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ASPECTOS RELEVANTES DE LAS SOCIEDADES

MERCANTILES
Jorge GARCA HERNNDEZ*
SUMARIO: I Generalidades II. Antecedentes III. Concepto IV. Naturaleza jurdica V. Presupuestos para su constitucin: 1. Affectio societatis 2. Aportaciones sociales 3. Fin comn VI. Clasificacin de las sociedades mercantiles:
1. Sociedades de personas 2. Sociedades de capitales 3. Sociedades mixtas
VII. Estudio comparativo entre las sociedades mercantiles y otras figuras
afines VIII. Naturaleza jurdica del acto constitutivo de las sociedades IX. Conclusiones X. Bibliografa.

I. GENERALIDADES

l comercio como lo han dicho numerosos tratadistas, ha sido una

actividad de las ms antiguas que ha practicado el hombre.
El hombre antiguo integrado a civilizaciones de escasa estructura
evolutiva en lo social, poltico y econmico, practic el comercio de
manera diferente a como ya en la etapa medieval se desarrolla hasta
nuestros das.
En efecto, en la antigedad se practic la actividad comercial a travs
del trueque o permuta, en donde por supuesto, se encontraba ausente el
aspecto del lucro, que aparece ms tarde, es decir, cuando hay un pleno
desarrollo del fenmeno del capitalismo.
El hombre que inicialmente se desarrolla aislado se va encontrando
con la necesidad de integrarse al grupo para lograr satisfacciones que le
den mejor sustento de vida.
La sociedad en general hoy en da puede entenderse hacia tres vertientes: primero, como expresin de la condicin social del individuo;
segundo, como sistema de interaccin y tercero, como grupo.

* Profesor de la Facultad de Derecho de la UNAM.

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Comienza su avance en forma ms estructurada de manera paralela

con la evolucin del capitalismo, que tambin se presenta a travs de
tres etapas: el capitalismo antiguo, el financiero y el moderno.
En las etapas del capitalismo tambin se desarrolla la sociedad como
grupo a travs de la interactuacin donde se presenta primero el individualismo.
Es primero la aspiracin individual que inicia la actividad comercial
despus de haberse superado la etapa del trueque o permuta donde se
presentaron algunas civilizaciones ya formadas como la de los Fenicios.
Los mercaderes de la poca del medievo ya intercambiaban sus productos con la intencin cierta de una ganancia y asomaba lo que ms
tarde se conocera como el lucro o la utilidad.
Cuando comienzan los mercaderes a intermediar entre productores y
consumidores se inicia propiamente la aparicin del comercio, del comerciante y de actos de comercio.
As tambin, se suele entender la evolucin del Derecho Mercantil
donde inicialmente se presenta el aspecto subjetivo, luego el objetivo
y finalmente la presencia del comerciante (persona fsica o persona
moral) vinculado a la nocin de empresa.
Cuando las civilizaciones europeas inician su aventura colonizadora
y conquistadora las primeras sociedades propiamente mercantiles inician tambin su desarrollo.
En este contexto y a la par con el desarrollo del capitalismo en sus
etapas ya mencionadas, evoluciona tambin el comercio y el comerciante.
Quiz la etapa que marca el inicio del capitalismo moderno es el del
Renacimiento donde el hombre desarrolla a lo mximo su capacidad
creativa.
Inventan la personalidad jurdica, la moneda y otros instrumentos
como el Estado que van a marcar el inicio del conocimiento en general
en distintas ramas, entre ellas, la del Derecho.
Por eso se advierte que respecto a las sociedades mercantiles, las primeras que aparecen son las sociedades en nombre colectivo que derivan
de otros tipos de sociedades presentes en civilizaciones como la romana, que fue la asociacin en participacin, las comanditas (simples y
por acciones ) las que tambin, por su nombre, encuentran una explicacin que es la de limitar la responsabilidad de los comerciantes, hasta
llegar a la sociedad annima que camina junto al capitalismo moderno
para lograr el pleno desarrollo en las actuales estructuras sociales,
polticas y econmicas contemporneas y que actualmente se encuentran en una etapa crtica por la aparicin del fenmeno de la concentracin de empresas y de grandes capitales como son los trust, holdings,

