Contesta Demanda Servidumbres (v6)
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Contesta Demanda Servidumbres (v6)
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#38047 v6 - GGD
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Lino Enrique Palacio, Manual de Derecho Procesal Civil, Decimotercera Edicin Actualizada,
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1997, pag. 367.
2
Fenochietto, Arazi, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Comentado y Concordado, Tomo
II, Editorial Astrea, pag. 216.
3
Cfr. Enrique M. Falcn, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Anotado. Concordado.
Comentado, Tomo III, Abeledo Perrot, pag. 347.
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Provincia del Neuqun, pretende hacer valer como un acto propio de mi mandante
reconocindole el derecho que reclama en autos, las diferentes presentaciones que se
han efectuado en relacin a la operacin ante las autoridades ambientales provinciales.
Si bien como veremos, dichas presentaciones no implican reconocimiento alguno a la
pretensin de la actora ni a su derecho de formular reclamo alguno por los conceptos
demandados, constituye una evidencia acabada que mi parte present todas las
informaciones necesarias que le permitiran a la actora formular su reclamo con
precisin.
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Resulta claro que tal pretensin es improcedente y que el actor debi, antes de
precipitarse a la promocin de una demanda de objeto virtualmente indeterminado, fijar
claramente su objeto y cumplir las diligencias que resultaran necesarias a tal fin. Pues
lejos de existir una imposibilidad legal de determinacin del objeto del reclamo, podra
advertirse una cierta desidia en la dilucidacin de tal aspecto por parte del Estado
provincial, que confi en poder diferir tal diligencia a una etapa posterior del proceso,
aun a costa de dejar a mi mandante en la ms completa incertidumbre acerca del objeto
de su reclamo.
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Ello
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6.
EL ARTICULO 158 DEL CODIGO DE MINERIA Y EL DERECHO DE
EXPLOTAR GRATUITAMENTE LAS SERVIDUMBRES CONSTITUIDAS A
FAVOR DE MI MANDANTE.
Tal como expresramos precedentemente, el artculo 158 del Cdigo de Minera resulta
absolutamente difano y unvoco en el sentido que las cesiones de terrenos de
propiedad estatal o municipal afectados a una concesin destinada a la explotacin
minera ser gratuita.
Sobre los alcances de la referida cesin ha expresado la ms destacada doctrina
nacional:
La cesin a que se refiere este artculo es
exclusivamente, una cesin de uso, o sea, el derecho de
establecer servidumbres gratuitas mientras dure la
explotacin.8 (el resaltado me pertenece)
Asimismo, se ha expresado que:
Por otra parte, debe advertirse que el derecho a requerir
la venta del suelo se limita, en la ley, a los terrenos
comprendidos dentro del permetro de la concesin
minera y no incluyen los ubicados ms all de sus lmites,
circunstancia esta que debe tenerse en cuenta para que la
ley contemple otras restricciones o gravmenes
alternativos, cuando estas reas resultan indispensables
por los importantes servicios que pueden prestar a la
exploracin y explotacin.
En razn de estas circunstancias, deba admitirse,
adicionalmente, la constitucin de servidumbres mineras,
las cuales, por sus caractersticas importan gravmenes
transitorios y pueden comprender, tanto los fundos
8
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terica
artificiosa
endeble
tendiente
postular
la
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10
CS, Fallos 311: 1265; en el mismo sentido, CS, mayo-3-979, "Yacimientos Petrolferos Fiscales
c/Provincia de Mendoza y otro", L.L., 1979-C, 320.
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Corte Suprema de Justicia de la Nacin, S.A. Viedos y Bodegas Arizu c/ Provincia de Mendoza,
Fallos, 156:20.
12
De Simone, op. cit., pg. 2.
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Por todo ello resulta evidente la intencin del Estado Nacional de regular en forma
exhaustiva la materia objeto de anlisis, en virtud de facultades expresamente
delegadas en materia de hidrocarburos (art. 75 inc. 12 CN). Es decir, no se trata aqu
del establecimiento de meros principios o polticas programticas o de pautas
orientadoras sobre la cuestin relativa a la constitucin de servidumbres
hidrocarburferas, sino que el Estado Nacional en ejercicio de dichas facultades
expresamente delegadas ha claramente asumido la reglamentacin minuciosa de la
materia, no dejando lugar a la reglamentacin provincial. El dictado por el Poder
Ejecutivo Nacional del Decreto N 861/96 es prueba acabada de ello.
