguno de los dos
casos pueda ser cuestionada por autoridad administrativa o civil alguna. Pero para
ello, como es de suponerse, hay que modificar la Ley de Contrataciones en este punto.
1.2.10.- Ahora bien, cambiando un poco el tema dentro de este mismo asunto, veamos
algo de las condiciones de los Peritos, el arbitraje y de la especializacin de los rbitros:
La LEY DE ARBITRAJE, en su Artculo 115 precisa respecto al Nombramiento de peritos por
el Tribunal Arbitral que salvo pacto en contrario de las partes, el Tribunal Arbitral podr
nombrar uno o ms peritos para que le informen sobre materias concretas y podr solicitar
a cualquiera de las partes que suministre al perito toda la informacin pertinente, o que le
presente para su inspeccin todos los documentos, mercancas u otros bienes pertinentes,
o le proporcione acceso a ellos. Asimismo, la mencionada ley precisa en su Artculo 209
respecto de una necesaria Confrontacin que El Juez puede disponer la confrontacin
entre testigos, entre peritos y entre stos, aqullos y las partes y entre estas mismas,
para lograr la finalidad de los medios probatorios.

17

Este ejemplo que parece extremo, no est tan alejado de la realidad.

Salvo en temas excepcionales que involucran a los conflictos entre Estados, en los Tratados
Internacionales.
19
Para un mayor detalle, ver la pgina Web del Organizacin Interamericana de Instituciones de
Compras Gubernamentales (OIICG), en http://www.oiicg.org/default.asp
20
Lamentablemente la coyuntura actual segn las noticias podra no ser la ms propicia. No
obstante, considero que esta propuesta es perfectamente vlida. Ver
http://www.elcomercioperu.com.pe/EdicionOnline/Html/2006-09-12/onEcPortada0576158.html
18

1.2.11.- EL ARBITRAJE:
El arbitraje es un medio de solucin de controversias donde un tercero objetivo e
imparcial, designado por las partes, resuelve el conflicto mediante un laudo escrito que
tiene el valor de asunto resuelto definitivamente. La especialidad de los rbitros en el
asunto es una de las ventajas de este medio. Por qu se requiere especializacin del
tribunal arbitral en los temas de contratos de obra?; por ello, qu importante es que los
ingenieros estemos cada vez ms compenetrados con estos temas. Esto es estrictamente
necesario para que el laudo sea justo y de acuerdo a la realidad. Es de precisar que el
arbitraje en general puede ser de derecho o de conciencia. En el caso de contrataciones
del Estado tiene que ser obligatoriamente de Derecho. Para nuestra legislacin, en obras
pblicas el arbitraje es obligatorio21.
Conviene aqu un comentario: hemos podido ver en muchos casos en los cuales el Tribunal
Arbitral ha estado compuesto slo por Abogados, la dificultad de comprender determinados
temas que por su complejidad son estrictamente tcnicos. Aqu podemos indicar lo
siguiente: Hay muchos Tribunales Arbitrales integrados slo por Abogados, que pueden ser
de gran talla intelectual. No obstante, en un proceso complicado tcnicamente (sin nimo
de incomodar a los Doctores) uno siente que en esencia, algunas veces no han
comprendido determinadas partes del problema, que es en s mismo de Ingeniera en obras
viales. En estos casos, an si ahora la Ley ha previsto que para el caso de obras slo se
requiere que el Presidente del Tribunal Arbitral sea abogado, lo cual considero que es un
acierto22 por la complementariedad que debe haber entre abogados e ingenieros, puede
haber casos ( y los hay varios) en que los tres miembros del Tribunal Arbitral son abogados
o se trate de rbitro nico.
En estas circunstancias, el Perito necesariamente tendr que realizar un esfuerzo no slo
por realizar bien su trabajo, sino adems por hacer comprender los alcances tcnicos de la
Pericia en forma adecuada y lgica a los rbitros, que permita una correcta y adecuada
comprensin del asunto. Ahora bien, Los peritos deben tener ttulo, el juez debe
nombrarlos de una lista que se confeccionar anualmente a tal efecto buscndose as
asegurar la competencia e idoneidad de los mismos. 23; qu necesario es que exista una
Institucin que congregue a los Peritos !; desde ya la hay en el Centro de Arbitraje y
Peritaje del Colegio de Ingenieros del Per en
http://www.ciplima.org.pe/arbitraje0.htm#

II.- Qu pasa con los Presupuestos Adicionales de Obra que sobrepasan el 10%
del monto del contrato?
2.1.- Puedo someter a arbitraje los Adicionales que sobrepasan el 10%?.- Slo se
puede someter arbitraje las controversias sobre las cuales las partes tienen facultad de
libre disposicin. Profundicemos un poco ms al respecto:

21

Ya hemos dicho anteriormente que pocos pases latinoamericanos han optado por la
obligatoriedad del arbitraje en obras pblicas y sus contrataciones. El Per es uno de esos pocos
pases, si es que no es el nico. Debe haber alguna excepcin que confirme esta regla.
22
Artculo 278.- rbitros.- El arbitraje ser resuelto por un rbitro o por tres rbitros, segn el
acuerdo de las partes. A falta de acuerdo entre las partes, o en caso de duda, ser resuelto por
rbitro nico.
El rbitro nico y el presidente del tribunal arbitral deben ser necesariamente abogados.
23
Ibidem.

EL ARBITRAJE NO ES APLICABLE A LOS ADICIONALES DE OBRA, MAYORES METRADOS Y

MAYORES PRESTACIONES DE SUPERVISIN. Esto es competencia de la Contralora General
de la Repblica (CGR). Esto es un aspecto que cada vez se ha ido precisando con ms
claridad en la Ley de Contrataciones a travs de las modificaciones sufridas en estos aos.
2.2.- Por otro lado, la ley del Sistema Nacional de Control (27785) en su Artculo 22, seala
como una atribucin de dicha Entidad el Participar directamente y/o en coordinacin
con las entidades en los procesos judiciales, administrativos, arbtrales u otros, para la
adecuada defensa de los intereses del Estado, cuando tales procesos incidan sobre
recursos y bienes de ste.
Respecto de esto, sin ningn nimo de crtica, salvo la constructiva, le hace un tiempo
una Comunicacin formal de la Contralora General de la Repblica del Per, en relacin a
este punto, en el sentido que este artculo de la Ley de Control estara referido a un apoyo
documental y/o tcnico que se pudiera brindar a las Entidades sobre los asuntos objeto de
evaluacin por dicho Organismo (?!), y que no correspondera a la Contralora apersonarse
necesariamente a los procesos arbitrales. Soy un simple Ingeniero, pero es claro que la
Norma no dice eso, ms bien es imperativa y se entiende lo contrario; en ningn momento
la Ley habla de un apoyo documental y/o tcnico.(Vg. Acaso se trata de un apoyo moral?).
Pienso, que la Contralora ha debido y debiera tener un rol ms proactivo en este
tema. Evidentemente no podra participar en todos los procesos arbitrales a nivel
nacional, slo debera entrar selectivamente en los ms importantes, donde se est
arbitrando por millones y bastara que en el Acta de Instalacin dejaran constancia de
que la materia no es arbitrable puesto que se trata de una competencia de dicho Ente de
Control; as generara precedente de observancia obligatoria.
2.3.- Siempre me he preguntado, qu hara un Tribunal Arbitral frente a una situacin
como esa, continuara adelante, o se declarara incompetente?. Por otro lado, alguien
lleva el control de los laudos a Nivel nacional?. Cuntos laudos han sido claramente por
obras y/o prestaciones adicionales (an si le han puesto otro nombre!), alguien lleva ese
control que permita distinguir si un laudo ha sobrepasado el porcentaje (10 %) de
adicionales previsto por la Ley Anual de Presupuesto?. Qu pasa cuando se arbitra sobre
los gastos generales de los Presupuestos Adicionales y con ello se sobrepasa el 10% u otros
casos semejantes, la materia es arbitrable? Por cunto se habr laudado as? Y cunto se
ha pagado as?. Cunta deuda tienen las Entidades pblicas por laudos por prestaciones
adicionales que superan el 10% establecido en la ley?. Alguien lo sabe?.
2.4.- Para completar el cuadro, cuando este tema se ha ido al Poder Judicial (en
diferentes procesos ) con motivo de algunos Recursos de Anulacin de Laudos por ser
materia no arbitrable, ha pasado lo siguiente: Un juez ha dicho que efectivamente el laudo
es nulo porque la materia no es arbitrable, pero otro juez ha dicho completamente lo
contrario; es decir que por un tema de enriquecimiento sin causa, un Tribunal Arbitral
puede laudar por encima del 10% sin importar el porcentaje con respecto al Contrato
original. Una verdadera contradiccin24 por decir lo menos. Ahora el tema est en casacin
en la Corte Suprema; por lo que sera conveniente que esta instancia en el Poder Judicial,
escuchara la opinin de la Contralora, antes de que emita su fallo y este se convierta en
jurisprudencia obligatoria. Este tema es de mucha importancia.