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kartells y otros, los cuales han sido instrumentos voraces del capitalismo totalitario donde ha imperado la necesidad del lucro excesivo en
detrimento de los grupos sociales que como mano de obra barata del
capitalismo, han sido convertidos en lo econmico a capas sociales
pauprrimas y provocando su erosin en la esperanza de mejores niveles de vida y de existencia conforme a los planteamientos que han resultado de organizaciones gubernamentales y no gubernamentales que han
propuesto medidas y recomendaciones para buscar la superacin de sus
enormes problemas.
El desarrollo de las sociedades ha correspondido a intereses de grupo
en cierta poca. Durante muchos siglos funcion la sociedad en nombre
colectivo, pero al darse cuenta los comerciantes de que su responsabilidad era ilimitada, subsidiaria y solidaria, fueron creando por su propia
necesidad, otro tipo de sociedades que respondieron a su circunstancia
y esa sociedad fue la comandita que primero funcion como simple y
despus como mixta, donde lo importante radic en la limitacin de su
responsabilidad hasta llegar a la sociedad annima que deslinda al patrimonio del individuo con respecto a su patrimonio social.
La aparicin de la sociedad annima provoca el desarrollo de diversas teoras para analizar en su conjunto a las sociedades mercantiles en
lo particular.
Por eso aludiremos al concepto de sociedad mercantil no sin antes
referirnos brevemente a sus antecedentes dentro de algunas civilizaciones antiguas.
Tambin comentaremos lo relativo a su naturaleza jurdica, los presupuestos para su constitucin, su clasificacin, un estudio comparativo con otras figuras jurdicas semejantes y la naturaleza jurdica del
acto constitutivo de las mismas.
Ha sido abundante el aporte de la doctrina sobre la sociedad mercantil, sobre todo, en cuanto a su naturaleza jurdica y ms an, como lo
seala el maestro Cervantes Ahumada, cuando se confunde a la sociedad mercantil con la estructura jurdica de la empresa, que como bien
lo dice en este caso, es la sociedad mercantil (persona fsica o moral) la
titular de la empresa y no otra cosa.
II. ANTECEDENTES
Una de las caractersticas principales de la sociedad mercantil es que
tiene personalidad jurdica que la convierte en persona moral por disposicin legal.

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La personalidad jurdica es creacin o mejor dicho, uno de los inventos ms importantes de la humanidad que al igual que la moneda, fue
otro instrumento que permiti el avance en un grado ms completo de
la actividad comercial.
Desde luego, podemos decir que histricamente la sociedad mercantil como actualmente la conocemos, no se pudo conocer en las antiguas
civilizaciones que se rigieron o encontraron el sustento de su regulacin
en el funcionalismo jurdico.
Se ha dicho que, incluso, en las civilizaciones mesopotmicas como
la Sumeria se encontraron vestigios de cuerpos legales como el Cdigo
de Ur-Namu, muy anterior al de Hamurabi, gobernante de la civilizacin Babilonia y cuyo cdigo generalmente se le ha reconocido primaca, pero ya las investigaciones de los historiadores han permitido
precisar que dentro de los sumerios se encontr el cdigo mencionado
en el que se encuentran disposiciones de importancia respecto a la
actividad comercial.1
Sin embargo, el recordado maestro Ral Cervantes Ahumada, explica con toda claridad lo relativo a la situacin histrica de las sociedades
mercantiles cuando apunta, citando a los juristas italianos Verrucoli y
Escarra, que:
el antiguo derecho no conoci la institucin de la sociedad mercantil con personalidad jurdica, lo que es una creacin del derecho moderno. En Egipto,
Grecia, Babilonia y Roma fue conocido el contrato de asociacin. En Roma
existieron las Societatis Publicanorum que tenan por objeto la explotacin de
arrendamientos de impuestos, el abastecimiento de vveres y ropa para el ejrcito, la explotacin de salinas, la ejecucin de obras pblicas importantes. Hubo
tambin sociedades de Argentan, para el ejercicio del comercio bancario.2

La sociedad mercantil, fue el resultado de experiencias anteriores de

diversas formas de organizacin social como el contrato de asociacin
y las sociedades imperantes en la vida jurdica de Roma de la que heredamos su rica cultura jurdica que prevaleci y se desarroll primeramente en la europa occidental y posteriormente pas al resto de los pases
que actualmente se agrupan dentro de los sistemas jurdicos que pertenecen a la llamada familia jurdica romano-germnica de la que nuestro sistema jurdico forma parte.
1 Cfr. FLORIS MARGADANT, Guillermo, Panorama de la Historia Universal del Derecho.
Edit. Manuel Porra, S.A., Mxico, 1997.
2 CERVANTES AHUMADA, Ral, Derecho Mercantil. Primer Curso. Edit. Herrero, S. A.,
Mxico, 1997, p. 37.

