Dr.

Grigoni Ral
La intervencin Judicial de la administracin
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LA INTERVENCION JUDICIAL DE LA
ADMINISTRACIN DE LAS SOCIEDADES
COMERCIALES COMO RECURSO DE
DEFENSA DEL INTERES SOCIAL.-

Autor: Ral Pedro Grigoni

Resumen sobre la ponencia

La ponencia describe las caractersticas del instituto de naturaleza

cautelar que permite que las minoras controlen e impidan el ejercicio abusivo de
la administracin de la sociedad comercial, cobrando suma importancia cuando
quienes la ejercen utilizan abusivamente los recursos de sta, desviando el inters
social para convertirlo en inters del grupo mayoritario.En la mencionada se explican los requisitos de procedencia de la medida y
quienes tienen legitimacin para su promocin. A su vez, se propone una reforma legislativa
que reformule la apreciacin con criterio restrictivo a los efectos de viabilizar la procedencia
de la medida y la intervencin automtica ante algunos incumplimientos formales de
fundamental importancia.-

I.- Introduccin
De las variadas cuestiones que plantea la problemtica de las
sociedades comerciales, encontramos una de las cuestiones que mayor importancia ha
suscitado y que es la de la intervencin judicial del rgano de administracin, sobretodo
teniendo en cuenta que es ste quien lleva adelante la gestin de los negocios que hacen al
cumplimiento del objeto social.O sea, la diligencia con que se realice dicha gestin, ser un factor
determinante del xito en el cumplimiento del fin social, a su vez, esta diligencia esta regida
por la Ley, el estatuto, el reglamento y las decisiones asamblearias.Toda intervencin a este rgano es una medida precautoria de carcter
grave e excepcional, que hasta podra llegar a afirmarse que podra llegar a implicar una
remocin anticipada del administrador, sin juicio previo, que por supuesto acarrear serios
inconvenientes y perturbaciones a la actividad de la sociedad y que, encontrar su
justificativo en la correcta ponderacin del efecto daoso que se busca evitar o morigerar.En tal sentido y considerando a la sociedad regular como un recurso
tcnico jurdico que disciplina el funcionamiento de los socios, tanto interna como
externamente, dotando a tal recurso de una personalidad jurdica para relacionarse con los
terceros, es absolutamente necesario preservar al ente colectivo de una interdiccin que
vaya mas all de un incumplimiento de las obligaciones a cargo de los administradores y que
pueda avanzar sobre diferencias entre los socios que deben solucionarse dentro del seno de
la sociedad.En este escenario creado entre el inters de los socios peticionantes de
la medida, afectados por un eventual incumplimiento imputable al rgano de administracin
que puede viabilizar la procedencia de la medida precautoria de la intervencin y, la
preservacin del ente colectivo, amparado en los principios de la conservacin de la
empresa, del inters social y del inters de los restantes socios no requirentes de la
intervencin, debe resolverse la cuestin.En efecto, el rgano de administracin debe actuar preservando el
sinalagma jurdico de la diligencia que debe poseer un buen hombre de negocios (art. 59 de
le Ley 19.550.-) y, la circunstancia de hacer efectiva la medida cautelar puede avanzar mas
all de lo que es la incumbencia del rgano, adicionndosele el desprestigio que el
desplazamiento podra provocar en operaciones comerciales futuras.-