24

Esto nos trae a la memoria aquella famosa frase del escritor Manuel Gonzlez Prada, quien deca
con un tono de buen humor y algo de irona para este tipo de casos que el Per era un pas de
desconcertadas gentes

2.5.- Creo que por el bien del Estado y ms aun de todos los peruanos convendra revisar y
detenerse un poco en esto, sino podramos terminar en una situacin semejante a la que
sucedi
en
Argentina
respecto
de
estos
delicados
asuntos.
Ver
http://www.negri.com.ar/medios/2005-03-08-infobae-profesional.pdf 25
2.6.- Por otro lado, el Consucode en un caso en el cual se haya ejecutado obras
adicionales sin las autorizaciones debidas, indica lo siguiente:
CONSULTA: De qu manera puede regularizarse los adicionales que se hubiesen
ejecutado, sin Resolucin que aprueba los adicionales y que sucede con las
contraprestaciones?// OPINION: En el caso de prestaciones adicionales, stas no pueden
regularizarse ante los rganos u organismos competentes si ya fueron ejecutadas, pues la
aprobacin de su ejecucin es necesariamente previa, lo que no significa que la Entidad
no deba cancelar lo ejecutado efectivamente de modo adicional, pues se
configurara enriquecimiento sin causa por parte de ella a favor del contratista. El pago de
las prestaciones adicionales no autorizadas no enerva la responsabilidad administrativa ni
civil de los funcionarios competentes.
Ver Opinin 64-2002-GTN de la Gerencia Tcnica Normativa del Consucode.

O sea, en otras palabras, que lo paguen los funcionarios que permitieron su ejecucin. Esto
es algo contradictorio que no resiste un anlisis lgico. Por su parte, la Contralora indica
que su autorizacin de ejecucin y pago siempre es previa an en casos de emergencia
(con este concepto una represa en construccin que tuviera que ser reforzada en forma
inmediata, se derrumbara en la emergencia)26. Esto que aparentemente es correcto no
tiene coherencia en la dinmica de la ejecucin de una Obra. Aqu en mi modesta opinin
- la Norma necesariamente tiene que revisarse, ya que contradice la realidad y la
secuencia normal de la ejecucin de una obra vial. Con toda seguridad en otros pases
25

En este artculo puede apreciarse cmo el tema del arbitraje en este vecino pas ha tomado
rumbos desbordados. Segn expertos en el 2005, Argentina se enfrentaba a mltiples arbitrajes
por cantidades que pueden previsiblemente superar los US $ 80.00 Mil Millones de Dlares.
Aqu tambin se menciona un proyecto de Ley del Senado y la Cmara de Diputados de la nacin
Argentina, que aunque parezca increble, ha propuesto lo siguiente:
Todas las cuestiones a que d lugar la aplicacin e interpretacin de los contratos de
obras pblicas, derivadas de los mismos, debern debatirse ante la jurisdiccin
contencioso-administrativa, renunciando expresamente los contratistas a toda otra
jurisdiccin.
Queda expresamente prohibido a la autoridad administrativa someter cualquier
cuestin a un tribunal arbitral

Para mayor detalle, ver PROYECTO DE LEY, Diputados Expediente: 6928-D-2004, Publicado en:
Trmite Parlamentario N 162 Fecha: 22/10/2004 en la pgina Web de la Cmara de Diputados del
Congreso de Argentina: http://www.diputados.gov.ar
26

En realidad el reglamento actual dice lo siguiente:

Artculo 266.- Obras adicionales mayores al quince por cien (15%)
Las obras adicionales cuyos montos por si solos o restndole los presupuestos deductivos
vinculados, superen el quince por cien (15%) del monto del contrato original, luego de ser
aprobadas por el Titular o la mxima autoridad administrativa de la Entidad, segn corresponda,
requieren previamente, para su ejecucin y pago, la autorizacin expresa de la Contralora General
de la Repblica, en el caso de adicionales con carcter de emergencia dicha autorizacin se emitir
previo al pago. Para estos efectos la Contralora contar con un plazo mximo de quince (15) das
hbiles, bajo responsabilidad, para emitir su pronunciamiento, el cual deber ser motivado en
todos los casos. El referido plazo se computar desde que la Entidad presenta la documentacin
sustentatoria correspondiente. Transcurrido este plazo, sin que medie pronunciamiento de la
Contralora, la Entidad est autorizada para la ejecucin de obras adicionales por los montos que
hubiere solicitado, sin perjuicio del control posterior.

como Espaa (en sus diversas Comunidades Autnomas) y Brasil la intervencin de

autorizacin de la Contralora nunca es previa a la ejecucin del trabajo adicional). En el
Anexo N 01, lo referente a este tema respecto a la legislacin de otros pases de Amrica
Latina.
La Norma Peruana anterior era ms coherente: La Contralora slo era competente para
dar autorizacin previa al pago. Esto s que estaba bien. La Contralora adems era la
ltima instancia administrativa y claro como debe ser el pronunciamiento de la
Contralora no podra ser revisado por un Tribunal Arbitral, salvo por el Poder Judicial en el
contencioso administrativo.
2.7.- Por otro lado, aqu como en el caso del arbitraje, quiz sea mejor mirar un poco la
legislacin de nuestros vecinos:
COSTA RICA (Ley de Contratacin Administrativa)
ARTICULO 12.- Derecho de modificacin unilateral.
Durante la ejecucin del contrato, la Administracin podr modificar, disminuir o
aumentar, hasta en un cincuenta por ciento (50%), el objeto de la contratacin,
cuando concurran circunstancias imprevisibles en el momento de iniciarse los
procedimientos y esa sea la nica forma de satisfacer plenamente el inters pblico
perseguido, siempre que la suma de la contratacin original y el incremento adicional no
excedan del lmite previsto, en el artculo 27 de esta Ley, para el procedimiento de
contratacin que se trate.
BRASIL - Lei 8.666/93
Seccin III
Da Alterao dos Contratos
O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou
supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por
cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou
de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos.
(TRADUCCIN)
De las modificaciones de los Contractos
El Contratista queda obligado a aceptar, en las mismas condiciones contractuales, los
adicionales y deductivos que sean necesarios en las obras, servicios o compras, hasta un
25% (veinticinco por ciento) del valor inicial actualizado del contracto, y en el caso
particular de reformas de edificios o de equipos, hasta un 50%(cincuenta por ciento) para
sus adicionales;
BOLIVIA CONTRATACIONES DEL ESTADO
ARTICULO 52.- (MODIFICACIONES AL CONTRATO). Durante su ejecucin y de acuerdo con
lo establecido en los Modelos de Pliego de Condiciones y Solicitud de Propuestas, los
contratos de bienes, obras, servicios generales y de consultora slo podrn modificarse
mediante rdenes de cambio hasta el diez por ciento (10%) o a travs de un contrato
modificatorio hasta un quince por ciento (15%); sumados ambos hasta un veinticinco
por ciento (25%) como mximo. Ninguno de estos procedimientos dar lugar al
incremento de los precios unitarios.
Si para el cumplimiento del objeto del Contrato, fuese necesaria la creacin de nuevos
temes (volmenes o cantidades no previstas), los precios unitarios de estos temes
debern ser negociados.