En este sentido, se ha resuelto que
"conforme con el principio de que quien tiene el deber de
procurar un determinado fin tiene el derecho de disponer
de los medios necesarios para su logro efectivo y habida
cuenta que los objetivos enunciados en el Prembulo y los
deberes - facultades establecidos en los incisos del art. 67
de la Constitucin Nacional tienen razn de causa final y
mvil principal del Gobierno Federal, no cabe sino
concluir que ste no puede ser enervado en el ejercicio de
estos poderes delegados, en tanto se mantenga en los
lmites razonables de los mismos conforme con las
circunstancias. Este es, por lo dems, el principio de
supremaca que consagra el art. 31 de la Constitucin
Nacional"14.
Por otra parte, estos principios han sido aplicados frecuentemente por la Corte Suprema
de los Estados Unidos de Amrica para decidir conflictos entre normas provinciales y
federales, tal como ocurri en los siguientes casos: Pacific Gas & Electric Co. vs State
Energy Resources Conservation & Development Commission, 461 US 190 (1983),
Florida Lime & Avocado Growers vs. Paul, 373 US 132, 142 (1963), Eric Railroad vs
New York, 233 US 671 (1994), Askew vs American Waterways Operators Inc., 411 US
325, 336-337 (1973), Hine vs Davidowitz, 312 US 52 (1941) (en el que la Corte
Suprema puso especial nfasis en la supremaca federal en materias relativas a las
relaciones exteriores.)
14
Del dictamen del Procurador General de la Nacin, in re "Mendoza, Provincia de c/Estado Nacional",
CS, agosto 2-1988, Fallos 311:1265).
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respecto del dominio eminente sobre los recursos naturales, la misma Constitucin
en el artculo 75 inciso 12 otorga facultades al Congreso para legislar en materia de
hidrocarburos.
Resulta evidente que si hubiera sido la intencin del constituyente dotar a las provincias
de atribuciones referidas a la regulacin de fondo de los recursos mineros, se habra
modificado expresamente lo prescripto por el artculo 75, inciso 12 de la Constitucin
Nacional, circunstancia que no ha sucedido.
Por otra parte,
CS, Fallos 311:1265; CS, 3/5/1979, YPF c/Provincia de Mendoza; LL 1979-C, 320 y ss.
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Por lo tanto, no puede ms que concluirse que los esfuerzos interpretativos y las
construcciones dogmticas realizadas por el demandante para justificar una inexistente
derogacin de los artculos 66 y 67 de la ley N 17.319 y del artculo 158 del Cdigo de
Minera no pueden ms que ser rechazados, toda vez que el reconocimiento del dominio
originario de las provincias sobre los recurso naturales en nada se relaciona con las
atribuciones del Estado Federal para regular en la materia.
7.4. La inexistente derogacin de los artculos 66 y 67 de la ley N 17.319 y del
artculo 158 del Cdigo de Minera.
Precedentemente hemos demostrado en forma acabada, que la condicin dominial de los
hidrocarburos no puede repercutir en la distribucin de competencias consagrada por la
Constitucin Nacional.
De all que la circunstancia de que los recursos naturales ubicados en el mbito
geogrfico de la Provincia del Neuqun pertenezcan al dominio originario de dicha
provincia, en nada enerva la conclusin respecto de la competencia federal para la
regulacin de su rgimen jurdico.
No observndose, por lo tanto, objecin alguna a la competencia del Estado Nacional
para el dictado de la ley N 17.319 y del Cdigo de Minera, carece absolutamente de
fundamento el planteo del actor referido a la abrogacin de dichos plexos
normativos.
Como bien podr advertir V.S., el planteo del actor slo puede interpretarse como un
simple intento por reivindicar las atribuciones provinciales para proceder al cobro de
servidumbres hidrocarburferas establecidas en el mbito de su territorio, para cuya
consecucin no ha dudado en ignorar el claro y unvoco texto de la ley, que no deja
resquicio alguno para interpretaciones como la sostenida en el escrito de demanda.