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Tenan pues, aquellas sociedades antiguas, finalidades mercantiles y

estaban organizadas como las sociedades en comandita y vinculadas a
la cosa pblica.3
Ms adelante se encontr la limitacin de la responsabilidad de los
armadores en el comercio martimo a travs de el prstamo a la gruesa y el contrato de comenda,4 contrato ste ltimo que se convierte en
el siglo XIII en sociedad en comandita con un nombre propio y una personalidad jurdica distinta a la de los socios.5
La finalidad de las sociedades mercantiles radicaba, en limitar la
responsabilidad de los comerciantes que se exponan a grandes riesgos
en el ejercicio del comercio y ms tarde juegan un papel de singular
importancia las sociedades por acciones como entes receptores de
grandes sumas de dinero durante los siglos XIII al XVIII pero no exista
una ley general que autorizara a los particulares a formar sociedades
con personalidad jurdica y que, por tanto la atribucin de la personalidad derivaba en forma directa del Poder Pblico.6
Como quiera que sea, en la evolucin de las sociedades mercantiles
se encuentra el aspecto pblico, es decir, el permiso previo del Estado
para su creacin y su reconocimiento como comerciantes titulares de
una organizacin empresarial y con fines de lucro, es decir, de utilidades tan presentes en grandes sumas hoy en da con las sociedades
annimas, que al paso de los aos se convirti en la sociedad por excelencia del revolucionado capitalismo y que presenta ciertos matices que
sin desaparecerla, la ponen como teln de fondo de las grandes concentraciones de capitales como los Holding Trust y Kartells, entre otras,
que han hecho aun ms complejo el entorno de la materia comercial en
la cual se encuentran inmersas estas sociedades como personas morales reconocidas por la ley y titulares de una empresa que, en la evolucin de las mismas, han marginado al comerciante individual, persona
fsica.
En nuestro pas la actividad mercantil ha sido muy importante a partir de la promulgacin del primer Cdigo de Comercio en el ao de
1884; el de 1887 y el de 1889 actualmente ste ltimo en vigor, pero
reformado en algunas de sus partes y mutilado de plano en otras con el
propsito de adecuar la actividad mercantil de los comerciantes de
nuestro pas a los tiempos de hoy.

3
4
5
6

Ibdem.
Ibdem
Idem. p. 38.
Loc. Cit.

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III. CONCEPTO
Hemos sealado que la sociedad mercantil ha tenido como nota caracterstica la de ser una persona moral, comerciante y con personalidad
jurdica cuya finalidad es la de perseguir una especulacin comercial.
En este sentido, la consideran distinta de la asociacin civil, sociedad
civil y de la asociacin en participacin que de acuerdo con el Cdigo
Civil son sociedades cuya finalidad no constituye en ningn momento
especulacin comercial, es decir, el lucro aunque su actividad va a estar
caracterizada por ser preponderantemente econmica, tal y como as se
regula en el Cdigo Civil.
Para Mantilla Molina, la sociedad mercantil se define
como el acto jurdico mediante el cual los socios se obligan a combinar sus
recursos o sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn, de acuerdo con las
normas que, para algunos de los tipos sociales en ella previstos, seala la ley
mercantil7

y establece que
la constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la persona social,
al mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares
las partes que en dicha constitucin, intervienen derechos y obligaciones cuyo
conjunto forma el estado o calidad de socio.8

Por su parte, Rafael de Pina Vara, siguiendo a Joaqun Rodrguez

Rodrguez, no sin antes advertir sobre los distintos puntos de vista de la
doctrina al definir a la sociedad que, ...de acuerdo con nuestra legislacin, la sociedad mercantil nace o surge a la vida jurdica como consecuencia de un contrato. Es decir, la sociedad mercantil es el resultado
de una declaracin de voluntad contractual.9
Pero advierte que, para Uria, la sociedad mercantil es la asociacin
de personas que crean un fondo patrimonial comn para colaborar en la
explotacin de una empresa, con nimo de obtener un beneficio individual participando en el reparto de las ganancias que se obtengan.10

MANTILLA MOLINA, Roberto L. Derecho Mercantil, Edit. Porra, S. A., Mxico, 1997,
p. 188.
8 DE PINA VARA, Rafael, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano. Edit. Porra, S. A.,
Mxico, 1995, pp. 50 y 51.
9 Ibdem.
10 CERVANTES AHUMADA, Ral, op. cit., pp. 36, 37, 40 ss.