2.8.- Nuevamente, la pregunta es por qu la Ley a diferencia de los otros pases

latinoamericanos prev que la Contralora General (que es un Ente de Control), deba dar
una autorizacin previa a la ejecucin. Esta autorizacin previa tiene un costo?.
Lamentablemente s como veremos ms adelante.
2.9- Se habr hecho un anlisis estadstico de cuntas obras han quedado paralizadas sin
terminarse slo por este concepto de la autorizacin previa? ; con grave perjuicio para el
Estado Peruano, y en fin de cuentas para los usuarios que ven que su obra no se culmina;
teniendo presente que una obra sobretodo cuando es vial y no se concluye, est condenada
al completo fracaso y a su rpido deterioro. Luego, volvamos a la cuestin inicial: la
autorizacin previa a la ejecucin del Adicional tiene un costo?
2.10.- Hagamos un pequeo ejemplo: Usualmente los gastos generales de una obra estn
alrededor del 25% de su Costo Directo. Si tuviramos una obra cuyo plazo sea de 90 das y
esperamos las aprobaciones previas para su ejecucin de un Presupuesto Adicional o varios
Adicionales que superan el 10% (y se activan los Recursos de Reconsideracin y Apelacin
ante la CGR), slo se podra ejecutar el (o los) Adicional (es) en 06 meses. Pues bien, los
gastos generales seran: 25% CD/90*180 das = 50% del Costo Directo de una Obra; ello sin
considerar los gastos de Supervisin (10%) y los operativos de la Entidad (5%), con lo cual la
obra slo en gastos generales y otros estara costando en este ejemplo un 65% ms.
Por ello, qu importante es evaluar la Norma en este aspecto.
2.11.- Quiz la solucin est en dejar un poco ms libres a las Entidades en lo que
respecta a Presupuestos Adicionales (evidentemente sin perjuicio del control posterior), y
esta es mi propuesta: Que la autorizacin de la Contralora sea previa al pago (como era
antes) o que nuestra legislacin sea semejante a la de Brasil; es decir, las Entidades
puedan autorizar hasta el 25% del contrato original. Sobrepasado este porcentaje hay que
resolver el Contrato y volver a licitar la obra. Por qu propongo esto?: la respuesta es
sencilla: porque es mucho ms barato, para el Estado. Es ms, aunque parezca audaz el
decirlo an sin demostrar disponibilidad presupuestal, porque si el Estado ya decidi iniciar
una Obra es para terminarla. Es mejor terminar una Obra y pagar luego los intereses
legales, que esperar una disponibilidad presupuestal que algunas veces se trata ms de un
asunto administrativo que financiero en estricto sentido.

III.- La Intervencin Econmica de una Obra, es algo bueno?

3.1.- Para revisar este tema veamos un poco lo que indica el Reglamento:
Artculo 264.- Intervencin econmica de la obra
La Entidad podr, de oficio o a solicitud de parte, intervenir econmicamente la obra en caso fortuito,
fuerza mayor o por incumplimiento de las estipulaciones contractuales que a su juicio no permitan la
terminacin de los trabajos. La intervencin econmica de la obra es una medida que se adopta por
consideraciones de orden tcnico y econmico con la finalidad de culminar la ejecucin de los
trabajos, sin llegar al extremo de resolver el contrato. La intervencin econmica no deja al
contratista al margen de su participacin contractual, incluyendo los derechos y obligaciones
correspondientes.
Si el contratista rechaza la intervencin econmica, el contrato ser resuelto.

Para la aplicacin de lo establecido en el presente artculo deber tenerse en cuenta lo

dispuesto en la Directiva y dems disposiciones que dicte el CONSUCODE sobre la
materia27.
27

DIRECTIVA N 001-2003/CONSUCODE/PRE, SOBRE INTERVENCION ECONOMICA DE LA OBRA

A su vez, dice la Directiva del Consucode: Del fondo de intervencin constituido en la

cuenta corriente mancomunada se pagarn los siguientes conceptos: mano de obra,
proveedores de materiales, subcontratistas, locadores de servicios, transportistas,
arrendadores de equipos, suministradores e impuestos, gastos generales variables,
siempre que estn directamente relacionados con la ejecucin de la obra, as mismo, la
amortizacin de los adelantos que hubiera percibido el contratista, quedando a favor de
ste el saldo resultante luego de la liquidacin, el que incluir la utilidad que pudiese
corresponderle.
3.2.- Como puede verse, la Directiva obliga a pagar estos pagos directamente relacionados
con la ejecucin de la obra; es decir, con aquellos que se producen posteriormente a la
Intervencin Econmica, con lo cual desde ya se genera un problema: Qu pasa con
aquellos proveedores y/o Subcontratistas que tienen deuda anterior a la Intervencin?.
Simplemente ya no la ven hasta el final en caso que quedara un saldo positivo en la
cuenta de intervencin, lo cual es poco probable. Entonces, la obra se termina (la Entidad
cumple su Gestin), el Contratista entrega la Obra e inicia un arbitraje por los motivos que
fuera, pero queda un grupo de pequeos empresarios (subcontratistas y proveedores) como
acreedores, sin poder cobrar. Como se aprecia, esto es injusto, porque si bien es cierto el
Estado sale airoso, queda perjudicado el ms dbil. Los subcontratistas a su vez que no
han cobrado quedarn debiendo a alguien y degenera en un crculo vicioso.
3.3.- Ahora bien, es cierto que la Intervencin Econmica es una atribucin que es
facultativa de la Entidad. Sin embargo, es casi imposible que teniendo esta posibilidad se
pueda resolver el contrato, por la presin social de los sectores y poblaciones afectadas.
Entonces, la pregunta es: por qu en una economa de libre mercado como la nuestra, en
la cual las Empresas compiten intensamente incluso con las extranjeras, y en que las
exoneraciones tributarias y financieras no existen, se haga concesin con quien no puede
terminar una Obra. En s mismo, esto parece una contradiccin con la economa de libre
mercado, por lo que mi propuesta es que se elimine del Reglamento la posibilidad de
Intervenir Econmicamente un Contrato de Ejecucin de Obra. Si un Contratista no
puede ejecutar un proyecto por causas evidentemente atribuibles a l (y esto es una
situacin que debe ser clara para la Entidad), corresponde la resolucin del Contrato y eso
s, debe existir la capacidad que tambin lo debe prever la ley de contrataciones de poder
contratar a un segundo Contratista quien debera tener la posibilidad de ingresar a la Obra
casi en forma inmediata, evidentemente con gastos de movilizacin, reparacin de
sectores daados y otros que haga atractivo su ingreso a este Contrato resuelto.
3.4.- Por otro lado, cuando un contrato sea resuelto por estas circunstancias, debe
convertirse en una materia no arbitrable, como debiera ser tambin No Arbitrable la
responsabilidad Civil por la mala ejecucin de los trabajos (prevista en el Cdigo Civil) y la
solucin de esta controversia, debiera ser resuelta por el Tribunal de Contrataciones del
Consucode y en el segundo caso, el Poder Judicial. De otro modo, puede existir el riesgo
de que la incapacidad de un Contratista, pueda ser premiada de alguna forma mediante un
proceso arbitral.

