Tratados internacionales

campesinas y nativas

sobre

comunidades

En el presente acpite es menester mencionar en estricto la proteccin que tiene las Comunidades
Campesinas y Nativas en las disposiciones internacionales los cuales el Per forma parte, tal es as que
indiscutiblemente existen diversos instrumentos internacionales de proteccin de los derechos de las
Comunidades Campesinas y Nativas.
Partimos del texto constitucional que en, su Cuarta Disposicin Final y Transitoria, seala que los
derechos que ella reconoce, se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y con los tratados sobre esta materia ratificados por el Per.
Tal es el criterio de interpretacin de los Derechos Constitucionales conforme con el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, segn el cual el Tribunal Constitucional tiene dicho, que "no se
restringe slo a los tratados internacionales en materia de Derechos Humanos en los que el Estado
peruano sea parte (IV Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin), sino que comprende tambin a
la jurisprudencia que sobre esos instrumentos internacionales se pueda haber expedido por los rganos
de proteccin de los Derechos Humanos (Artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional)". Entonces, la interpretacin de los derechos constitucionales debe estar informada por los
tratados sobre la materia ratificados por el Per y por la jurisprudencia de los organismos internacionales
encargados de su control. Ese es el criterio reiterado por el Tribunal Constitucional: "El ejercicio
interpretativo que realice todo rgano jurisdiccional del Estado (o que desempee funciones
materialmente jurisdiccionales) para determinar el contenido constitucionalmente protegido de los
Derechos Fundamentales, debe estar obligatoriamente informado por las disposiciones de los tratados
internacionales de Derechos Humanos y por la interpretacin de las mismas realizada por los tribunales
internacionales sobre derechos humanos a travs de sus decisiones".
En consecuencia, al hablar de Derechos Constitucionales, en este caso de las Comunidades Campesinas
y Nativas, debemos recurrir a los instrumentos internacionales sobre esta materia, que informan la
interpretacin de la Constitucin, segn indica su Cuarta Disposicin Final y Transitoria. A continuacin
mencionamos aquellos instrumentos principales.
El Convenio N 169[32]
Las Comunidades Campesinas y Nativas tienen como instrumento internacional de proteccin el
Convenio N 169, de la OIT, sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes, de 1989.
Conforme al artculo 1 de dicho tratado internacional, ste se aplica a los all llamados "pueblos
interesados", que son:
a) Los pueblos tribales en pases independientes, cuyas condiciones sociales culturales y econmicas les
distingan de otros sectores de la colectividad nacional, y que estn regidos total o parcialmente por sus
propias costumbres o tradiciones o por una legislacin especial.
b) Los pueblos en pases independientes, considerados indgenas por el hecho de descender de
poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el pas en la poca
de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que,
cualquiera que sea su situacin jurdica, conserven todas sus propias instituciones sociales, econmicas,
culturales y polticas, o parte de ellas.
De acuerdo a este Convenio, deber reconocerse a los pueblos interesados el derecho de propiedad y de
posesin sobre las tierras que tradicionalmente ocupan (artculo 14, inciso 1). Adems, el Convenio
dispone que los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes en sus tierras
deban protegerse especialmente (artculo 15, inciso 1).
Por ltimo el Convenio obliga a los Estados partes a adoptar las medidas que se precisen para
salvaguardar a las personas, los bienes, el trabajo, las culturas y el medio ambiente de los pueblos
interesados (artculo 4, inciso 1).
Declaracin de la ONU sobre derechos de los pueblos indgenas[33]
Recientemente, en septiembre de 2007, la ONU aprob la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas. Esta Declaracin mantiene la obligacin de las consultas cuando la industria extractiva pueda
incidir en las Comunidades:
Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas interesados por
conducto de sus propias instituciones representativas a fin de obtener su consentimiento libre e informado
antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus tierras o territorios y otros recursos, particularmente
en relacin con el desarrollo, la utilizacin o la explotacin de recursos minerales, hdricos o de otro tipo
(artculo 32.2).

Podemos ver que esta Declaracin va ms all que el Convenio N 169 en lo que respecta a la consulta
en las actividades de la industria extractiva. En efecto, para el Convenio N 169 (artculo 15, inciso 2) la
consulta tiene por fin "determinar" si los intereses de los pueblos se veran perjudicados por la industria
extractiva; mientras que para la Declaracin, la consulta busca obtener el "consentimiento" de las
Comunidades antes de aprobar cualquier proyecto de industria extractiva que afecte sus tierras o
territorios y otros recursos.