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Ral Cervantes Ahumada,11 con nitidez excepcional sostiene que la

doctrina ha confundido a la sociedad mercantil con la naturaleza jurdica del acto constitutivo, es decir, al acto del cual nace.
Este brillante maestro neg la naturaleza contractual del acto constitutivo de la sociedad, porque este acto, dice no crea ni tampoco transfiere obligaciones, que es la principal nota ms singular del contrato
como una especie del convenio a la luz de los artculos 1792 y 1793 del
Cdigo Civil.
Opina el autor antes mencionado que lo ms relevante en el acto
constitutivo de todo tipo de sociedad mercantil es la creacin o el
nacimiento de una persona, la persona moral con personalidad jurdica
y con calidad de comerciante vinculada a una empresa de la cual es su
titular.
De acuerdo con los conceptos vertidos por la doctrina podemos resumir que, la sociedad es una declaracin de voluntad de dos o ms personas vinculadas por un fin comn para crear una persona distinta a
ellos, cuya actividad como persona moral ser la de contratar y por ello,
tendr personalidad jurdica, patrimonio propio y la capacidad necesaria para ostentarse frente a terceros como tal.
IV. NATURALEZA JURDICA
Este aspecto ha sido tambin debatido por la doctrina hasta el exceso.
Pero podemos sealar que algunas notas de singular importancia son
tratadas de manera clara por la doctrina de nuestro pas como Cervantes
Ahumada, Rodrguez y Rodrguez, de Pina Vara y otros ms, que por
los alcances del presente trabajo se omite mencionar.
Quien se refiere a la naturaleza jurdica de las sociedades mercantiles, es el maestro Ral Cervantes Ahumada,12 que parte de la idea de
que la sociedad mercantil es jurdicamente una persona que como comerciante, es persona distinta a la de los socios y no puede confundirse
con el acto jurdico del cual encuentra su nacimiento, su origen.
Resea que como tales, las sociedades mercantiles tienen personalidad jurdica y han sido varias teoras elaboradas por la doctrina para
explicar lo relativo a la situacin jurdica en que se encuentran dichas
sociedades.

11
12

Ibidem.
Ibidem., op. cit., pp. 39 y ss.

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Citando al jurista italiano Fiero Verrucoli, dice que han sido diversas
teoras las que se han encargado de explicar esta temtica.
Una, est representada por Savigny el jurista alemn, conocida como
Teora de la Ficcin llegando a la idea de que la persona jurdica es
ficta creada por disposicin legal y titular de un patrimonio, teora que,
segn Cervantes Ahumada, ha sido superada porque en su concepto el
derecho no puede fingir, ya que el derecho crea a travs de un ideal,
instituciones jurdicas, pero que materialmente existen como la realidad
misma.
Explica el maestro Cervantes Ahumada que Brinz, con su teora del
patrimonio de afectacin, estableci que se trata a la sociedad mercantil, no de una persona simplemente, ya que lo que existe es un patrimonio que se afecta a un fin comn, y que por lo tanto, patrimonio y
persona jurdica son instituciones distintas que no pueden confundirse.
Gierke por su parte, precis mediante la teora del reconocimiento
que la personalidad jurdica es solo un atributo del cual el Estado se
limita a reconocerlo simplemente, apuntando el maestro Cervantes
Ahumada que el Estado a travs de la norma jurdica no se limita a
reconocer, sino a crear sus propias estructuras jurdicas.
Finalmente, otro jurista alemn, Ihering, sostiene que la sociedad
mercantil, como persona jurdica, es solamente un sujeto aparente
nacido de la voluntad de un individuo o de la colectividad ya que la personalidad real corresponde y se encuentra slo en las personas fsicas.
De lo anterior, se puede concluir que la sociedad mercantil es una
persona moral distinta a la de los socios que la componen, por eso, no
es absurdo atribuir personalidad a seres diversos de los hombres.13
La Ley General de Sociedades Mercantiles dispone en el artculo
segundo, que las sociedades mercantiles tiene personalidad jurdica
cuando son inscritas en el Registro Pblico de Comercio y es distinta a
la personalidad jurdica de los socios. Incluye a las que no se hayan
inscrito y que como tales se exterioricen frente a terceros imponindoles el compromiso y la obligacin a sus representantes o mandatarios
de responder de manera subsidiaria, solidaria e ilimitada de los compromisos celebrados frente a terceros.
V. PRESUPUESTOS PARA SU CONSTITUCIN
1. Affectio Societatis. Este trmino deriva del latn y se bifurca en dos
partes: La de affectio y la de societatis.
13

MANTILLA MOLINA, Roberto L. op. cit., p. 208.