IV.- Multas, premios y gastos Generales en un Contrato. Una propuesta

4.1.- Citemos el siguiente texto:
Como plazo mximo, la operacin deba quedar terminada el 15 del prximo octubre, y
entregado el can en buen estado, bajo pena de una indemnizacin de 100 dlares
por da hasta el momento de volverse a presentar la Luna en las mismas condiciones
requeridas, es decir, hasta haber transcurrido dieciocho aos y once das.
()
-Todo se andar, seores -respondi el ingeniero-, y, creedme, la compaa de Goldspring
no tendr que pagar indemnizacin alguna por causa de retraso.
-Por Santa Brbara que tenis razn! -replic J. T. Maston-. Cien dlares por da hasta
que la Luna se vuelva a presentar en las mismas condiciones; es decir, durante
dieciocho aos y once das, constituiran una suma de 650.000 dlares. Sabais eso?
-Ni tenemos necesidad de saberlo -respondi el ingeniero.28

4.2.- Esta multa descrita en la famosa Novela de Verne (1865), nos recuerda nuestros
contratos. Si hay atraso corresponde el pago de una multa. En principio, esto est bien.
Pero quiz podramos ir ms all: En algunos pases est previsto que el terminar antes de
tiempo un proyecto, tiene un premio. Claro, alguien podra objetar el por qu se debiera
pagar un premio por hacer algo por el cual se paga un justiprecio. La respuesta es sencilla:
porque es ms barato. Es mucho ms barato terminar un proyecto - an pagando un
premio - que terminarlo despus, con mayores gastos generales (que actualmente se pagan
al 100%), con mayores costos de la Supervisin y los propios gastos operativos de la
Entidad; sin perjuicio de la posibilidad que se reclame adems equipo paralizado y sobre
todo, se tiene la ventaja que ya se puede utilizar el proyecto y gozar de sus beneficios.
4.3.- He podido ver que algunas legislaciones internacionales (pocas en realidad) prevn
un estmulo a aquellos contratistas que terminan su proyecto en forma anticipada. Sin ir
muy lejos, en nuestro pas han existido contratos en los que se ha previsto esta situacin,
lo cual considero que es un acierto. Veamos un ejemplo:
Bonificacin por terminacin anticipada:
Si el Contratista terminara las obras antes del plazo pertinente estipulado en la clusula xx
del Contrato, el Contratante le pagar por cada da calendario que transcurra entre la fecha
del certificado Recepcin de la totalidad de las obras y el vencimiento de plazo estipulado
en la clusula 43, la suma establecida en el Apndice de la propuesta por concepto de
bonificacin por terminacin anticipada.

Para tener una idea, en este caso el premio ascendi aproximadamente a medio milln de
dlares.
4.4.- En fin, se trata slo de un aporte. No obstante, no podemos olvidar que en la dcada
pasada, se hicieron intentos por desalentar el pago de gastos generales producto de
paralizaciones de obra29, lo cual dentro del contexto de lo dicho lneas arriba, me parece
que fue un acierto.
28

Julio Verne, De la Tierra a la Luna.

Mediante el Artculo 2 del Decreto Supremo N 013-91-VC, publicado el 23-07-91, se precisa
que este artculo ser aplicable durante el ejercicio presupuestal 1991, mientras subsista la actual
coyuntura econmica.
Artculo 3.- Para el caso de proyectos que se encuentren paralizados, por trmites de
Endeudamiento Externo, se aplicar el coeficiente de reduccin 0.2 (para los gastos
generales).

29

V.- El silencio positivo es algo que favorece la gestin y administracin de

contratos, dndole eficacia a la administracin?
5.1.- El silencio positivo en nuestra Norma, est previsto para las Ampliaciones de Plazo y
la Liquidacin de Obra, que consiste en que si en una Obra la Entidad no se pronuncia y
notifica (cuidadosa y esmeradamente una Resolucin), automticamente esta queda
consentida por lo que hubiera pedido el Contratista, con la totalidad de los gastos
generales que hubiera solicitado, o el monto que hubiera consignado en su Liquidacin. El
RULCOP por lo menos en las ampliaciones de plazo era mucho ms sabio, ya que cuando se
venca una Resolucin, se otorgaba la que hubiera consignado el Supervisor en el cuaderno
de Obra, lo cual resultaba menos oneroso para el Estado. Cuntos laudos arbitrales no han
entrado en el fondo de una controversia basndose slo en este aspecto formal. Por ello,
qu importante es evaluar la Norma en este aspecto, para que resulte ms equitativa y
justa para el Estado, lo cual no lo es en este momento.
5.2.- Es comprensible que en otros campos de la Administracin Pblica en la cual no
existe un perjuicio econmico, las leyes hayan alentado la incorporacin en los textos
nicos de procedimientos administrativos la figura del silencio positivo. Por ejemplo: Si
una va a construir su casa y presenta los Planos de proyecto suscritos por Ingenieros
Colegiados y por alguna razn, dicha Municipalidad no emite el Pronunciamiento de la
Comisin Revisora de los Colegios Profesionales, opera el silencio positivo. Lo mismo
sucede con los proyectos de habilitaciones urbanas. Esto parece coherente: si no hay
respuesta se entiende aprobado. En fin de cuentas habr una llamada de atencin a
alguien, pero nadie saldra perjudicado.
5.3.- No obstante, si esto se traslada a la administracin de obras pblicas, en el cual el
perjuicio econmico s es verdadero, el problema toma otro cariz. Pongamos un ejemplo:
Qu pasa si un Contratista presenta en una obra cuya duracin es de un ao, una
ampliacin de plazo de 03 aos(sin merecerlo) con sus correspondientes gastos generales.
Supongamos que el monto de estos Gastos Generales equivale al 100% del costo de la obra
y por alguna razn se vence el plazo de la Entidad o se notifica mal la Resolucin o pasa
cualquier otra circunstancia. Y esto se lleva a un tribunal Arbitral de Derecho. Este
Tribunal no tiene ms alternativa que dar la razn al Contratista, en algo que
probablemente no le corresponda. Como puede verse, la Norma en este aspecto es injusta
y genera muchos riesgos, con grave perjuicio econmico. Al funcionario que le ocurriera
esto por ms que lo embarguen y le quitaran todos sus bienes, jams podra resarcir una
cosa de esta magnitud.
5.4.- Por ello, mi Propuesta es la siguiente: En el caso que se cumpla un plazo en el cual la
Entidad no haya podido emitir y notificar su Resolucin30, la Entidad queda obligada a
emitir una Resolucin concordante con la que haya informado el Supervisor, tanto en
las Ampliaciones de Plazo, como en las Liquidaciones de Obra.

