El Valor Jurídico y Político de La Jurisprudencia
El Valor Jurídico y Político de La Jurisprudencia
El Valor Jurídico y Político de La Jurisprudencia
La Constitucin de 1993, despus de superar la resistencia del movimiento poltico con mayora en el Congreso Constituyente
Democrtico, que hasta el final porfo por eliminar cualquier vestigio de control concentrado, finalmente recogi la regulacin
unnime del derecho comparado, y vino a dar efectos de anulacin inmediata a las sentencias del Tribunal que declararan la
inconstitucionalidad de una ley. Sin embargo, con el objeto de maniatar la labor del Tribunal, incorpor en su Ley Orgnica
una frmula virtualmente imposible de sortear, segn la cual para declararse la inconstitucionalidad de la ley era preciso
contar con 6 votos conformes de un total de 7 magistrados.
En un contexto semejante, era claro que poco o ningn valor poda tener que, adems de los efectos generales, se previera
que las sentencias constitucionales vinculasen a todos los poderes pblicos. En concreto, porque la expedicin de una
sentencia desestimatoria, obligada por el sistema de votacin autoritariamente impuesto, no propiciaba que la legislacin se
aplicase con sentidos interpretativos constitucionales, sino al revs, de que por ms inconstitucionales que stos pudieran ser,
no obstante, deban ser aplicados obligatoriamente a nivel judicial, en la medida que la desestimacin de una demanda de
inconstitucionalidad impeda que los jueces pudieran practicar el control judicial de constitucionalidad de las leyes. De este
modo, el Tribunal no slo terminaba convalidando la legislacin autoritaria, sino, adems, blindndola frente a su posible
control por parte de la magistratura ordinaria.
Como es fcil advertir, este sistema de votacin, en el mbito del control normativo, conspir para que las sentencias del
Tribunal asumieran la condicin de fuente del derecho. Tal situacin solo variara con la transicin democrtica, con la
reposicin de los 3 magistrados constitucionales arbitrariamente destituidos por oponerse a los fines inconstitucionales de la
re-reeleccin presidencial, y con la reforma importante de las reglas del proceso y magistratura constitucionales, que
comenz con la reduccin del nmero de votos necesarios para declararse la inconstitucionalidad de la ley, a lo que vino a
sumarse la expedicin de un Cdigo Procesal Constitucional y de una nueva Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, sta
ltima que no dud en calificar al Tribunal como el rgano supremo de interpretacin y control de la constitucionalidad.
Seguramente, una de las novedades ms relevantes del Cdigo Procesal Constitucional sea la introduccin, por vez primera,
del concepto de Precedente constitucional vinculante.
Es verdad que ya en la anterior Ley 23506, en su artculo 9, se estableca que las resoluciones de Habeas Corpus y
Amparo sentarn jurisprudencia obligatoria cuando de ellas se puedan desprender principios de alcance general. No
obstante, como se recordar, tal disposicin trajo constantes confusiones cuando no desatinos en su aplicacin, debido en
parte a la falta de precisin conceptual, a su condicin de ley pre-constitucional y, sobre todo, a la carencia de una cultura
sobre el valor y los alcances de la jurisprudencia.
Como haba sido puesto de manifiesto por Samuel Abad, tal disposicin invitaba a preguntarse si ella slo se refera a la
jurisprudencia del Poder Judicial o tambin inclua a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional? O lo que era peor, qu
pasaba si la jurisprudencia vinculante de los jueces del Poder Judicial se apartaba de lo que el Tribunal Constitucional
hubiera establecido de modo reiterado, es decir tambin como vinculante?
El Cdigo Procesal Constitucional intenta resolver estas confusiones, aunque dejando a salvo o abriendo nuevas
interrogantes a las que de inmediato nos referimos. Como se aprecia de la lectura de los artculos VI y VII del Ttulo Preliminar
del Cdigo, pareciere en principio que se ha originado una nueva confusin.