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No obstante, este rgimen de administracin ideal ejercido a travs
del rgano societario puede, en la prctica, llevar al abuso, la negligencia y es ms, a la
posibilidad de que administradores infieles perjudiquen y obliguen a socios ajenos a la
conduccin de la compaa.En estos casos, la abstencin, la denegatoria o la dilacin en conceder
la intervencin muchas veces so pretexto de un criterio restrictivo de apreciacin- puede
generar un perjuicio mucho mas profundo que el se viene produciendo hasta el momento de
peticionarla, que hubiera sido paleado si se hubiese actuado con la rapidez y el control que
la medida posibilita.O sea, este instituto, de naturaleza cautelar, consiste en la intromisin
de un tercero en la esfera de actividad del rgano de administracin a efectos de que
informe sobre supuestas irregularidades, acte conjuntamente con la administracin o en
el peor de los casos- la sustituya por decisin judicial, una vez satisfechos todos los
recaudos exigidos por la Ley 19.550 al instituirla.Ahora bien, en el otorgamiento de tales medidas no debemos perder
de vista que los actos realizados por la sociedad a travs del rgano de administracin y
representacin, se caracterizan por un dinamismo tal, que muchas veces actuar
sobreabudantemente sobre el plexo normativo que encuadra al caso,
puede llegar
demasiado tarde y con el dao efectivizado.En este estado de cosas, nuestro Tribunales an no han encontrado
una interpretacin uniforme del instituto, a pesar de haber sido regulado en forma especfica
por la ley 19.550.II.- Naturaleza y Objeto.Concebida la intervencin judicial como una medida cautelar regida por
la Ley 19.550 que va dirigida a la proteccin de los intereses de la sociedad y los derechos
del socio, mediante la intromisin o control de un rgano jurisdiccional dentro del rgano
social, por un auxiliar del juez (interventor, coadministrador o veedor) restringiendo as el
derecho a la libre gestin patrimonial, su determinacin debe resolverse inaudita parte, sin
que ello implique vedar el principio de la bilateralidad y, siempre que se comprueben los
extremos exigidos para su procedencia.De tal forma, como cualquier otra medida precautoria tiene carcter
provisional, es revocable en la medida que desaparezcan las causas que justificaron su
dictado y es excepcional, ya que solo puede dictarse en la medida que haya fracasado la
solucin por la va estatutaria.Debern concurrir los requisitos generales para su procedencia:
verosimilitud del derecho y peligro en la demora, con el otorgamiento de una adecuada
contracautela.Esto implica que la medida debera disponerse an cuando el derecho
sea dudoso o incierto, si es verosmil y existe peligro en la demora, quedando supeditada su
efectiva procedencia para el pronunciamiento de fondo.El inters jurdico perseguido por esta medida es el de la sociedad,
pues aun cuando a travs de ella el peticionante persiga la satisfaccin de un inters
particular, slo si la interdiccin comporta la tutela de un inters del sujeto colectivo de
derecho, podr afectarse la estructura societaria a travs de la intervencin judicial.A consecuencia de su naturaleza cautelar su procedencia deber
decidirse inaudita parte, o sea, sin necesidad de or a la sociedad sobre el particular. Con
ello se tiende a evitar que sta, a travs de sus administradores, adopte las medidas
necesarias para tornar ilusoria la futura sentencia.III.- Procedencia:
Procede como medida cautelar cuando se comprueben los recaudos
exigidos por los arts. 113 y 114 de la ley 19.550.Sin embargo, la interferencia en la vida de la sociedad debe tener en
mira fundamental el inters del ente social, debiendo buscar los intereses del grupo,
atendiendo siempre al inters de la persona colectiva, sin tomar una injerencia infundada en
los negocios del ente, pero sin esperar que se desmorone para nombrarle judicialmente un
administrador.El ltimo prrafo del art. 114 de la Ley de rito, establece que el Juez
apreciar la procedencia de la intervencin con criterio restrictivo, habida cuenta que las
cuestiones relacionadas a conflictos internos deben ser tratadas primeramente por sus