30

Es conveniente precisar que existen decenas de posibilidades por las cuales no pueda emitirse y
notificarse una Resolucin Administrativa, que no necesariamente tiene relacin con un problema
de ineficiencia o ineficacia de un empleado pblico.

VI.- Aspectos positivos de la Ley de Contrataciones

6.1.- No podemos dejar de mencionar los aspectos positivos de la Ley de Contrataciones.
Para empezar, se trata de una ley moderna acorde con las tendencias actuales por las
cuales discurre la sociedad del siglo XXI. Es bueno resaltar los Principios que rigen a las
contrataciones y adquisiciones.- Los procesos de contratacin y adquisicin regulados
por esta Ley y su Reglamento se rigen por los siguientes principios:
Principio de moralidad: los actos referidos a las contrataciones y adquisiciones deben
caracterizarse por la honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad.
6.2.- Por ello, regresando al tema del arbitraje, cun importante es nombrar rbitros (que
los hay!) que adems de ser debidamente preparados tengan estos principios que establece
nuestra Ley de Contrataciones.
6.3.- Solucin de Controversias: ()
Dicha disposicin no resulta aplicable a las controversias surgidas en la ejecucin de adicionales de
obra, metrados no previstos contractualmente y mayores prestaciones de supervisin, respecto de las
cuales la Contralora General, ejerce el control previo y sern resueltas por sta de acuerdo a los
procedimientos establecidos por el indicado Organismo Supervisor de Control para el efecto.

Las controversias que surjan entre las partes, desde la suscripcin del contrato, sobre su
ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia o invalidez, se resolvern
mediante conciliacin y/o arbitraje, segn el acuerdo de las partes, debiendo solicitarse el
inicio de estos procedimientos en cualquier momento anterior a la culminacin del
contrato. Este plazo es de caducidad. En esto, la legislacin ha ido cada vez precisndose
mejor, lo cual es un acierto.

VII.- Niveles de Servicio de una Obra Vial. Propuesta de retribucin cuando se

alcanza determinados niveles de serviciabilidad.
7.1.- ndice de rugosidad internacional (IRI)
El IRI es un indicador estadstico de la irregularidad superficial del pavimento, al igual que
otros indicadores representa la diferencia entre el perfil longitudinal terico (recta o
parbola continua perfecta, IRI = O) Y el perfil longitudinal real existente en el instante de
la medida.
7.2.- Desarrollo del concepto IRI
La definicin del IRI se establece a partir de conceptos asociados a la mecnica vibratoria
de sistemas dinmicos; en base a ella un vehculo se puede modelar, simplificadamente,
por un conjunto de masas ligadas entre s y con la superficie de la carretera mediante
resortes y amortiguadores.
La importancia de este concepto va directamente relacionada con el comportamiento del
pavimento en su vida til. En la Figura 6.4 se puede observar como un pavimento con
IRI inicial ms bajo puede soportar muchos ms vehculos que uno con mayor IRI
inicial.
7.3.- Caracterizacin de la rugosidad de los pavimentos
La rugosidad se define como las irregularidades en la superficie del pavimento que afectan
adversamente a la calidad de rodado, seguridad y costos de operacin del vehculo. Como
consecuencia de ello se plante a nivel internacional el inters de desarrollar un ndice

nico y comn al que referirse, que fuera independiente del equipo o tcnica de obtencin
de la geometra del perfil y que adems representara significativamente el conjunto de las
percepciones de los usuarios circulando en un vehculo medio a una velocidad media. Estas
necesidades dieron lugar a la celebracin del experimento internacional denominado IRRE
(International Road Roughness Experiment), uno de cuyos frutos fue el desarrollo del
concepto, definicin y mtodo de clculo del IRI [Sayers, 1986].

7.3.- La deflexin como parmetro de evaluacin estructural

Deflexin es la medida de deformacin elstica que experimenta un pavimento al paso de
una carga, y es funcin no slo del tipo y estado del pavimento, sino tambin del mtodo y
equipo de medida. La medicin de ella, generalmente, se realiza en forma no destructiva y
se utiliza para relacionada con la capacidad estructural del pavimento.
Existe un efecto que causa un vehculo sobre la superficie de un pavimento, el
desplazamiento vertical de la superficie corresponde a la deflexin. Es importante
destacar que no slo se desplaza el punto bajo la carga, sino que un sector alrededor de
ella, causando un conjunto de deflexiones, el cual se denomina cuenco.
DIVERSOS USOS DE LA DEFLEXIN COMO PARMETRO DE EVALUACIN ESTRUCTURAL

Identificacin de las secciones de los pavimentos que son estructuralmente uniformes.

Identificacin de las zonas dbiles y/o deterioradas:
Clculo de la capacidad estructural.
Diseo de recapeos o de rehabilitacin.
Restricciones de carga (estacionales y permanentes).
Procedimientos para permitir sobrecarga.
Aplicacin en la gestin de pavimentos.
Evaluacin de anomalas.

7.4.- Aplicaciones de la evaluacin estructural en la gestin

La informacin de deflexiones, como los resultados producto del anlisis, tienen una gran
variedad de aplicaciones en los distintos niveles de la administracin de pavimentos.
Siendo estos muy importantes para definir la condicin del pavimento a 10 largo del
proyecto, a fin de determinar reas que requieran tratamientos u otras opciones de
rehabilitacin31.
Propuesta: Dar un premio cuando los valores del IRI y la deflexin estructural, son
acordes a los de una pavimento de muy buena calidad. Volver a medir a los dos aos
y completar la prima del premio.
7.5.- Hemos visto la importancia de que una Obra pueda llegar a determinados niveles de
serviciabilidad. En trminos sencillos podemos decir que cunto ms bajo sea el ndice de
Rugosidad Internacional (IRI), menor ser en el tiempo la intervencin del Estado en lo
que corresponde a sellos, recapeos e incluso tratamiento de fisuras del pavimento
terminado. Esto puede observarse en el grfico anterior. Hemos dicho anteriormente que
un pavimento con IRI inicial ms bajo puede soportar muchos ms vehculos que uno con
mayor IRI inicial. En trminos reales (y demostrados internacionalmente); ello es un
pavimento de mejor calidad. Para tener una idea, en las concesiones en Chile el parmetro
de este ndice cuando sobrepasa 3.5 requiere tratamiento, mientras que las obras nuevas
se exige un IRI de 2.0.
En el Per podramos intentar crear un incentivo en aquellos proyectos cuyo IRI menor a
2.00 y luego pasado dos aos vuelva a medirse la rugosidad. Quiz convenga que esto sea
realizado por un Ente de prestigio, ajeno tanto a la Entidad, al Contratista y al Supervisor,
dado que este es un ndice Internacional perfectamente verificable, habra cmo
confrontar los resultados y convalidarlos.
7.6.- Slo para efectos referenciales colocar aqu las Especificaciones Generales para la
Construccin de Carreteras, EG-2000 y la Medicin de deflexiones sobre la carpeta
asfltica terminada.
5) Regularidad superficial o Rugosidad
La regularidad superficial de la superficie de rodadura ser medida y aprobada por el
Supervisor, para lo cual, por cuenta y cargo del contratista, deber determinarse la
rugosidad en unidades IRI.
Para la determinacin de la rugosidad podrn utilizarse mtodos topogrficos,
rugosmetros, perfilmetros o cualquier otro mtodo aprobado por el Supervisor.
La medicin de la rugosidad sobre la superficie de rodadura terminada, deber efectuarse
en toda su longitud y debe involucrar ambas huellas por tramos de 5 Km., en los cuales las
obras estn concluidas, registrando mediciones parciales para cada kilmetro. La
rugosidad, en trminos IRI, tendr un valor mximo de 2,0 m/km. En el evento de no
31

Hernn de Solminihac T. Gestin de la Infraestructura Vial. Universidad Catlica de Chile.