Es decir, por un lado el artculo VI establece que todos los jueces estn vinculados tanto cuando interpretan como cuando
aplican una ley, o toda norma con rango de Ley incluido los reglamentos, a las interpretaciones de los preceptos y
principios constitucionales que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional; pero en seguida, el
artculo VII precisa que lo que vincula como precedente seran no cualquier sentencia sino slo:
1) las sentencias del TC que tienen autoridad de cosa juzgada (se entiende en sentido material); pero, adems de entre
stas,
2) slo aquellas que (... )as lo exprese en la sentencia (fallo); no bastando con que la sentencia diga que es un precedente
sino que adems,
3), debe establecerse en la propia decisin, el extremo de su efecto normativo.
Sin entrar en el debate de si en el caso del artculo VI, slo vinculan las interpretaciones realizadas por el mximo tribunal
respecto de los preceptos y principios constitucionales o tambin lo hacen con la misma fuerza las interpretaciones de la
ley en el marco de la tutela de los derechos y su proteccin desde la Constitucin, resulta til para nuestro propsito precisar
los mbitos en los que opera la vinculacin tanto de la jurisprudencia cuanto del propio precedente a efectos de aclarar la
aparente contradiccin anotada.
En principio, resulta necesario analizar nuestro propio sistema de justicia constitucional y la articulacin que en ella opera
entre Tribunal Constitucional y Poder Judicial en la tutela de los derechos fundamentales y en el control abstracto de
constitucionalidad de las leyes. Una mirada general en este sentido, da cuenta que al Tribunal Constitucional le corresponde
dos tipos de funciones bsicas. Por un lado resuelve conflictos, es decir, es un Tribunal de casos concretos en los procesos
de tutela de derechos; pero al mismo tiempo, es un Tribunal para la anulacin de la legislacin contraria a la Constitucin con
efectos erga omnes y con eficacia inmediata: veamos como opera la vinculacin de sus decisiones en cada uno de estos dos
amplios campos de actuacin.
a) La vinculacin de las interpretaciones de la ley en los procesos de tutela de derechos.En el primer supuesto, el Tribunal interpreta no slo la Constitucin, sino con frecuencia es tambin el mximo intrprete de la
legislacin en su labor de definir los contornos no siempre claros de los derechos fundamentales y sus posibles afectaciones
por actos (legales, administrativos, judiciales o incluso de los particulares).
La basta jurisprudencia del Tribunal en materia de derechos fundamentales logra su cometido de servir de fuente para el
desarrollo no slo de la jurisprudencia de los rganos judiciales, sino tambin de la propia legislacin que se orienta
constantemente de las pautas interpretativas del Tribunal.
El mbito de vinculacin de la jurisprudencia viene configurada en este supuesto a partir de una serie de estrategias
interpretativas como son la aplicacin del principio de interpretacin conforme o el propio principio de proporcionalidad, en
los que el Tribunal se apoya para delimitar tanto los contenidos del derecho en cuestin, cuanto para definir los lmites de
intervencin del legislador en el derecho presuntamente afectado.
Mediante la tcnica de la interpretacin conforme, el Tribunal en su afn de no generar estragos en el ordenamiento, no
declara la inconstitucionalidad de una ley (disposicin) si es que sta es posible de ser interpretada conforme con la
Constitucin, resultando vinculante para los jueces y todos los poderes pblicos el sentido interpretativo
como no debe ser interpretado o aplicado por ser inconstitucional.
Por su parte, a travs del principio de proporcionalidad el Tribunal controla que la intervencin estatal en el seno de los
derechos fundamentales no sea excesiva.
La vinculacin, en este caso, se extiende a los lmites que fija el Tribunal respecto del acto sometido a control, pero tambin
respecto del contenido constitucional optimizado o que resulta tras la aplicacin del principio en el caso concreto. Vale para
este supuesto en todo caso la distincin entre obiter dictum y ratio decidendi a la hora de establecer el mbito de vinculacin
de las decisiones del mximo Tribunal.