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rganos sociales y agotadas estas instancias, recin quedar expedida la va para el reclamo
de la intervencin judicial.IV.- Legitimacin activa:
a) Socio: El art. 114 de la ley 19550 establece como requisito para
promover la medida acreditar la calidad de socio, por lo que, este aparece como el
legitimado viable para su promocin, debiendo demostrar su carcter por cualquier medio de
prueba, lo que estar sujeto a las condiciones de cada tipo societario.Se ha declarado que en atencin a lo que disponen los arts. 34 y 35 de
la Ley, no tienen legitimacin el socio del socio, el socio aparente y el socio oculto
(Macheroni Couso Muguillo).En cambio se ha admitido legitimacin activa en el socio recedente,
durante el plazo que dure su transitoriedad, ya que el art. 245 de la Ley 19550, modificado
por la Ley 22.903.-, ha establecido el reconocimiento pleno de la calidad de socio durante el
lapso que dure su vigencia, atento que su participacin puede ser pagada durante el ao
siguiente al cierre de la asamblea en la que se toma la decisin que habilita el derecho de
receso.b) Sindicatura: Respecto de este integrante del rgano de fiscalizacin
interno de la sociedad, no existe norma alguna que viabilice su legitimacin, toda vez que,
este funcionario social slo est habilitado para controlar el correcto cumplimiento de las
normas legales, estatutarias y asamblearias de la sociedad, subsumindose su funcin a
efectuar las denuncias del caso por ante el rgano de contralor externo (art. 299 y 301) y a
informar al rgano de gobierno de la sociedad, sobre las anomalas que pudieran cometer los
administradores.Solo podramos aceptar como supuesto de excepcin el caso de
vacancia de los directores, a consecuencia de que el art. 258 de la Ley 19550.- faculta al
sndico a nombrar director en forma temporal, hasta que se realice la correspondiente
Asamblea Ordinaria en la que se designe a los definitivos y, si la Ley habilita a este
funcionario para nombrar director en forma directa, es opinin del suscripto que esta
facultad conlleva nsita la posibilidad de proponer la intervencin judicial pero solo en este
caso.c) Inspeccin General de Justicia: En este caso la legitimacin activa la
encontramos en el art. 303 de la Ley 19.550.- que faculta a la Inspeccin a solicitar por ante
el Juez competente en materia comercial, la Intervencin de la administracin de la sociedad
cuando se hayan tomado resoluciones contrarias a la Ley, el estatuto o reglamento, por
parte de cualquiera de sus rganos y, la sociedad haga oferta pblica de sus acciones,
debentures o realice operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier otra forma requiera
dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros. En dicha
presentacin la autoridad de aplicacin deber explicar y fundar los motivos que generan su
presentacin y, la intervencin se limitar a lograr que cesen las causas que la motivaron y,
en el caso que ello no fuese posible, requerir su disolucin y liquidacin (art. 303 de la Ley
19.550).Es importante destacar que la funcin de la Inspeccin General de
Justicia como autoridad de control de la actividad social tiene como finalidad resguardar el
inters general de la comunidad y no el inters de la sociedad y, por ello, la diferencias entre
los socios, por tratarse de cuestiones de contenido patrimonial suscitadas entre personas
capaces, en principio quedan fuera de dicho inters de la comunidad, salvo que la gravedad
de los hechos invocados lo tornen afectado. Solo en este supuesto quedara habilitada la va
excepcional de la intervencin.d) Los acreedores de la sociedad: Fuera del mbito de la Ley de
sociedades consideramos que terceros con un inters legtimo pueden requerir la
intervencin de la sociedad a falta de otra medida eficaz (art. 222 del CPCC).Este es el supuesto de un tercero que pretende asegurar el cobro de un
crdito eventual, sometido a una contingencia judicial, que puede requerir la intervencin de
la administracin a los efectos de resguardar el efectivo cobro de ste, demostrando la
verosimitud de su derecho y el peligro en la demora; situacin que se vera plasmada si se
demostrara que la administracin realiza maniobras ilegtimas que de alguna manera pueden
afectar el activo de la sociedad que no es otra cosa que la garanta de los acreedores.V.- Legitimacin pasiva:
Atento que la medida queda circunscripta al afectado por ella, la legitimacin pasiva
la posee la sociedad, ya que ser la persona jurdica que sufre la intervencin, quedando