Textos Universitarios, Facultad de Ingeniera. Segunda edicin ampliada, julio 2001. Ver tambin
publicacin en la web:
http://www.lanamme.ucr.ac.cr/modules.php?op=modload&name=UpDownload&file=index&req=vi
ewsdownload&sid=7

satisfacer este requerimiento, deber revisarse los equipos y procedimientos de esparcido y

compactado, a fin de tomar las medidas correctivas que conduzcan a un mejoramiento del
acabado de la superficie de rodadura.
(6) Medicin de deflexiones sobre la carpeta asfltica terminada
Se efectuarn mediciones de deflexin en los dos carriles, en ambos sentidos cada 50 m y
en forma alternada. Se analizar la deformada o la curvatura de la deflexin obtenida de
por lo menos tres valores por punto y se obtendrn indirectamente los mdulos de
elasticidad de la capa asfltica. Adems, la deflexin caracterstica obtenida por sectores
homogneos se comparar con la deflexin admisible para el nmero de repeticiones de
ejes equivalentes de diseo.
Para efecto de la medicin de deflexiones podr emplearse la viga Benkelman o el FWD; los
puntos de medicin estarn referenciados con el estacado del proyecto, de tal manera que
exista una coincidencia con relacin a las mediciones que se hayan efectuado a nivel de
subrasante segn se indican en las Subsecciones 205.20 y 210.12(d).

VIII.- Miscelnea: El cemento asfltico no se escapa de la controversia

(arbitraje)
8.1.- Aunque parezca increble el cemento asfltico no se escapa de la controversia
(arbitraje), ya que el hecho de determinar a qu temperatura deba medirse la densidad
del material cemento Asfltico (PEN 85/100) utilizado en la obra considerando la
metodologa pactada por las partes.
De acuerdo a los especialista en la materia, el calculo del volumen del material de
cemento asfltico (PEN 85/100) se efecta considerando una temperatura de 15.6 C. Esto
que es un tema tcnico muy sencillo ha generado las ms apasionadas controversias y est
basado en una falacia, que hace que entre una y otra interpretacin haya una controversia
del 15% del volumen de cemento asfltico que se utiliza en una obra vial, pero que por
espacio y tiempo no es posible de explicar en este ensayo.
El problema se presenta en que algunas especificaciones, indican en el Mtodo de
Medicin que el cemento asfltico se medir en galones (gl) calculados de acuerdo a
los resultados diarios de los ensayos de laboratorio (lavado asfltico) y aprobados por el
Supervisor aplicados al volumen de pavimento de concreto asfltico puesto en obra.
8.2.- El problema que es ms complejo que lo descrito aqu se presenta, est en que la
prueba hay que hacerla cuarteando el material (obtencin del tamao necesario de la
mezcla), indicando la norma que se puede calentar la misma a 110 C y es all donde se
generan un sin nmero de interpretaciones (que como hemos dicho contienen una falacia).
En trminos sencillos cuando se reclama algo as en el fondo se reclama fuera del
desperdicio un 15% ms de lo que ha comprado el Contratista en galones de asfalto a su
proveedor.
La Norma EG 2000 del Ministerio ha intentado resolver esta situacin evitando la medicin
por volumen32. En fin, es una controversia que anda dando vueltas por toda Amrica Latina
en los arbitrajes y no es exclusiva del Per.

32 Medicin.- 420.06 La unidad de medida del cemento asfltico ser el kilogramo (Kg.),
aproximado al kilogramo completo, incorporado en la mezcla en caliente, debidamente aceptada

PROPUESTAS FINALES:
1. Es necesaria la obligatoriedad del arbitraje en obras pblicas?
No pasa nada si el arbitraje en obras pblicas es optativo y voluntario (como lo
es la filosofa de un mecanismo alternativo de solucin de conflictos) . No se va a
caer el sistema jurdico si es que la Ley de Contrataciones en el Per opta por el
arbitraje no obligatorio,
2. Qu pasa con los Presupuestos Adicionales de Obra que sobrepasan el 10% del
monto del contrato?
La Norma Peruana anterior era ms coherente: La Contralora slo era
competente para dar autorizacin previa al pago. Esto s que estaba bien. La
Contralora adems era la ltima instancia administrativa y claro como debe ser
el pronunciamiento de la Contralora no podra ser revisado por un Tribunal
Arbitral, salvo por el Poder Judicial en el contencioso administrativo.
Esta es mi propuesta: Regresar en este aspecto ala Norma anterior o que nuestra
legislacin sea semejante a la de Brasil y otros pases; es decir, las Entidades
pueden autorizar hasta el 25% del contrato original. Sobrepasado este porcentaje
hay que resolver el Contrato y volver a licitar la obra. Por qu propongo esto: la
respuesta es sencilla: porque es mucho ms barato, para el Estado
3. La Intervencin Econmica de una Obra, es algo bueno?
Mi propuesta es que se elimine del Reglamento la posibilidad de Intervenir
Econmicamente un Contrato de Ejecucin de Obra. Si un Contratista no puede
ejecutar un proyecto por causas evidentemente atribuibles a l (y esto es una
situacin que debe ser clara para la Entidad), corresponde la resolucin del
Contrato y eso s, debe existir la capacidad que tambin lo debe prever la ley de
contrataciones de poder contratar a un segundo Contratista quien debera tener la
posibilidad de ingresar a la Obra casi en forma inmediata
4. Multas, premios y gastos Generales en un Contrato. Una propuesta
Es mucho ms barato terminar un proyecto - an pagando un premio - que
terminarlo despus, con mayores gastos generales (que actualmente se pagan al
100%), con mayores costos de la Supervisin y los propios gastos operativos de la
Entidad; sin perjuicio de la posibilidad que se reclame adems equipo paralizado y
sobre todo, se tiene la ventaja que ya se puede utilizar el proyecto y gozar de sus
beneficios. En fin, se trata slo de un aporte. No obstante, no podemos olvidar que
en la dcada pasada, se hicieron intentos por desalentar el pago de gastos
generales producto de paralizaciones de obra, lo cual dentro del contexto de lo
dicho lneas arriba, me parece que fue un acierto.

por el Supervisor. La misma unidad se adoptar para el caso de riegos de liga y tratamientos
superficiales de utilizarse este material.

5. El silencio positivo es algo que favorece la gestin y administracin de contratos,

dndole realmente eficacia a la administracin?
Mi Propuesta es la siguiente: En el caso que se cumpla un plazo en el cual la Entidad
no haya podido emitir y notificar su Resolucin, la Entidad queda obligada a
emitir una Resolucin concordante con la que haya informado el Supervisor,
tanto en las Ampliaciones de Plazo, como en las Liquidaciones de Obra.