Conclusiones

Nuestro pas ha tenido un total de doce Cartas Polticas, pero no en todas se ha reconocido a las
Comunidades Campesinas y Nativas debido a que estas siempre han estado rezagadas por el
constituyente al menos hasta el siglo XX, su reconocimiento lo vislumbramos recin en la Constitucin de
1920.
Las Comunidades Campesinas y Nativas estn reguladas en distintos cuerpos normativos
(Constitucin Poltica, el Convenio 169, el Cdigo Civil, etc). El Cdigo Civil define a las comunidades
campesinas y nativas como personas jurdicas sujetas a un rgimen especial debido a su
particular naturaleza. Su reconocimiento surge por la constatacin en la realidad de la existencia de
organizaciones de personas naturales alrededor de un patrimonio, el cual explotan para su beneficio.
Las Comunidades Campesinas y Nativas tienen determinadas caractersticas tales como: el
Derecho a la delimitacin de su territorio, siendo este inembargable, imprescriptible e inalienable. Son un
conjunto de familias vinculadas por elementos culturales ancestrales, sociales, econmicos y culturales
dentro de un determinado territorio. Tienen Personera Jurdica y un tratamiento especial, por lo que
disponen cada una de su propia ley y reglamento que contribuya a su desarrollo integral. Disponen de
cierta Autonoma Judicial en asuntos de menor cuanta, segn sus usos y costumbre siempre y cuando no
contravengan la Normativa Vigente. (Art. 149 Constitucin Poltica).
La Constitucin regula, directa e indirectamente a las Comunidades Campesinas y Nativas y sus
derechos. ste reconocimiento esta en diversos artculos de la misma, as tenemos al Art. 2, inc.19, los
Arts.17, 48 y 149, y en especial los Arts. 88 y 89, que forman parte de su Captulo VI denominado
"Del Rgimen Agrario y de las Comunidades Campesinas Y Nativas"
Haciendo una interpretacin de la Constitucin podemos identificar que las Comunidades
Campesinas y Nativas tienen derecho a la identidad tnica y cultural (Art 2, inc. 19, Art 149).
La inscripcin de las Comunidades Campesinas y Nativas en el registro pertinente no es ni
puede ser un acto constitutivo sino, simplemente, uno administrativo-declarativo y la formalidad registral
no constituye un requisito para su validez.
Las Comunidades Campesinas y Nativas son libres para determinar su organizacin y forma de
trabajo, adems pueden libremente usar y disponer de sus tierras, con esta ltima disposicin se
perjudica a la estabilidad de las Comunidades Campesinas y Nativas en el sentido de que si enajenan sus
tierras tienden a desaparecerse, ya que la tierra es uno de los elementos esenciales de su existencia.
Es un mrito del constituyente de 1993 haber reconocido la pluralidad jurdica que es la
coexistencia de dos o ms rdenes jurdicos en un mismo mbito de tiempo y de espacio.
Las Comunidades Campesinas y Nativas tienen una jurisdiccin especial para resolver sus
conflictos dentro de su territorio con el apoyo de las Rondas Campesinas, de conformidad con el derecho
consuetudinario, siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona segn el Art 149 de la
Constitucin.
El Tribunal Constitucional como supremo Intrprete de la Constitucin ha hecho una serie de
pronunciamientos en torno a las comunidades campesinas y nativas en sus diversas sentencias
recogiendo adems los criterios esbozados por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
El Per ha firmado algunos tratados internacionales en donde se han reconocido derechos de las
Comunidades Campesinas y Nativas y pueblos indgenas, los cuales forman parte del Ordenamiento
Jurdico, tales como el Convenio N 169, de la OIT, sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases
independientes; y la Declaracin de la ONU sobre derechos de los pueblos indgenas.
Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos94/regimen-constitucional-comunidades-campesinas-ynativas/regimen-constitucional-comunidades-campesinas-y-nativas2.shtml#ixzz3H2St6b6a