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acotada la intervencin pasiva de los socios a lo que puedan realizar a travs del sujeto de
derecho colectivo.VI.- Peligro grave y criterio restrictivo:
Como el inters jurdico protegido en forma directa es el de la sociedad,
tiene que haber un incumplimiento objetivo de parte de los administradores que pongan en
peligro grave la situacin de sta, de forma tal que se justifique la procedencia de la medida
que resguardar la integridad de su activo.Entendemos que la gravedad del peligro debe ser interpretada con un
sentido amplio, de forma tal que cualquier situacin que implique a la sociedad el riesgo de
perder ganancias por una conducta desleal del administrador, debe ser considerada como de
peligro grave, cualquiera sea la forma en sta se manifieste (actividad ilcita, indebida
integracin del capital, cesacin de pagos, desatencin, incumplimiento del deber de
conducta que prescribe el art. 59 etc.-); ya que, la obtencin de un beneficio es la finalidad
del acto jurdico societario y su afectacin implica gravedad por imposibilidad de su
cumplimiento.A su vez, el ltimo prrafo del art. 114 de la Ley 19550.- avalado por el
art. 225 inciso 1ro. Del Cdigo Procesal reformado por la Ley 22.434- requiere que los
hechos invocados a los efectos de valorar la procedencia de la medida sean apreciados con
criterio restrictivo, lo que ha dado motivo a nuestros tribunales a un anlisis demasiado
extremo de las condiciones requeridas para disponer la intervencin, ello, en muchos casos,
ha provocado la afectacin de las minoras societarias que han sido menoscabadas por
innumerables maniobras de las mayoras que obstentan el poder, lo que les permite imponer
sus decisiones en la Asambleas, en perjuicio de las socios minoritarios, en muchos casos
contando con el aval tcnico de la sindicatura.Por ello, se considera que el criterio restrictivo de apreciacin debe
limitarse a una severa valoracin de la prueba aportada para demostrar los hechos en los
que se basa la medida requerida y no trasladar este criterio para resolver la procedencia de
la medida, ya que, una vez acreditadas las circunstancias que motivan la pretensin, la
medida debe analizarse a la luz de la sana crtica y de conviccin que dichos hechos han
provocado en el sentenciante; especialmente, sin perder de vista que por la naturaleza
cautelar de la medida, debe ser decretada inaudita parte, o sea, sin or a la sociedad para
no frustrar la esencia de la intervencin.Por ltimo, debe tenerse presente que el criterio restrictivo de
valoracin de los hechos debe atenuarse cuando no se trata de disponer el desplazamiento
de la administracin sino nicamente un control informativo a travs de un veedor (Elola
c/Frigco Gral Deheza CNCom. Sala C 30/08/88, La Ley 1989-A 373).VII.- AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS PEVISTOS EN EL CONTRATO SOCIAL:
La intervencin judicial como remedio externo acta en forma
supletoria para el caso de que las relaciones sociales regidas por la Ley 19550 y el contrato
constitutivo hayan fracasado, de forma tal que el socio reclamante debe haber agotado la
instancia interna para lograr una solucin a su pretensin dentro del seno del ente colectivo,
debiendo haber imputado en ese escenario la conducta ilegtima de los administradores, no
logrando su remocin o rectificacin.Ahora bien, en algunos supuesto, como el caso de las Sociedades por
Acciones, la Jurisprudencia ha mitigado en algunos casos la rigidez de este recaudo cuando
la proporcin de la participacin de los socios reclamantes torna infructuosa la defensa de
sus intereses, como en el caso de que los peticionantes en una sociedad annima no
representen una participacin mayor al 5% en el Capital Social, no alcanzando el mnimo
requerido por el art. 236 de la Ley 19.550.- para que pueda lograrse la convocatoria a una
asamblea para tratar la cuestin, salvo que los estatutos prevean una proporcin menor. Sin
perjuicio de ello, siempre debe exigirse que la Sociedad haya sido notificada
fehacientemente a efectos de haber tenido la posibilidad de solucionar internamente el
conflicto, aunque no haya estado obligada a promover la convocatoria a Asamblea.Tambin, entendemos que cuando el reclamo se funda en el
incumplimiento del rgano de administracin de la obligacin de suministrar informacin a
los socios, conforme a lo prescripto por el art. 55 de la Ley 19.550.-, la viabilidad de la
peticin, en el supuesto de que exista un rgano de fiscalizacin interno, esta condicionada a
que se sustancie el reclamo previo como uno de los supuestos de agotamiento interno. Por
lo que, inicialmente, los requerimientos y las pruebas necesarias para acreditar los requisitos