6. Aspectos positivos de la Ley de Contrataciones

Principio de moralidad: los actos referidos a las contrataciones y adquisiciones
deben caracterizarse por la honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y
probidad.
7. Niveles de Servicio de una Obra Vial. Propuesta de retribucin cuando se alcanza
determinados de serviciabilidad.
Propuesta: Dar un premio cuando los valores del IRI y la deflexin estructural,
son acordes a los de una pavimento de muy buena calidad. Volver a medir a
los dos aos y completar la prima del premio. En trminos sencillos podemos
decir que cunto ms bajo sea el ndice de Rugosidad Internacional (IRI), menor
ser en el tiempo la intervencin del Estado en lo que corresponde a sellos,
recapeos e incluso tratamiento de fisuras del pavimento terminado
8. Miscelnea: El cemento asfltico no se escapa de la controversia (arbitraje).
Esto que es un tema tcnico muy sencillo ha generado las ms apasionadas
controversias y est basado en una falacia, que hace que entre una y otra
interpretacin haya una controversia del 15% del volumen de cemento asfltico que
se utiliza en una obra vial, pero que por espacio y tiempo no es posible de explicar
en este ensayo.
Ing. Jorge Donayre Ordinola
CIP N 35102
Perito y rbitro
[email protected]
celular 511 99974490

COSTA RICA (Ley de Contratacin Administrativa)

ARTICULO 12.- Derecho de modificacin unilateral.
Durante la ejecucin del contrato, la Administracin
podr modificar, disminuir o aumentar, hasta en un
cincuenta por ciento (50%), el objeto de la contratacin,
cuando concurran circunstancias imprevisibles en el
momento de iniciarse los procedimientos y esa sea la nica
forma de satisfacer plenamente el inters pblico
perseguido, siempre que la suma de la contratacin original
y el incremento adicional no excedan del lmite previsto, en
el artculo 27 de esta Ley, para el procedimiento de
contratacin que se trate.
GUATEMALA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO
Artculo 52. Ampliacin del Monto del Contrato. Las
variaciones del valor de los contratos de obra o de
suministro de equipo instalado, pueden efectuarse hasta
un veinte por ciento (20%) en ms o en menos del valor
original del contrato ajustado como lo establezca el
reglamento de la presente ley. Para el efecto se emitirn:
rdenes de cambio, rdenes de trabajo suplementario o
acuerdos de trabajo extra, que sern aprobados por la
autoridad administrativa superior de la entidad interesada.
Cuando las variaciones excedan del porcentaje antes
indicado, y no sobrepasen el cuarenta por ciento (40%)
del valor original ajustado del contrato, se celebrar un
nuevo contrato adicional.
HONDURAS LEY DE CONTRATACIN DEL ESTADO
ARTICULO
122.-Forma
de
la
modificacin.
Las
modificaciones introducidas por la Administracin que
importen aumento o disminucin en la cuanta de las
prestaciones previstas originalmente en el contrato,
siempre que no excedan del diez por ciento (10%) de su
valor, se harn mediante rdenes de cambio emitidas por
la autoridad responsable de la ejecucin del contrato,
previa la reserva presupuestaria correspondiente en el caso
de incremento del monto original.
Si la modificacin excediere el porcentaje indicado, se
suscribir una ampliacin del contrato, observando, en
cuanto corresponda, lo previsto en el Artculo 121 prrafo 2)
de la presente Ley.
RGENTINA - REGIMEN DE CONTRATACIONES
Artculo 12. FACULTADES Y OBLIGACIONES DE LA
AUTORIDAD ADMINISTRATIVA. La autoridad administrativa
tendr las facultades y obligaciones establecidas en este
rgimen, sin perjuicio de las que estuvieren previstas en la
legislacin especfica, en sus reglamentos, en los pliegos de
bases y condiciones, o en la restante documentacin
contractual.

ANEXO N 01
PORCENTAJE DE ADICIONALES EN
OTROS PASES
Especialmente tendr:
b) La facultad de aumentar o disminuir hasta un VEINTE
POR CIENTO (20 %) el monto total del contrato, en las
condiciones y precios pactados y con la adecuacin de los
plazos respectivos.
BRASIL - Lei 8.666/93
Seccin III
Da Alterao dos Contratos
O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies
contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas
obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por
cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso
particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o
limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos.
De las modificaciones de los Contractos
El Contratista queda obligado a aceptar, en las mismas
condiciones contractuales, los adicionales y deductivos que
sean necesarios en las obras, servicios o compras, hasta un
25% (veinticinco por ciento) del valor inicial actualizado
del contracto, y en el caso particular de reformas de
edificios o de equipos, hasta un 50%(cincuenta por ciento)
para sus adicionales;
BOLIVIA CONTRATACIONES DEL ESTADO
ARTICULO 52.- (MODIFICACIONES AL CONTRATO). Durante su
ejecucin y de acuerdo con lo establecido en los Modelos de
Pliego de Condiciones y Solicitud de Propuestas, los
contratos de bienes, obras, servicios generales y de
consultora slo podrn modificarse mediante rdenes de
cambio hasta el diez por ciento (10%) o a travs de un
contrato modificatorio hasta un quince por ciento (15%);
sumados ambos hasta un veinticinco por ciento (25%)
como mximo. Ninguno de estos procedimientos dar lugar
al incremento de los precios unitarios.
Si para el cumplimiento del objeto del Contrato, fuese
necesaria la creacin de nuevos temes (volmenes o
cantidades no previstas), los precios unitarios de estos
temes debern ser negociados.
MEXICO: LEY DE OBRAS PBLICAS
RELACIONADOS CON LAS MISMAS

SERVICIOS

ARTCULO 59.- Las dependencias y entidades podrn,

dentro de su presupuesto autorizado, bajo su
responsabilidad y por razones fundadas y explcitas,
modificar los contratos sobre la base de precios unitarios y
mixtos en la parte correspondiente, mediante convenios,
siempre y cuando stos, considerados conjunta o

separadamente, no rebasen el veinticinco por ciento del

monto o del plazo pactados en el contrato, ni impliquen
variaciones sustanciales al proyecto original, ni se celebren
para eludir en cualquier forma el cumplimiento de la Ley o
los tratados.
Si las modificaciones exceden el porcentaje indicado pero
no varan el objeto del proyecto, se podrn celebrar
convenios adicionales entre las partes respecto de las
nuevas condiciones. Estos convenios debern ser autorizados
bajo la responsabilidad de titular del rea responsable de la
contratacin de los trabajos. Dichas modificaciones no
podrn, en modo alguno, afectar las condiciones que se
refieran a la naturaleza y caractersticas esenciales del
objeto del contrato original, ni convenirse para eludir en
cualquier forma el cumplimiento de esta Ley o de los
tratados.
NICARAGUA REGLAMENTO GENERAL
CONTRATACIONES DEL ESTADO

DE

LA

LEY

DE

Derecho de modificacin unilateral.

El organismo contratante podr modificar, disminuir o
aumentar unilateralmente, durante la ejecucin del
contrato, hasta en un cincuenta por ciento la prestacin
objeto de la contratacin, cuando concurran al menos las
siguientes circunstancias:
1. Que obedezca a una situacin de naturaleza imprevisible
al momento de iniciarse los procedimientos de contratacin.
2. Que la modificacin, aumento, o disminucin sea la nica
forma de satisfacer plenamente el inters pblico
perseguido con la contratacin.
3. Que el monto de la suma de la contratacin original, ms
el incremento adicional que la modificacin implica, no
excedan el lmite previsto por la ley para la determinacin
del procedimiento de contratacin seguido, ni tampoco sea
superior al cincuenta por ciento del precio adjudicado
originalmente.
PANAM: LEY QUE REGULA LA CONTRATACIN PBLICA
Artculo 76. Modificaciones y adiciones al contrato en base
al inters pblico Cuando el inters pblico haga
indispensable la incorporacin de modificaciones en los
contratos administrativos, se observarn las siguientes
reglas:
1. No podr modificarse la clase y objeto del contrato.
6. Se podr revisar el precio unitario de un rengln o el
valor total del contrato, si las modificaciones alteran en
un veinticinco por ciento (25%), o ms, las cantidades del
rengln o el valor total o inicial del contrato,
respectivamente.