Antecedentes histricos de las comunidades

campesinas y nativas

Como bien se sabe, las Comunidades Campesinas y Nativas no son creacin del Derecho ya que su
formacin y existencia son anteriores y preexistentes al mismo, lo que ha hecho el Derecho es solo
reconocer sus derechos a estas organizaciones. En nuestro pas, las Comunidades Campesinas y
Nativas tienen un origen muy antiguo en las culturas preincas, sin embargo, en nuestro trabajo solo
vamos a recoger sucintamente su evolucin desde el incanato hasta la poca de la Repblica.
poca del incanato.
Los Incas a su advenimiento, encontraron organizados y establecidos los grupos colectivos, ligados por
tribus, confederaciones y seoros. Su Poltica consisti en destruir esas confederaciones y alianzas
consolidando los ayllus[1]locales. Atomizaron el territorio para debilitarlo y darles una fisonoma
homognea. El ayllu les sirvi para sus fines de expansin y de dominacin.
El territorio cultivable en cada regin se divida en tierras del sol, del Inca, de la comunidad y de los
curacas.Las tierras entregadas a los miembros de la parcialidad no podan ser vendidas, arrendadas, ni
transferidas. Eran meros usufructuarios.
Comunidades en la poca colonial[2]
El Virreinato los respeta y los adopta a su mecanismo administrativo, cuidando de no atacar sus
costumbres ni su estructura mientras no significaran un peligro para el rgimen colonial o para
el crdito catlico. Las leyes de Indias, ampararon la propiedad indgena y reconocieron
su organizacin comunitaria. Se instituyeron reglamentaciones minuciosas, se crearon las cajas de la
comunidad y estas van amestizandose y perdiendo su exclusivo gentilicio en tanto que el vnculo
econmico se acenta.
El proceso de la conquista y el proceso de instauracin del feudalismo agrario frente a la propiedad
colectiva del Ayllu, en la cual pasan a propiedad de los Espaoles por rdenes del Rey, las tierras que
fueron de propiedad del Inca, las tierras del sol y las vacantes; generndose un proceso de reparticin de
tierras que agrav el mal, pues facilit la despojo de la propiedad indgena. La Corona distribuye
la tierra libre en lotes y lapoblacin en grupos. Son los repartimientos y las encomiendas.
El Virrey Toledo representa el ms serio esfuerzo de organizacin administrativa, al establecer que los
indios que se hallaban dispersos viviran en reducciones y pueblos, a los que dotaban de tierras las que
seran trabajadas en forma colectiva. Los indgenas se encontraran sometidos a sus caciques, utilizados
como auxiliares de la administracin Virreinal y a los alcaldes indgenas administradores de la justicia. Se
quiso garantizar la propiedad indgena o crearla en caso de no existir, y permitir la obra del adoctrinero y
del maestro.
En la colonia existi una clara oposicin entre su aspecto formal: La legislacin de Indias y la situacin
real: La triste y sufrida condicin indgena.
La extensin del virreinato, el escaso nmero de autoridades, su complicidad o lenidad frente a los
atropellos, la misma ambiciosa perfeccin de las Leyes de Indias, lo cierto es, dice Cesar Antonio Ugarte
en su historia econmica del Per, que existi una notable disparidad entre el aspecto terico y el real y
efectivo. Basadre se pregunta quin era el culpable: La Corona al dar leyes fuera de la realidad o
la corrupcin del medio colonial. Agrega el notable historiador "que del divorcio entre el derecho y el
hecho durante la poca colonial proviene otro fenmeno de la vida republicana: el desprecio a la ley".
La Repblica y las comunidades[3]
Si la emancipacin fue un positivo adelanto en materia poltica, no lo fue en lo que se refiere a la justicia
social. No reclam entre sus postulados ninguna reivindicacin especfica para el aborigen. Careci de
un programa agrario. Consecuente con los principios del liberalismo individualista y en nombre de sus
postulados atac a las comunidades, las que fueron consideradas como instituciones que deberan
eliminarse por representar el pasado.
Durante la Repblica se consinti el proceso de despojo de sus territorios a las comunidades con la
complacencia de las autoridades, sin embargo favoreci la consolidacin de la propiedad individual, tanto
de la pequea como de la grande. A la sombra de las leyes y decretos que se dictaron, durante la etapa
inicial de la Repblica, se concentr la propiedad en oposicin al fraccionamiento que se produjo durante
los ltimos aos del virreinato.
Bolvar disolvi por Decretos de 1824 y 1825, las Comunidades indgenas. Orden la parcelacin de las
tierras, pasando los comuneros a ser dueos de ellas. El Decreto de 1825 estableci que slo a partir de
1850 podran los indgenas enajenar sus tierras. Otra Ley de 1828 reconoci a los indios y mestizos por
dueos, con pleno dominio de las tierras que en la fecha ocupasen por reparto o sin contradiccin; pero
slo podran enajenarlas los que supieran leer y escribir.
Lejos de consolidarse el derecho de propiedad individual indgena; al amparo De las medidas que
dicta Bolvar por medio del cual se hizo ficticiamente propietario al indio hubo un crecimiento del latifundio.
"El liberalismo inerte frente a la propiedad feudal, solo se sinti ms activo ante las comunidades". El