De la aplicacin del principio de interpretacin conforme resulta un precedente vinculante respecto de las interpretaciones
proscritas por el Tribunal; de la aplicacin del principio de proporcionalidad surgen slo relaciones de precedencia
condicionada que los jueces deben identificar en la ratio decidendi de cada sentencia. En este sentido tambin las
interpretaciones del Tribunal pueden constituir precedente vinculante, incluso sin que el Tribunal lo externalice en tales
trminos a partir de los efectos erga omnes de la jurisprudencia constitucional en general.
Esto, como es fcil advertir, rompe la tradicin del precedente en su escenario original, donde, como es sabido, no puede
hablarse de precedentes a partir de meras interpretaciones de la Ley. No obstante la irrupcin de la tcnica del precedente en
escenarios del civil law, parece sugerir de nuevo una hibridacin en este sentido.
De otro modo la idea de precedente resultara antes que un aporte un desequilibrio peligroso que podra retroceder el valor de
la jurisprudencia del mximo Tribunal como es el Tribunal Constitucional en nuestro sistema jurdico.
b) La vinculacin de las sentencias estimatorias y desestimatorias en los procesos de control abstracto.En el segundo supuesto, el Tribunal ms que crear precedentes, interviene directamente en las fuentes normativas anulando
leyes o normas de igual rango, pero tambin definiendo sus contenidos, especialmente a travs de las sentencias
interpretativas.
Es claro que en el caso de la simple anulacin, o de la confirmacin de su validez sin interpretacin alguna
constitucionalmente relevante, los efectos de las sentencias del Tribunal son vinculantes a todos los poderes pblicos, entre
los cuales se encuentra el juez, quien no podr ms inaplicar una ley cuya legitimidad constitucional ha sido ya confirmada
por el Tribunal (artculo VI del Cdigo Procesal Constitucional).
Esto ltimo no obstante requiere alguna precisin.
En primer lugar, parece evidente que la vinculacin al Juez ordinario no puede alegarse cuando la confirmacin ha sido
pronunciada sin incidir en los aspectos sustanciales de la ley, es decir, cuando ha sido impugnada por cuestiones de forma.
En segundo lugar, tampoco podra vincularse al Juez ordinario si al momento de la desestimacin han quedado latentes
algunas opciones interpretativas que pueden ponerse en evidencia en un caso particular visto por un Juez. Con ello se quiere
decir que el mbito de vinculacin de las sentencias desestimatorias tpicas deja siempre en manos del Juez la posibilidad de
argumentar sobre su desvinculacin.
Si ello es factible vlidamente desde el orden jurdico, entonces los efectos del artculo VI del Cdigo Procesal Constitucional
se relativizan, y slo deben tenerse en cuenta como un principio que admite optimizarse en cada caso, es decir, que no viene
definido por el legislador.
No obstante, los problemas se presentan en el caso de las sentencias intermedias, atpicas o manipulativas, como suele
denominarlas la doctrina comparada. En este sentido resulta inevitable un esfuerzo por fundamentar el efecto vinculante
tambin de las decisiones desestimatorias en los procesos de control abstracto de normas.
Sobre todo cuando en tales desestimaciones se ha ejercitado de nuevo bajo la estrategia de la interpretacin conforme: es
decir, cuando el Tribunal ha realizado un esfuerzo hermenutico para salvar el texto de la ley y no declarar su
incompatibilidad con la Constitucin apelando a las posibilidades del lenguaje a travs de asignaciones de significado
compatibles con la Constitucin.
En estos supuestos, tras la necesidad de fundamentar el carcter vinculante de las sentencias desestimatorias, se esconde
en realidad la necesidad de hacer actual y efectivo el principio de supremaca constitucional alcanzado mediante formulas
imaginativas del Tribunal. Tras el efecto vinculante de esta clase de sentencias desestimatorias, cobra vida la vigencia de los
recursos lingsticos en la interpretacin de la ley, puesto que son las interpretaciones las que terminan por ingresar en el
mbito de fuentes jurdicas, al encontrarse adheridas a ella.