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Por affectio se entiende a la disposicin de nimo, voluntad deseo...14 y por societatis a la voluntad de sociedad, deseo formal de integrar una sociedad, en virtud de la confianza mutua entre los socios
que la forman.15
Luego entonces, el trmino de la affectio societatis se entiende como
la voluntad o el deseo de ciertas personas fsicas o morales para formar
una sociedad mercantil sobre la base de la confianza que existe entre
ellos para realizar un fin de carcter mercantil, esto es, el de alcanzar un
lucro que es uno de los presupuestos que se dan con cualquier acto
constitutivo de las sociedades mercantiles.
Este deseo o voluntad de las personas encontrar como limitante,
aspectos tales como la capacidad, consentimiento, el cual debe ser libre,
espontneo, en donde se presente lo relativo al objeto, motivo o fin lcito y el cumplimiento de la forma que la ley establece.16
2. Aportaciones Sociales. Este otro presupuesto deviene del fin para
el cual las personas interesadas en la constitucin de la sociedad se
unen combinando sus esfuerzos y sus voluntades. Este fin ser econmico y sobre todo, con el nimo de conseguir una ganancia, un lucro, ya
que por esta finalidad cada socio de acuerdo con la ley de la materia,
realiza aportaciones tanto en numerario como en especie (artculos 11 y
12 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
Claro est que, en esta aventura de constituir una sociedad, el fin
perseguido es el de alcanzar un beneficio o utilidad pero tambin siempre existe el riesgo de que al no alcanzar el fin propuesto, resulten prdidas caso en el cual, sern soportadas por los socios en la misma
proporcin que si hubieran existido beneficios o la utilidad esperada,
(artculo 16 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
3. Fin Comn. Este presupuesto de la constitucin de una sociedad,
es muy indispensable para determinar el querer de los socios de toda
sociedad mercantil.
En efecto, al constituir cualquier tipo de sociedad ser necesario precisar el motivo u objeto que perseguir en el ejercicio de su actividad
mercantil y que ste fin ser comn porque al materializarse la sociedad
como tal, tanto en su patrimonio como en su finalidad u objeto (ganan14 PALOMAR DE MIGUEL, Juan, Diccionario para Juristas, Mayo Ediciones, S de R.E.,
Mxico 1981, p. 55, bajo la voz: Affectio.
15 Loc. Cit.
16 RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil. Tomo I. Edit. Porra, S. A.,
Mxico, 1996, pp. 45 y ss.

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cia o prdidas) no ser privativo de ningn socio y pertenecer y extender a todos los socios que han querido la formacin de la sociedad
mercantil.
El fin comn es de carcter econmico y como dice Rodrguez Rodrguez se traduce en una participacin en los beneficios y prdidas.17
La Ley General de Sociedades Mercantiles regula todos estos aspectos en los artculos 16, 17, 18, 19, 20 y 21.
La forma que deben revestir las sociedades mercantiles se regula en
los artculos 4, 5, 6 y 7 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y
19 del Cdigo de Comercio.
En la forma quedan subsumidos los aspectos personales como el
nombre de los socios y su nacionalidad, la razn social o denominacin de la sociedad, domicilio, duracin y finalidad de la misma, los
reales como el capital, reservas y aportaciones y finalmente, los funcionales como los sistemas de administracin y nombramiento de administradores, de liquidacin y su nombramiento, distribucin de utilidades
as como los casos de disolucin y requisitos todos que se consideran
como los estatutos de la misma (artculo 6 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
VI. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Es variada adems de abundante, la clasificacin que la doctrina hace
en relacin a las sociedades mercantiles sin embargo, casi todos los
juristas que se han ocupado de estudiar este aspecto y coinciden en clasificarlas en sociedades de personas, sociedades de capital y sociedades
mixtas.
As por ejemplo, Mantilla Molina18 establece un criterio que opta por
atender al carcter y transmisibilidad de los derechos de socio, separa
las sociedades por partes de inters, de las sociedades por acciones.
Considera dentro del primer grupo a la sociedad colectiva, comandita simple y la limitada y dentro del segundo, a la sociedad annima y la
comandita por acciones.
Tambin citando a Soprano,19 dice que las sociedades mercantiles se
clasifican en dos grupos:

17
18
19

Ibidem., p. 47
MANTILLA MOLINA. op. cit., p. 253.
Idem, pp. 254 y 255.