latifundismo se intensifica, adems por el hecho de que nuevos grupos sociales, adquieren
el poder poltico.
Durante los primeros aos, la Repblica, vive en pleno caudillaje militar. Se careci de orientaciones
frente al problema indgena.

Antecedentes constitucionales de las comunidades

campesinas y nativas
Nuestro pas ha tenido un total de doce Cartas Polticas, pero no en todas se ha reconocido a las
Comunidades Campesinas y Nativas debido a que estas siempre han estado rezagadas por el
Constituyente al menos hasta el siglo XX, su reconocimiento lo vislumbramos recin en la Constitucin
de 1920[4]Art.41 que "reconoce la imprescriptibilidad de la propiedad de las comunidades de indgenas",
y el 58 que "reconoce existencia legal de las comunidades indgenas".
En la Constitucin de 1933[5]se puede ver en los artculos 207; 208; 209; 210; 211; 212. El Art.207
sealaba "tienen existencia legal y personera jurdica". El Art.208 estableca "que la propiedad de las
comunidades estaba garantizada por el Estado". El Art.209 sealaba "que la propiedad de las
comunidades eran imprescriptibles, inajenables e inembargables, salvo el caso de expropiacin por causa
de utilidad pblica, previa indemnizacin". El Art.210 estableca "la prohibicin de los Concejos
Municipales, corporaciones o autoridad alguna de recaudar ni de administrar de las rentas y bienes de las
comunidades. El Art.211 estableca "la preferencia de las comunidades de indgenas que no las tengan
en cantidad suficiente para las necesidades de su poblacin a ser adjudicadas de tierras porel Estado".
El Art.212 estableca "un tratamiento especial a las comunidades indgenas tanto en el aspecto jurdico,
econmico, educacional y administrativo por parte del Estado"
La Constitucin de 1979[6]contena un capitulo formado por tres artculos que desarrollaban el tema de
las Comunidades Campesinas y Nativas. Adems en el Art.156, el Estado le otorga prioridad
al desarrollo integral del sector agrario.
Tambin era importante resaltar que, el Estado garantizabasegn el Art.157 el derecho de propiedad
privada sobre la tierra, en forma individual, cooperativa, comunal, autogestionaria o cualquier otra forma
asociativa, directamente conducida por sus propietarios, en armona con el inters social y dentro de las
regulaciones y limitaciones que establecen las leyes. Hay conduccin directa- aclara el artculo citadocuando el poseedor legtimo e inmediato, tiene la direccin personal y la responsabilidad de la empresa.
Las tierras abandonadas pasaban a dominio del Estado para su adjudicacin a campesinos sin tierras.
Desarrollando el captulo en especfico establecido por la Carta Fundamental de 1979, encontramos que
en el Art.161se estableca "que las comunidades Campesinas y Nativas tienen existencia legal y
personera jurdica, adems eran autnomas en su organizacin, trabajo comunal y uso de la tierra, as
como en lo econmico y administrativo dentro del marco que la ley establece. Tambin en
esta Carta Poltica ya se reconoca el pluriculturalismo jurdico, adems l se propiciaba la superacin
cultural de sus integrantes".
En el Art.162 se estableca "la promocin del el desarrollo integral de las Comunidades Campesinas y
Nativas, adems se fomentaba la formacin de empresas comunales y cooperativas"
En el Art 163 se estableca "la inembargabilidad e imprescriptibilidad de lastierras de las Comunidades
Campesinas y Nativas. Tambin la inalienabilidad, salvo ley fundada en el inters de la Comunidad, y
solicitada por una mayora de los dos tercios de los miembros calificados de esta, o en caso de
expropiacin por necesidad y utilidad pblicas, adems se prohiba el acaparamiento de tierras dentro de
la Comunidad.