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de procedencia de la intervencin debern pasar previamente por ante este rgano
fiscalizador o sindicatura.VIII.- ACCION DE REMOCIN:
Revistiendo el carcter de medida cautelar accesoria, el reclamo de la
intervencin judicial no puede plantearse si paralelamente no se ha promovido la demanda
de remocin del o los administradores de la sociedad, atento que entre una y otra existe una
accesoriedad natural, toda vez que los hechos que se invoquen como motivadores de la
accin de remocin sern los mismos que sirvan de base para lograr la intervencin, esta
ltima solo evita que las maniobras ilegtimas de los administradores sigan plasmndose
durante la vigencia del proceso principal.IX.- CONTRACAUTELA:
El Juez deber fijar una contracautela que sirva de garanta por los
eventuales perjuicios que la medida pudiera ocasionar a la sociedad y las costas causdicas si
luego de determinara que la medida fuera injusta.A los efectos de la fijacin de esta contracautela se dejarn tener en
cuenta las particularidades de cada caso, de tal forma, en esos supuestos en los que el o los
incumplimientos objetivos del o los administradores surjan mas palmariamente de los
elementos probatorios acompaados a la causa, el importe de la contracautela deber ser
menor, mientras que en los supuestos mas dudosos, en los que exista mayor posibilidad de
revertir la imputacin que se invoca, corresponde una determinacin mayor.La contracautela podr ser cumplida mediante el depsito de una suma
de dinero, cuya inversin puede ser propuesta, como tambin de la afectacin de un bien
inmueble por la seguridad que ste representa, habindose aceptado en algunos casos las
propias acciones del reclamante, en la medida que su cuanta tenga entidad suficiente.X.- RECURSOS:
Por tratarse de una sentencia interlocutoria, el nico remedio procesal
viable es la apelacin que, de acuerdo al art. 117 de la Ley de Sociedades Comerciales,
cuando se hace lugar a la intervencin su concesin de realizar con efecto devolutivo.XI.- DIVERSAS CLASES DE INTERVENCIN:
De acuerdo a la pretensiones de la parte, abonadas por los hechos
probados, que pueden generar cierta verosimilitud del derecho, la intervencin judicial podr
tener diferentes alcances, desde un desplazamiento total del rgano, hasta la de un mero
veedor que se limitar a informar sobre la actuacin; o bien, una figura intermedia como la
del coadministrador que, si bien no desplaza a los administradores, stos se ven obligados a
coparticipar con aqul la gestin social, pudiendo en muchos casos necesitar su
consentimiento para obligar a la sociedad.Es por eso que, de acuerdo a la importancia de los hechos que se
acrediten y la mayor posibilidad de que la sociedad corra un peligro cierto, ser la medida
que se deber adoptar, as la designacin de un coadministrador o un veedor judicial es
procedente cuando la urgencia en el desplazamiento no resulta tal claramente de la
presentacin judicial, o bien, cuando solo se han menoscabado los derechos de los socios
minoritarios sin afectarse el patrimonio de la sociedad. Tambin cuando se ha acreditado
nicamente un retaceo de informacin de la gestin de los negocios sociales o falta de
presentacin de los estados contables, sin demostrarse el perjuicio cierto.El veedor no es un administrador, su funcin es la informacin de los
hechos, actos, gestiones que el Juez haya dispuesto en su resolucin, por lo que, no asume
responsabilidad por la administracin que sigue en cabeza del rgano social.El juez no se encuentra limitado por el alcance de la medida solicitada
por la parte, pudiendo acotar la intervencin solicitada, como tambin, puede variar la
misma en cualquier momento, si a consecuencia de la prueba arrimada por el veedor o
coadministrador, se mejorara la posicin probatoria del peticionante, disponiendo una
intervencin plena con desplazamiento.XII.- GESTION Y RESPONSABILIDAD DEL INTERVENTOR:
El interventor debe desempear personalmente el cargo, no pudiendo
delegar sus funciones y cumplir su cometido de conformidad a las pautas sealadas en la
providencia que se lo designa. Considero que en forma supletoria sera aplicable el inciso 2