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1. Los que tienen un fin lucrativo en el cual se incluyen las 5 formas

de sociedades que se regulan en la Ley General de Sociedades
Mercantiles.
2. Los que tienen un fin mutualista entre los cuales se encuentran las
cooperativas y las sociedades mutualistas, que la primera est regulada por ley de la materia, como una especie de sociedad mercantil, aunque como sabemos, se remite a la ley respectiva que
establece la forma en se van a constituir y funcionar, pero finalmente se dedican a realizar actos de comercio y por cuanto a la
segunda, se regula por la ley General de Instituciones de Seguros
la que tambin establece las bases para su constitucin y funcionamiento.
Esta clasificacin segn Mantilla Molina es rebatible, toda vez que
no siempre se constituyen con el fin de alcanzar un lucro, ya que es
posible formar una sociedad de responsabilidad limitada o una annima
sin que la finalidad sea alcanzar el lucro, cosa en la cual considero que
no es correcta la apreciacin de ste autor porque ningn socio o socios
van a formar una sociedad para no tener ganancias o para no obtener
utilidad.
Como quiera que sea, tanto Mantilla Molina como Cervantes Ahumada se inclinan por la clasificacin tradicional, es decir aquella que
clasifica a las sociedades en sociedades de personas, de capitales y mixtas e igualmente coinciden en criticarla como ms adelante se ver.
l. Las sociedades de personas se caracterizan porque al constituirse
se toman en consideracin los aspectos personales de los socios que
participan en el acto constitutivo y usan para su identificacin la razn
social que se forma con el nombre de uno o ms socios, adems de que
responden frente a terceros de manera solidaria, ilimitada y subsidiaria
tal y como se desprende del artculo 25 de la Ley General de Sociedades
Mercantiles.
La sociedad en nombre colectivo es el ejemplo tpico de las sociedades de personas y funcionaron respondiendo a los comerciantes en
cierta poca de la evolucin de la actividad de los mercaderes sobre
todo, en la Europa medieval y renacentista sucumbiendo ante el embate
del capitalismo que empuj a otro tipo de sociedad como fue la sociedad annima para lograr con ella la reunin de grandes capitales y la
limitacin de la responsabilidad de los socios.
Como sociedades familiares hoy en da en nuestro pas se conocen
muy pocas, por ejemplo Bacard y Compaa, Compaa Hnos. Vzquez, Sanborns Hnos., entre otras.

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2. Las sociedades de capitales se caracterizan porque la importancia

radica ms que en la calidad de las personas, en la aportacin de capital que hacen los socios en el momento del acto constitutivo, capital de
gran importancia en relacin a la actividad a la que se dedicar la
sociedad.
Para su identificacin utilizan la denominacin social y en ste tipo
de sociedades queda limitada la responsabilidad de los socios frente a
terceros con la salvedad de lo que dispone la parte ltima del artculo 7
de la Ley General de Sociedades Mercantiles para los socios que,
antes del registro del acta constituiva, celebren operaciones a nombre
de la sociedad, caso en el cual, quedan obligadas de manera total; el
ejemplo ms representativo de este tipo de sociedades es la sociedad
annima.
3. Dentro de las sociedades mixtas comnmente se encuentran a
socios personalistas y socios capitalistas. El artculo 51 de la ley respectiva regula a la sociedad mixta por excelencia, que es la sociedad
en comandita, la cual se distingue por tener una razn social y sus socios comanditados responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria de las obligaciones sociales y de socios comanditarios, que slo se
obligan al pago de sus aportaciones. Los comanditados son personalistas y los comanditarios capitalistas.
En opinin del maestro Cervantes Ahumada, existen sociedades ms
flexibles respecto a su constitucin como son las Sociedades de
Responsabilidad Limitada que pueden constituirse con socios personalistas, con socios capitalistas o ambas clases de socios. Tambin comenta que las Sociedades Cooperativas, sin ser sociedades de personas, sus
socios, al constituirla deben cumplir con un requisito de carcter personal que es el de pertenecer a una clase de personas: Las personas que
son trabajadoras.
Tanto Mantilla Molina como Cervantes Ahumada, coinciden en
sealar que esta clasificacin no es tan importante en la esencia y en el
fondo respecto a lo jurdico pues, segn el primero, ...ni hay
sociedades de personas sin aportacin, ni sociedades de capital sin personas que lo aporten...20
Joaqun Garrigues21 establece criterios para clasificar a las sociedades mercantiles. Entre stos considera a los econmico-jurdicos a
20
21

Ibidem.
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Edit. Porra, S. A., Mxico, 1987,
pp. 320 y 321.