Esto vale tanto para las desestimaciones totales como para las parciales, cobrando especial relevancia para el ordenamiento
jurdico las distintas manifestaciones de sentencias interpretativas, desde las que slo inciden en el mbito de las
interpretaciones (normas) hasta aquella que manipulando el texto logran nuevas lecturas e inciden tambin en las
disposiciones o textos de la ley.
No obstante, reducir los efectos vinculantes de las sentencias slo en el mbito del control constitucional de la ley, ya sea en
los procesos de tutela o en los de control abstracto, significara dejar al margen y sin poder sustentar algn efecto vinculante,
a una buena parte de la produccin jurisprudencial del Tribunal Constitucional.
Cmo vinculan las dems decisiones del Tribunal Constitucional en las que no est en juego la interpretacin de la
ley? Cul es la distincin entre precedente vinculante y jurisprudencia?
Tiene an alguna utilidad prctica en nuestro sistema jurdico la distincin entre ratio decidendi y obiter dicta?
Para poder comprender el hbrido que se ha producido de nuevo en esta materia, creemos que es necesaria una distincin
de grado entre Jurisprudencia y Precedente.
Antes habamos distinguido bsicamente dos funciones del Tribunal: la referida a la solucin de casos y la del control de
constitucionalidad. De estas funciones propias del Tribunal, ahora debe desprenderse una tercera dimensin. El Tribunal es
un Tribunal
para la tutela de derechos (resuelve casos), un Tribunal del control de la constitucionalidad de la normatividad (anulndola,
confirmndola o interpretndola de acuerdo al principio de interpretacin conforme), pero es tambin un Tribunal de
precedentes. Es verdad que la funcin de dictar precedentes ha estado siempre presente al ser el mximo Tribunal en
materia de los derechos fundamentales y tambin respecto de la interpretacin constitucional, pero tambin es verdad que
tras la incorporacin del artculo VII en el Cdigo Procesal Constitucional, el concepto de precedente vinculante ha variado
sustancialmente en nuestro caso.
La jurisprudencia constitucional vincula a todos los jueces cuando en ella se contienen interpretaciones de los derechos
fundamentales contenidas en la Constitucin o en la ley.
La vinculacin est referida a los fundamentos relevantes que han incidido en la solucin del conflicto de derechos ( ratio
decidendi). La identificacin del mbito de vinculacin es competencia del Juez que va aplicar la jurisprudencia vinculante en
los trminos en que lo hace el artculo VI del Cdigo Procesal Constitucional.
El precedente vinculante, en cambio, es una tcnica para depurar la jurisprudencia.
Su efecto vinculante es igual al de una Ley, puesto que luego de publicado en el diario oficial, puede incluso anular una ley si,
en su formulacin, la inaplicacin de dicha ley a un caso concreto resultaba gravitante. Su establecimiento es competencia
del Tribunal, del que no puede apartarse ningn Juez, pudiendo el propio Tribunal cambiarlo justificadamente.
Este poder normativo del Tribunal slo se legitima de cara a los casos que resuelve. Por ello, pensamos que no podra, en
principio, externalizarse reglas con carcter de precedente vinculante en los procesos de control abstracto, donde los efectos
de las sentencias estn delimitados por la validez o invalidez de los preceptos enjuiciados.
Como antes se ha dicho, la vinculacin de las interpretaciones de la ley est dirigida bsicamente a los Jueces del Poder
Judicial y con la fuerza que genera la expedicin de una sentencia constitucional con carcter general.
El Poder normativo del Tribunal slo se justifica en el esfuerzo por dar mayor predictibilidad a la justicia constitucional en su
rol de defensa de los derechos fundamentales. No obstante, podra significar una peligrosa interferencia en las funciones
reservadas al legislador si es que se permitiera establecer precedentes vinculantes en los procesos de control abstracto y
aplicando la formula del artculo VII del CPC.