7.5. El planteo de inconstitucionalidad de los artculos 66 y 67 de la ley N 17.319 y
del artculo 158 del Cdigo de Minera.
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El artculo 31 de la Constitucin Nacional dispone: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en
su consecuencia se dicten por el Congreso, y los tratados con las potencias extranjeras son la ley
suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ellas, no
obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo
para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de
1859.
21
Miguel Angel Ekmekdjian, Tratado de Derecho Constitucional, Tomo III, Ed. Depalma, pag. 267.
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Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 1977, SADE S.A.C.C.I.F.I.M. v. Provincia de Santa Cruz,
Fallos T. 299, P. 442.
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Corte Sup. 1977 - SADE S.A.C.C.I.F.I. v. Provincia de Santa Cruz, Fallos T. 299, P. 442.
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10.
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, "Municipalidad de Laprida c/Universidad
de Buenos Aires, Facultad de Ingeniera y Medicina", 29/4/1986, ED 120-354. En
sentido coincidente, CS, "Sade c/Provincia de Mendoza", 3/10/1989, Impuestos T
XLVIII-A, pg. 221.
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11.
EL DECRETO N 1136/96.
Conforme surge de la prueba documental acompaada por el actor, el Estado Nacional
habra ofrecido a la Provincia del Neuqun una indemnizacin como consecuencia de la
traza de los gasoductos instalados en el mbito de la Provincia.
Tal indemnizacin tendra su origen en las disposiciones del Decreto N 1136/96 de
creacin del Fondo de Contribucin previsto en las Reglas Bsicas de la Licencia de
Distribucin y Transporte de Gas.
Ahora bien, para determinar los verdaderos alcances del referido Decreto N 1136/96,
es necesario formular las siguientes precisiones.
11.1. El Decreto N 1136/96 no puede enervar las prescripciones de la ley N 17.319
ni del Cdigo de Minera.
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Corte Suprema de Justicia de la Nacin, "Timerman, Jacobo", La Ley. 1979-D, pag. 146.
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12.
AUSENCIA DE RECONOCIMIENTO DE LA COMPETENCIA PROVINCIAL.
Adicionalmente, atribuye el actor a mi mandante un presunto, e inexistente,
reconocimiento de las supuestas _-aunque en realidad inexistentes- atribuciones de la
Provincia de Neuqun para el cobro de indemnizaciones por el uso de las servidumbres
constituidas en su favor a travs de las correspondientes concesiones.
En efecto, el actor atribuye a mi mandante, sin identificar el trmite presuntamente
cumplido, la presunta solicitud de autorizacin a las autoridades provinciales para el
desarrollo de actividades de exploracin y explotacin de actividades hidrocarburferas.
Sin perjuicio de destacar que esta parte no ha solicitado autorizacin alguna a la
Provincia del Neuqun para la realizacin de las actividades de explotacin y
exploracin, [CONFIRMAR EN CADA CASO] lo cierto es que el eventual
cumplimiento de dicho trmite no podra tener por efecto convertir en onerosa una
servidumbre que resulta gratuita por expresa prescripcin legal, ni permitira sanear la
irremediable inconstitucionalidad que afectara a toda norma provincial que colisione
con lo prescripto por la normativa federal.
[La actora absurdamente pretende derivar de la circunstancia que mi mandante hubiera
efectuado presentaciones a la autoridad provincial con competencia en materia
ambiental, que ello implica reconocer o consentir el derecho de la Provincia del
Neuqun a cobrar la indemnizacin aqu reclamada.
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mientras
que
las
provincias
pueden
dictar
normas
complementarias.
Esta circunstancia explica por s mismo las razones y el fundamento por las que mi
parte realiz presentaciones ante las autoridades provinciales con competencia
ambiental, que como vimos nada tiene que ver con la cuestin relativa a servidumbres
que es objeto de regulacin exclusiva, excluyente y especfica por normas nacionales
dictadas en ejercicio de facultades expresamente delegadas por la Constitucin
Nacional al Estado Nacional.