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travs de los cuales existen sociedades individualistas o de personas

y colectivistas.
En las primeras los socios tienen derecho a la gestin, la propiedad
y la direccin, mientras que en las segundas los socios no tienen derecho a la gestin y la propiedad y menos a la direccin de los negocios
que est sujeta a planos distintos, aunque los socios pueden ser nombrados como gestores de los negocios de la sociedad.
En nuestros das el espectro que presenta la actividad comercial es de
una inmensa mayora de sociedades annimas con una presencia regular de sociedades de responsabilidad limitada, muy escasa respecto a la
sociedad en nombre colectivo y nula en cuanto a la comandita.
La sociedad cooperativa por su parte tiene una presencia regular y
represent en algunos pases, como los socialistas, la columna vertebral
de su sistema econmico y en cuanto al nuestro, signific en cierta
poca (los aos 50 y 60), la esperanza para alcanzar a mejorar el nivel
de vida de la clase trabajadora.
La Ley General de Sociedades Mercantiles, no clasifica sino que
establece la forma que pueden tener las sociedades mercantiles y conforme al artculo primero, estipula que, se reconocen las siguientes
especies: en nombre colectivo; en comandita simple; de responsabilidad limitada, annima, en comandita por acciones, y cooperativa. En
relacin a sta ltima establece que se regir por su propia ley.
VII. ESTUDIO COMPARATIVO ENTRE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES Y OTRAS FIGURAS AFINES

Por s mismo el estudio de las sociedades mercantiles resulta interesante pero ms cuando se compara con otras figuras jurdicas semejantes. As por ejemplo se habla de la asociacin en participacin, del
contrato de aparcera, de las sociedades civiles con objeto mercantil, de
las sociedades mercantiles con objeto civil, de las sociedades de produccin rural con responsabilidad ilimitada y limitadas as como las
sociedades mercantiles que operan los pequeos y medianos propietarios, (stas reguladas por la Ley Agraria).
Se ha establecido que aun cuando la Ley General de Sociedades
Mercantiles no define a la sociedad, la doctrina s lo ha hecho, pero de
diferentes maneras y fue motivo de discusin lo relativo a su naturaleza
jurdica, toda vez que algunos juristas le imputan la naturaleza de un
contrato, que en opinin de otros denominan contrato plurilateral o de

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organizacin, que se distingue de los contratos bilaterales de cambio

como compraventa, mutuo, etctera.22
Para otros autores como Cervantes Ahumada, la sociedad no debe
confundirse con el contrato, aun cuando la ley de la materia haga referencia en algunos artculos al contrato de sociedad pues debe decirse,
que la sociedad es una persona jurdica que por disposicin legal nace
a la vida para tener capacidad, patrimonio, nacimiento y muerte, incluso durante su vida social ser titular de una empresa y por supuesto que
va a ser totalmente distinta al acto constitutivo que le da origen, donde
los socios como personas fsicas acuden vinculados por una finalidad
comn: realizar actos de comercio para obtener utilidades o prdidas y
en dicha constitucin sus voluntades son coincidentes para lograr su
finalidad.
Consideramos que es importante distinguir a la sociedad mercantil de
una asociacin civil, sociedad civil y de la asociacin en participacin
con las salvedades establecidas en el Cdigo Civil por cuanto que su
finalidad es buscar una especulacin comercial y atender a su calidad
mercantil solo si adopta cualquiera de las formas previstas en al Ley
General de Sociedades Mercantiles y ajustando su actividad a lo dispuesto en los artculos 3 y 4 del Cdigo de Comercio.
Mantilla Molina23 que adems de aludir a las diferencias que hemos
comentado en lneas precedentes, distingue entre sociedades mercantiles con algunos contratos e instituciones jurdicas como la relacin de
trabajo, la aparcera, la agencia, la copropiedad y el reaseguro.
Distinciones que quedan a nuestro juicio muy cortas con respecto a
la sociedad mercantil, pues no debe confundirse esta ltima con ninguna de aquellas instituciones y contratos ya que cada uno encuentra su
razn de ser y la sociedad mercantil igual dentro de la Ley que la regula ampliamente como es la Ley General de Sociedades Mercantiles.
VIII. NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO
DE LAS SOCIEDADES

De igual manera que en puntos anteriores hemos comentado, el presente tambin ha sido objeto de variadas opiniones por parte de la doctrina.
Unos juristas han sealado que las sociedades mercantiles nacen a la
vida jurdica a travs de un contrato, pero ... como resultado de una
22
23

DE PINA VARA, Rafael. op. cit., p. 51.