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del art. 266 del CPCC, por lo que, deber presentar informes peridicos en la forma
dispuesta por el Juzgado y uno final al concluir el trminos de duracin para el que fue
designado, salvo que en la referida resolucin se hayan fijado el procedimiento de actuacin.
A su vez, su gestin deber ser aprobada por la Asamblea respectiva, claro est, que este
rgano deber actuar razonablemente de forma tal que la oposicin a aprobar la gestin no
se convierta en una represalia de la mayora que fuera desplazada de la administracin.Son aplicables en el desempeo de su funcin, el art. 59 que establece
que deber actuar como un buen hombre de negocios, el art. 271 que prohibe contratar
con la sociedad salvo en condiciones de mercado, el art. 272 y 273, que obliga a hacer saber
a la sociedad el inters contrario y prohbe actividades en competencia, salvo autorizacin
expresa otorgada por la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del art. 59; y,
por ltimo, el art. 274 que establece una responsabilidad solidaria e ilimitada hacia la
sociedad, los accionistas y los terceros, por mal desempeo del cargo, segn criterio del art.
59, por violacin de la Ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido
por dolo, abuso de facultades o culpa grave.Las acciones de responsabilidad podrn ser la accin social prevista en
el art. 276 o bien, la accin individual regida por el art. 279.Por supuesto que como lo hemos dicho, el veedor no asume la
administracin, solo se limita a informar sobre los actos que el Juez ha sealado en el auto
que dispone la medida, asumiendo responsabilidad por cualquier error u omisin imputable a
la produccin de dicho informe, pero no aplicndosele las normas mencionadas
anteriormente.XIII.- PONENCIA SOBRE EL INSTITUTO:
Este instituto de naturaleza cautelar cobra suma importancia cuando
los administradores utilicen abusivamente los recursos de la sociedad que fueran aportados
por los socios, o cuando, actuando solo en inters de una mayora dominante, desvan el
inters social para convertirlo en inters del grupo mayoritario.En estos supuestos, la intervencin del rgano de administracin debe
ser el mecanismo apto para conseguir el reordenamiento del ente colectivo.No nos olvidemos que el art. 59 impone al administrador actuar como
un buen hombre de negocios, por lo que, sobre ste pesan las responsabilidades del xito
o del fracaso de la gestin social, debiendo combinar eficazmente todos los factores de la
empresa para lograr su xito, en caso contrario, sta fracasa y, esto automticamente
generar un dao a la sociedad y de manera indirecta a los socios.O sea, el instituto resulta ser una va efectiva para evitar que malos
administradores realicen actos u omisiones que pongan en grave peligro a la sociedad o que
le causen daos.Pero, en la practica nos hemos encontrado con que los Tribunales son
renuentes en disponer la intervencin salvo que la gravedad del asunto lo torne como
absolutamente manifiesto, prolongando gestiones que causan serios perjuicios a la sociedad
que muchas veces no tienen reparacin.Por ello, se propone una futura reforma legislativa que derogue el
criterio de la restrictibilidad en la apreciacin de la procedencia de la medida (art. 114 de la
Ley 19.550.-), en atencin a la dificultad de la disponibilidad de los elementos que podran
ser aportados por la minora, que en estos casos resulta ser vctima del abuso de la mayora
quien, a travs de su dominio sobre los integrantes del rgano de administracin, lleva
adelante una gestin contraria al inters social.A su vez, se considera que debera automatizarse la procedencia de la
intervencin ante la gravedad de algunos incumplimientos formales especficos como: no
convocar a asamblea, no llevar los libros en forma y actualizados, y efectuar informes falsos
a la Asamblea, sin caer en una valoracin con criterio restrictivo que lleva su tiempo y
muchas veces permite que los administradores prolonguen su proceder ilegtimo, con el
evidente dao al ente social.-