[NOTA: LA INCLUSIN DE ESTE PRRAFO DEBE EVALUARSE POR CADA
EMPRESA EN FUNCIN DEL A POSICIN QUE HUBIERA TOMADO FRENTE
AL TEMA AMBIENTAL Y LA COMPETENCIA PROVINCIAL CONCURRENTE
EN LA MATERIA.
CASO].
Por otra parte, debe tenerse en cuenta que la propia ley N 17.319 establece, en su
artculo 66, la obligacin de comunicar a las autoridades mineras locales las
resoluciones adoptadas por la autoridad de aplicacin nacional, de lo que se sigue que,
aun cuando es claro que la atribucin de regulacin pertenece al Estado Nacional, los
estados provinciales pueden llegar a adoptar ciertas participaciones secundarias sin que
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Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Marozzi, Eldo Eithel v. Provincia de Santa Fe s/ recurso
contenciosos administrativo de plena jurisdiccin, Fallos, T 316, pag. 2090.
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14.
DEFENSAS SUBSIDIARIAS
Precedentemente hemos demostrado que, de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 66
y 67 de la ley N 17.319 y el artculo N 158 del Cdigo de Minera, la concesin de
terrenos de propiedad del estado provincial o de los municipios destinados a la
explotacin hidrocarburfera resulta gratuita.
Tal circunstancia elimina toda posibilidad de reclamo de indemnizacin alguna por
dicho concepto, tornando absolutamente improcedente la pretensin planteada por el
actor en su escrito de demanda. As las cosas, es claro que el Decreto N 861/1996,
invocado por el actor como fundamento de su reclamo, deviene inaplicable al caso bajo
anlisis.
Sin perjuicio de ello, y para el supuesto e improbable caso que, no obstante la claridad
de la normativa legal en la materia que establece la gratuidad de las servidumbres sobre
tierras fiscales, V.S. entienda que la Provincia del Neuqun tiene derecho al cobro de
una indemnizacin por el ejercicio por mi mandante del derecho de explotar las reas
concesionadas por la autoridad nacional competente, lo cierto es que la demanda de la
actora resulta igualmente improcedente por las consideraciones que se exponen
seguidamente.
14.1. La inaplicabilidad de las pautas indemnizatorias establecidas en el Decreto N
861/1996. Ausencia de acreditacin de daos.
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(a)
por la actora, no podran adoptarse los parmetros fijados por el Decreto N 861/1996 a
los efectos de la determinacin de los montos indemnizatorios.
En efecto, al reclamar la improcedente indemnizacin que constituye el objeto de la
demanda en conteste, el actor incurre en dos serios errores conceptuales y jurdicos.
En primer lugar, construye una compleja construccin terica para postular la
derogacin e inconstitucionalidad de los artculos 66 y 67 de la ley N 17.319 y del
artculo 158 del Cdigo de Minera, en lo que constituye un notorio subterfugio para
eludir la aplicacin de dichas normas, a la sazn perfectamente vigentes y compatibles
con los preceptos de la Constitucin Nacional, que claramente establecen la gratuidad
de las servidumbres hidrocarburferas sobre tierras fiscales.
En segundo lugar, plantea la aplicacin de parmetros indemnizatorios establecidos
por el Decreto N 861/1996 que, como veremos, resultan claramente inaplicables a
las circunstancias fcticas debatidas en las presentes actuaciones.
(b)
dispone que:
Los interesados podrn demandar judicialmente la
fijacin de los respectivos importes o aceptar de comn
acuerdo y en forma optativa y excluyente, los
determinados por el Poder Ejecutivo nacional o
provincial y sin necesidad de prueba alguna por parte de
dichos propietarios afectados.
A poco que se analice el artculo precedentemente reseado se podr advertir que el
mismo consagra dos sistemas alternativos y excluyentes para satisfacer las
indemnizaciones derivadas del goce de servidumbres hidrocarburferas.
En efecto, la referida ley provincial, cuya inconstitucionalidad hemos demostrado
precedentemente, dispone que la indemnizacin por el goce de servidumbres
hidrocarburferas podr determinarse: a) por acuerdo de partes, en cuyo caso resultan de
aplicacin los parmetros indemnizatorios fijados por el Decreto N 861/96; b)
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judicialmente, en cuyo caso la demostracin de los daos quedar sujeta a las reglas
generales en materia de responsabilidad civil y de prueba.