La diferencia de grado entre jurisprudencia y precedente se hace ms evidente si se tiene en cuenta un dato ms. Los
precedentes vinculantes del Tribunal, deben corresponder al ncleo del ncleo en la vinculacin de las decisiones del
mximo Tribunal. Si el ncleo de la argumentacin constitucional corresponde a la ratio decidendi en la solucin de un caso,
el precedente plateado en forma de una regla por el propio Tribunal slo puede justificarse si coincide con el ncleo o la
mdula de aquel conjunto de razones que aparecen como decisivas en la decisin. Se deslegitima el Tribunal si plantea como
precedente vinculante aquello que es slo tangencial a la decisin.
Vale entonces para el control del propio tribunal la distincin tambin entre obiter y ratio de la decisin.
Una cuestin final de tcnica de redaccin del precedente. En la medida que la legislacin viene a dar tal poder al propio
Tribunal, parece aconsejable que la regla externalizable como precedente vinculante, sea puntual y precisa, redactada en el
fallo, pues aun cuando pueda realizarse una remisin a alguno de los fundamentos, es mejor que tal redaccin sea incluso
planteada en trminos deontolgicos (es decir como prohibicin, obligacin o permiso).
Es probable, adems, que si se trata del ncleo del ncleo ste no requiera ser extenso y por lo general no ms de una
regla clara y precisa por caso decidido. Si con el nombre de precedente se remite a varios de los fundamentos de la
sentencia, la propia autoridad de la vinculacin se pone en riesgo y hay adems la posibilidad latente de relativizar
ostensiblemente el valor tambin vinculante de la jurisprudencia constitucional. Si del caso no resulta clara una regla precisa,
es probable que no estemos ante la necesidad de plantear un precedente.
Si alguna utilidad podemos darle al precedente en nuestro sistema y en los trminos en que ha sido formulado, ste
depender de la prudencia con que sea usado por el propio Tribunal, pues de lo contrario no habr precedente y la
jurisprudencia ser cualquier cosa menos vinculante.
La publicacin de Palestra del Tribunal Constitucional se realiza en un momento crucial para la justicia constitucional en
nuestro pas. Tras la frustracin que gener la poca o nula incidencia del Tribunal de Garantas Constitucionales, y luego del
cautiverio al que estuvo sometido el Tribunal Constitucional en los aos de la dictadura fujimorista, los aos de transicin
muestran un Tribunal que trata de hacerse camino y asume sus roles generando adhesiones no slo de los acadmicos, sino
tambin de la poblacin.
Es verdad que la clase poltica, que siempre se ha conducido en nuestro pas por sus propios instintos mediticos, no ha
logrado en muchos aspectos entender la dimensin y trascendencia de contar con un Supremo Interprete de la Constitucin.
Sin embargo, nadie podra negar a estas alturas la decisiva participacin del mismo en el proceso de transicin democrtica;
su importante papel para hacer mutar los contenidos de una Constitucin concebida para tiempos de dictadura, en una
Constitucin del tiempo de los derechos, es decir, que se tome en serio la defensa de los derechos fundamentales que se le
ha encomendado.
Si por falta de conviccin y decisin de los polticos todava seguimos soportando una Constitucin teleolgicamente
autoritaria, esto slo es posible porque este organismo le ha brindado una lectura democrtica.
En un escenario semejante, la difusin de la obra del Tribunal Constitucional resulta vital para la consolidacin del Estado
Constitucional y Democrtico de Derecho. Palestra del Tribunal Constitucional, en ese sentido, aspira a cubrir un sensible
vaco que no ha podido ser cubierto del todo por el mismo, entre otras razones, porque quienes estn llamados a permitirlo
-los polticos-, estn preocupados en debilitar al Intrprete Supremo de la Constitucin.
Los Directores
1. Gustav RADBRUCH, Lo spirito del diritto inglese, trad. de Alessandro Barata, Giuffr editore, Milano 1962, pg. 7.