ANEXO N 02

COLOMBIA
ARTICULO 70. DE LA CLAUSULA COMPROMISORIA. En los
contratos estatales podr incluirse la
clusula compromisoria a fin de someter a la decisin de
rbitros las distintas diferencias que puedan
surgir por razn de la celebracin del contrato y de su
ejecucin, desarrollo, terminacin o liquidacin.
El arbitramento ser en derecho. Los rbitros sern tres (3),
a menos que las partes decidan acudir a un rbitro nico. En
las controversias de menor cuanta habr un slo arbitro.
COSTA RICA:

ARBITRAJE EN OBRAS EN OTROS

PASES

NICARAGUA
relacin con la preparacin y adjudicacin de estos
contratos, podrn ser impugnados ante la Jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo.
ARGENTINA

ARTICULO 3.- Rgimen jurdico.

La actividad de contratacin administrativa se somete a las
normas y los principios del ordenamiento jurdico
administrativo.
Cuando lo justifique la satisfaccin del fin pblico, la
Administracin podr utilizar, instrumentalmente, cualquier
figura contractual que no se regule en el ordenamiento
jurdico-administrativo.
En todos los casos, se respetarn los principios, los
requisitos y los procedimientos ordinarios establecidos en
esta Ley, en particular en lo relativo a la formacin de la
voluntad administrativa.
El rgimen de nulidades de la Ley General de la
Administracin Pblica se aplicar a la contratacin
administrativa.
GUATEMALA
Artculo 103. JURISDICCION ORDINARIA. Se considera de
ndole civil y de la competencia de la jurisdiccin ordinaria,
las cuestiones en que el derecho vulnerado sea de carcter
civil y tambin aquellas que emanen de actos en que el
Estado haya actuado como sujeto de derecho privado.
Toda controversia relativa al cumplimiento, interpretacin,
aplicacin y efectos de los contratos celebrados con motivo
de la aplicacin de la presente ley, se someter a la
jurisdiccin del Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
No se podr iniciar accin penal, sin la previa conclusin del
procedimiento administrativo, debidamente notificado a las
partes involucradas. Siempre y cuando no existiese
sometimiento a la jurisdiccin arbitral mediante clusula
compromisoria o convenio arbitral.
HONDURAS
ARTICULO 3.-Rgimen Jurdico. El rgimen jurdico de las
contrataciones a que se refiere el Artculo 1 de la presente
Ley ser de Derecho Administrativo, siendo competente
para conocer de las controversias que resulten de los
mismos la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo.
En cuanto a los contratos a que se refiere el Artculo
anterior, sern competentes para conocer de las
controversias que resulten de su ejecucin los Tribunales
de, lo Civil; no obstante, agotada que fuere la va
administrativa, los actos administrativos que se dicten en

manera expresa la forma en que podrn resolver

controversias.
Los actos, contratos y convenios que las dependencias y
entidades realicen o celebren en contravencin a lo
dispuesto por esta Ley, sern nulos previa determinacin de
la autoridad competente.

Ya no hay arbitraje en obras.

BOLIVIA
ARTICULO 56.- (ARBITRAJE). Las controversias que
pudieran surgir durante la ejecucin de los contratos,
podrn ser resueltas mediante el arbitraje; para lo cual, la
entidad pblica deber incorporar en el contrato la clusula
de arbitraje del modelo de contrato.
El laudo arbitral dictado ser definitivo, inapelable y de
cumplimiento obligatorio para las partes. El laudo arbitral
deber sealar especficamente el perodo en el cual ste
deber ser cumplido y ejecutado.
Durante el desarrollo del procedimiento de arbitraje las
partes en conflicto debern continuar con la ejecucin de
las obligaciones contractuales, excepto cuando la
controversia se refiera a montos de dinero pendientes de
pago, en cuyo caso se suspender el pago hasta que se
emita el laudo arbitral definitivo.
Los procedimientos de arbitraje se sujetarn a las
previsiones y procedimientos establecidos por la Ley Nro.
1770, de 10 de marzo de 1997.
MEXICO
ARTCULO 15.- Las controversias que se susciten con motivo
de la interpretacin o aplicacin de esta Ley o de los
contratos celebrados con base en ella, sern resueltas por
los tribunales federales.
Slo podr convenirse compromiso arbitral respecto de
aqullas controversias que determine la Contralora
mediante reglas de carcter general, previa opinin de la
Secretara y de la Secretara de Comercio y Fomento
Industrial, ya sea en clusula compromisoria incluida en el
contrato o en convenio independiente.
Lo previsto en los dos prrafos anteriores es sin perjuicio de
lo establecido en los tratados de que Mxico sea parte, o de
que en el mbito administrativo la Contralora conozca de
las inconformidades que presenten los particulares en
relacin con los procedimientos de contratacin, o bien, de
las quejas que en audiencia de conciliacin conozca sobre el
incumplimiento de lo pactado en los contratos.
Lo dispuesto por este artculo se aplicar a los organismos
descentralizados slo cuando sus leyes no regulen de

Recibo definitivo de la obra. Se dispondr de un plazo de

dos meses contados a partir de la recepcin provisional para
efectuar la recepcin definitiva, salvo que en el pliego de
bases y condiciones se haya contemplado un plazo
diferente.
Solo podr recibirse definitivamente la obra, despus de
contar con los estudios tcnicos que acrediten el
cumplimiento de los trminos de la contratacin, sin
perjuicio de las responsabilidades correspondientes a las
partes en general y en particular las que se originen en
vicios ocultos de la obra. Dicho estudio formar parte del
expediente, lo mismo que el acta a que se refiere el inciso
anterior.
Cuando surgiere discrepancia entre el organismo
contratante y el contratista sobre el cumplimiento de los
trminos contractuales o sobre las condiciones de la obra,
esta podr ser recibida bajo protesta, y as se consignar en
el acta respectiva, La discrepancia podr resolverse en los
trminos que lo determine el pliego de bases y condiciones
o mediante arbitraje, de conformidad con las regulaciones
legales vigentes, sin perjuicio de las acciones legales que
procedan, entre ellas la ejecucin de la garanta de
cumplimiento en sede administrativa, previa audiencia al
interesado.
Artculo 79. El arbitraje
Sin perjuicio de lo establecido en el artculo anterior, las
controversias podrn ser resueltas mediante arbitraje, de
conformidad
con
las
normas
de
procedimientos
contempladas en el Cdigo Judicial y con sujecin a lo
previsto en la Constitucin Poltica.
Sern susceptibles de arbitraje, conforme a lo dispuesto en
este artculo, las controversias que surjan entre las partes
relacionadas con el objeto, la aplicacin, ejecucin o la
interpretacin del contrato, as como aquellas relacionadas
con la validez, el cumplimiento o la terminacin del
contrato.
El arbitraje se circunscribir al tema objeto de la
controversia y, pendiente su resolucin, no tendr el efecto
de suspender o retardar el cumplimiento de las obligaciones
dimanantes del contrato.