El referido artculo 2 de la Ley Provincial N 2183 resulta particularmente claro en el
sentido que deber escogerse alguno de los procesos de determinacin de las
indemnizaciones precedentemente expuestos. Advierta V.S. que la utilizacin de la
conjuncin disyuntiva o no permite abrigar duda alguna acerca del carcter
alternativo de los referidos mecanismos de determinacin de las indemnizaciones.
En efecto, la ley provincial pone al alcance de las partes interesadas la posibilidad de
llegar a un comn acuerdo acerca de la aplicabilidad de las pautas indemnizatorias
consagradas en la legislacin nacional vigente, en cuyo caso se aplican
automticamente, y sin necesidad de desplegar actividad probatoria alguna, los
parmetros establecidos en el Decreto N 861/96. Se trata por lo tanto, de un
mecanismo legal que carece de toda operatividad automtica, cuya aplicacin slo
surge ante la existencia de un expreso acuerdo de las partes interesadas. En
definitiva, no se trata ms que de un rgimen indemnizatorio al que las partes
pueden adherir, pero que de ninguna manera puede ser impuesto en forma
unilateral por una de las partes interesadas, ni resulta vinculante para V.S.
El referido artculo 2 de la ley N 2183 de la Provincia del Neuqun establece
claramente que, frente a la ausencia de acuerdo entre las partes respecto de la aplicacin
de los parmetros indemnizatorios del Decreto N 861/96, el propietario superficiario
deber demandar judicialmente la fijacin de la indemnizacin por el goce de las
servidumbres.
Es claro que en tal caso devienen inaplicables los parmetros indemnizatorios de la ley
N 2183 de la Provincia del Neuqun, quedando la fijacin de las indemnizaciones
sujetas a las reglas generales en materia de responsabilidad civil que exigen la
acreditacin por la actora del dao reclamado.
(c)
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__________%
______:
__________%
______:
__________%
Ver por ejemplo artculos 17, 18, 20 (tercer prrafo), 21, 31, 38, 45, 50, 57, 58, 59, 66, 67, 69, 70, 72,
73, 79, 80, 81, etc. de la Ley N 17.319.
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Tambin hemos
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Como bien podr advertir V.E., la totalidad de los rubros indemnizatorios reclamados en
las presentes actuaciones se devengan en forma peridica, circunstancia que los
sometera, con la salvedad formulada en el punto 14.4.1 del presente, al plazo
quinquenal de prescripcin previsto en el artculo 4027 del Cdigo Civil de la Nacin.
[ANALIZAR SI QUEREMOS INCLUIR ESTE PUNTO 14.4.2 PORQUE QUIZS
DEBILITE EL PLANTEO DE PRESCRIPCIN DE DOS AOS].
15.
CONCLUSIONES
De lo expuesto se desprenden las siguientes conclusiones:
(a)
Tampoco se especifica el
(c)
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(d)
(e)
(f)
(g)
(h)
(i)
Tampoco corresponde abonar suma alguna por el uso de los ridos cuya
utilizacin se encuentra comprendida en la servidumbre hidrocarburfera que
tiene mi mandante.
(j)
Los criterios para valorizar los reclamos por la utilizacin de ridos son
antojadizos y carecen de todo fundamento fctico tcnico y legal. La pretensin
de un recargo del 50% resulta poco seria.
(k)
(l)
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(m)
(n)
(o)
(p)
16.
LA IMPROCEDENCIA DE LA PRUEBA PERICIAL OFRECIDA.
A continuacin demostraremos la improcedencia de la prueba pericial ofrecida por el
actor en su escrito de demanda.
16.1. Los supuestos de procedencia de la prueba pericial.
El artculo 457 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin dispone:
Ser admisible la prueba pericial cuando la apreciacin
de los hechos controvertidos requiere conocimientos
especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad
tcnica especializada.