MANTILLA MOLINA. op. cit., pp. 190 y ss.

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declaracin de voluntad contractual, si bien es cierto que sta tiene caractersticas especiales, que la hacen merecer una calificacin especial:
la de contrato de organizacin.24
Otros como Cervantes Ahumada,25 niega rotundamente la naturaleza
contractual al acto constitutivo de la sociedad porque a diferencia del
contrato no crea ni transfiere derechos y obligaciones, (artculo 1793
del Cdigo Civil).
Para este autor lo ms importante es que con el acto constitutivo se
crea
... la nueva persona jurdica y si incidentalmente surgen obligaciones derivadas
del acto, dichas obligaciones sern entre los socios y la nueva persona y no entre
los socios entre si. En segundo lugar, las voluntades de los participantes en el
acto no son opuestas, sino concurrentes a la finalidad principal, o sea la creacin
de la nueva persona.26
Es el acto constitutivo de la sociedad mercantil un acto de voluntad unilateral o
acto colectivo en el cual se encuentran voluntades mltiples o una sola como en
el caso de las sociedades unimembres donde les es fcil a una sola persona conseguir a otras personas como socios nicamente para cumplir con el requisito
legal pero a fin de cuentas los fundadores concurren a declarar una voluntad o
voluntades ... emanadas en el ejercicio de poderes o derechos distintos ...unidas
para la satisfaccin de intereses paralelos.27

Pero agrega que previamente al acto constitutivo, se encuentra un

acuerdo ...no solo para la celebracin misma del acto, sino para determinar los efectos que ha de producir respecto de cada uno de los
sujetos.28
Consideramos que tanto Mantilla Molina como Cervantes Ahumada
tienen razn en no confundir el acto constitutivo de la sociedad con el
contrato de sociedad.
Es claro que no sucede as, a pesar de que la Ley General de Sociedades Mercantiles, alude en varios de sus preceptos al contrato social
(artculos 7, 10, 32, 34, 50, 82, 84, 85, 114, 130, 190, 216 y 236), pero
debe entenderse que lo hace respecto al acto constitutivo de la sociedad.
Con el acto constitutivo de la sociedad nace una persona jurdica,
persona moral que como tal le va a corresponder contar con una capacidad, consentimiento y un objeto, adems de un capital y con una

24
25
26
27
28

RODRIGUEZ, RODRIGUEZ, Joaqun, ob. cit., p. 44.

CERVANTES AHUMADA, Ral, ob. cit., p. 41.
Ibdem.
MANTILLA MOLINA, ob. cit., p. 229.
Idem. p. 230.

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JORGE GARCA HERNNDEZ

finalidad al formarse para realizar actos de comercio que es la de especular, para obtener utilidades o prdidas que van a dividirse y a ser
soportadas por los propios socios que le han dado origen.
Corresponde pues, al acto constitutivo de las sociedades mercantiles,
una naturaleza social y colectiva, aplicada a la persona moral llamada
sociedad mercantil y dedicada a la actividad comercial.
IX. CONCLUSIONES
PRIMERA. Las sociedades mercantiles histricamente han sido instrumentos creados por el hombre para ir limitando su responsabilidad
sin que se vea afectado su patrimonio.
SEGUNDA. Histricamente, tambin las sociedades mercantiles,
han respondido a la necesidad de los comerciantes en la propia evolucin de la humanidad.
TERCERA. Las sociedades mercantiles por su naturaleza tienen personalidad jurdica, un patrimonio propio, un objeto social y nacen a la
vida jurdica como personas morales por disposicin de la ley.
CUARTA. La sociedad annima es actualmente la de ms presencia
en la actividad comercial y en menor medida, la de la responsabilidad
limitada, sin omitir decir que es muy escasa la presencia de otras sociedades como la de en nombre colectivo.
QUINTA. El acto constitutivo de las sociedades mercantiles no debe
confundirse con el contrato, pues aqul da nacimiento a una persona
distinta de los socio es que la van a formar y en dicho acto, no existe de
ninguna manera la presencia de derechos y obligaciones recprocas
como en el contrato.
X. BIBLIOGRAFA
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ASPECTOS RELEVANTES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

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Anotada, Comentada y Concordada, Crdenas Editor y Distribuidor, Mxico, 1984.
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Mxico, 1986.
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R.L., Mxico, 1981.
10. RODRGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. Derecho Mercantil, Edit. Porra, S.A.,
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