Tal como demostraremos a continuacin, la prueba pericial ofrecida por el actor resulta
improcedente toda vez que las cuestiones que el actor pretende someter a juicio del
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En efecto, no existe ningn elemento que permita sustentar los parmetros de extraccin
enunciados por el actor, quien arbitrariamente presume, sin que exista razn alguna que
lo justifique, que mi mandante extrajo los volmenes que enuncia de materiales
minerales para la construccin de las instalaciones ubicadas en las correspondientes
reas de explotacin. Tampoco la actora ofrece ningn sustento tcnico para respaldar
las estimaciones que ofrece para determinar el volumen de ridos utilizados. La pericia
propuesta por la actora deviene pues totalmente especulativa y sin base fctica real ni
tcnica que la justifique; en resumidas cuentas un verdadero dislate.
Por otra parte, el actor pretendera vincular la cantidad de ductos existentes con los
ridos utilizados en su construccin, sin que exista razn alguna que permita afirmar
que mi mandante utiliz ridos extrados de su rea de explotacin a tal fin.
Luego de reclamar sumas adeudadas por la presunta utilizacin de los materiales
presuntamente extrados del rea de explotacin hidrocarburfera, el actor solicita, en
una actitud claramente contradictoria, la determinacin de su localizacin actual. Es
claro que si los ridos que sustentan el reclamo del actor se encuentran dentro del rea
de explotacin de mi parte, sta no habra dispuesto de los mismos sino simplemente
establecido
un
traslado
de
los
materiales,
circunstancia
que
17.
OFRECIMIENTO DE PRUEBA.
NOTA:
06/04/2004
#38047 v6 - GGD
BORRADOR 13/04/04
ES IMPORTANTE
Determinar en cada una de las reas objeto del reclamo las superficies afectadas por
los lotes de explotacin delimitados por el concesionario y las superficies
efectivamente afectadas a instalaciones asociadas a la explotacin del yacimiento o
tareas de exploracin
Determine la antigedad de los diferentes usos por lo que reclama la Provincia del
Neuqun, es decir el tiempo durante el cual las superficies efectivamente afectadas a
lotes de explotacin e instalaciones asociadas han sido objeto de dicho uso y
afectacin, incluyendo dentro de dicho clculo los pozos, caminos, ductos, etc.
[SERA IMPORTANTE QUE LA EMPRESA PUEDA DISCRIMINAR ESTE
PUNTO PARA INCLUIR ALGO DE ELLO EN LA CONTESTACIN DE
DEMANDA.
Canteras.
[EN
RELACIN
ELLO
NECESITAMOS
ACREDITAR
06/04/2004
#38047 v6 - GGD
BORRADOR 13/04/04
DOCUMENTAL
[TENEMOS QUE OFRECER DECRETOS, CESIONES Y EXPEDIENTES PARA
ACREDITAR PORCENTAJES DE TITULARIDAD].
INFORMATIVA
1.
LA
COMISIN
ASESORA
DE
HIDROCARBUROS
sita
en
___________.
2.
de
Energa
de
la
Nacin
en
los
expedientes
06/04/2004
#38047 v6 - GGD
BORRADOR 13/04/04
Si la demandada delimit en cada una de las reas que se indican a continuacin los
correspondientes lotes de explotacin, y qu porcin de la superficie de dichas reas
se encuentra afectada por lotes de explotacin a cuyo efecto debe compararse la
superficie total del rea que se identifica seguidamente con la superficie del
correspondiente lote de explotacin.
Identifique las fechas en que se delimitaron cada uno de los lotes de explotacin que
se indican seguidamente ______________.
Informe el detalle de los pozos, instalaciones de todos tipo, [caminos], que han sido
informados por ______ como existentes en cada una de las reas que se indican
seguidamente y la fecha desde la cual se informaron como existentes.
Informe acerca del porcentaje de titularidad que _____ tiene respecto de las
concesiones [y permisos de exploracin] que se indican seguidamente, considerando
a tales fines toda la informacin disponible , incluyendo porcentajes de participacin
registrados e informados, solicitud de cesiones y participaciones utilizadas a los
fines del canon establecido en los artculos 58 [y 57] de la Ley N 17.319.
18.
RESERVA DEL CASO FEDERAL.
Por encontrarse en tela de juicio el derecho de propiedad de mi mandante consagrado en
los artculos 14 y 17 de la Constitucin Nacional, el principio de supremaca de la ley
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#38047 v6 - GGD
BORRADOR 13/04/04
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