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La responsabilidad
administrativa, civil y
penal del asesor fscal
Dr. Arturo de Jess Urbina Nandayapa*
Dr. Javier Eddie Villanueva Marrufo**
Lic. Mara Eugenia Oceguera Valle***
Nueva
Visin Fiscal
* Maestro y doctor en derecho fscal por la UNAM. www.noticierofscal.com, [email protected]
** Representante de la ANAFINET Riviera Maya. Asociado al Ilustre y Nacional Colegio de Abogados de Mxico (INCAM).
Socio Fundador del Colegio de Contadores Pblicos de la Riviera Maya. Miembro del Instituto Mexicano de Auditores Internos
IMAI. Secretario General de la CNOP en Solidaridad. Twitter: @cnop_playa, [email protected]
*** Abogada postulante en derecho fscal. [email protected]
Este es un tema que les interesa a los contadores ms all de toda consideracin,
pero es una realidad, la asesora fscal tiene muchas aristas de responsabilidad
penal, civil, administrativa que recae no slo en los contadores, sino en toda per-
sona que d asesora fscal como experto tributario.
Da con da, el Servicio de Administracin Tributaria (SAT) comienza a revisar el
debido cumplimiento de las obligaciones fscales de los contribuyentes en aos pasa-
dos, y siempre quien debe responder de las acciones y omisiones es la empresa, la
cual descubre en muchas ocasiones que no se han pagado los impuestos que deba
pagar la empresa tercerizadora, con conocimiento de la empresa contratante o sin l.
El asesor de impuestos o asesor tributario es el profesional que gestiona
el cumplimiento de las obligaciones tributarias ante la administracin pblica,
ya sea para personas fsicas o empresas, para ello es previamente necesaria la
elaboracin de las cuentas de la empresa y, en el caso de personas fsicas, los
ingresos y gastos deducibles en la declaracin.
Una vez elaboradas las cuentas de la empresa o las de la persona fsica, el
asesor deber buscar el mayor ahorro fscal y avisar de las posibles decisiones
a tomar para conseguir el mximo ahorro, por ejemplo, un plan de pensiones o
una cuenta vivienda, asesorndole segn sus circunstancias personales de la
empresa o el particular y adaptndolas a la ltima normativa vigente.
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Y si un asesor aconseja, asesora o presta servicios
para omitir el pago legal de una contribucin, est
incurriendo en una infraccin administrativa y en un
delito, esta es una cuestin muy seria. Veamos a
continuacin algunos artculos del Cdigo Fiscal de
la Federacin (CFF):
Artculo 89. Son infracciones cuya responsabilidad
recae sobre terceros, las siguientes:
I. Asesorar, aconsejar o prestar servicios para omitir
total o parcialmente el pago de alguna contribucin en
contravencin a las disposiciones fscales.
II. Colaborar en la alteracin o la inscripcin de
cuentas, asientos o datos falsos en la contabilidad o en
los documentos que se expidan.
III. Ser cmplice en cualquier forma no prevista,
en la comisin de infracciones fscales.
No se incurrir en la infraccin a que se refere la
fraccin primera de este artculo, cuando se manifeste en
la opinin que se otorgue por escrito que el criterio conte-
nido en ella es diverso a los criterios dados a conocer por
las autoridades fscales en los trminos del inciso h) de la
fraccin I del artculo 33 de este Cdigo o bien manifesten
tambin por escrito al contribuyente que su asesora puede
ser contraria a la interpretacin de las autoridades fscales.
Artculo 90. Se sancionar con una multa de
$44,610.00 a $70,110.00, a quien cometa las infracciones
a las disposiciones fscales a que se refere el artculo
89 de este Cdigo.
En los supuestos sealados en la fraccin I del ar-
tculo citado, se considerar como agravante que la
asesora, el consejo o la prestacin de servicios sea
diversa a los criterios dados a conocer por las
autoridades fscales en los trminos del inciso h)
de la fraccin I del artculo 33 de este Cdigo. En
este caso, la multa se aumentar de un 10% a un 20%
del monto de la contribucin omitida, sin que dicho au-
mento exceda del doble de los honorarios cobrados por
la asesora, el consejo o la prestacin de servicios.
No se incurrir en la agravante a que se refere el
prrafo anterior, cuando se manifeste en la opinin
que se otorgue por escrito que el criterio contenido
en ella es diverso a los criterios dados a conocer por
las autoridades fscales en los trminos del inciso h)
de la fraccin I del artculo 33 de este Cdigo.
(El uso de negrillas dentro del texto es nuestro.)
Funciones habituales de un asesor fscal:
Advertencia de las oportunidades y opciones para
ahorrar impuestos.
Declaracin de impuestos de sociedades.
Declaracin de impuesto de personas fsicas.
Funciones habituales de un gestor contable:
Gestin contable.
Presentacin de los estados fnancieros anuales.
Revisin y mantenimiento de actas de socios.
Elaboracin de registros y papeles de trabajo
(facturas emitidas, recibidas, gastos, bienes de
inversin, etctera).
Pero cuando se trata de dictmenes de estados
fnancieros, las sanciones administrativas son dife-
rentes, y son las siguientes de acuerdo con el CFF:
Artculo 91-A. Son infracciones relacionadas con el
dictamen de estados fnancieros que deben elaborar los
contadores pblicos de conformidad con el artculo 52
de este Cdigo, el que el contador pblico que dictami-
na no observe la omisin de contribuciones recaudadas,
retenidas, trasladadas o propias del contribuyente, en el
informe sobre la situacin fscal del mismo, por el pe-
riodo que cubren los estados fnancieros dictaminados,
cuando dichas omisiones se vinculen al incumplimiento
de las normas de auditora que regulan la capacidad,
independencia e imparcialidad profesionales del contador
pblico, el trabajo que desempea y la informacin que
rinda como resultado de los mismos, y siempre que la
omisin de contribuciones sea determinada por las
autoridades fscales en ejercicio de sus facultades de
comprobacin mediante resolucin que haya quedado
frme.
No se incurrir en la infraccin a que se refere el
prrafo anterior, cuando la omisin determinada no su-
pere el 20% de las contribuciones recaudadas, retenidas
o trasladadas, o el 30%, tratndose de las contribucio-
nes propias del contribuyente.
Artculo 91-B. Al contador pblico que cometa las
infracciones a que se refere el artculo 91-A de este
Cdigo, se le aplicar una multa del 10% al 20%
de las contribuciones omitidas a que se refere el
citado precepto, sin que dicha multa exceda del doble
de los honorarios cobrados por la elaboracin del
dictamen.
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As que las asesoras deben
constar por escrito, si existiere
alguna irregularidad el asesor fscal
puede enfrentar demandas civiles
o penales por parte de su cliente.
Pero el SAT o el Instituto Mexi-
cano del Seguro Social (IMSS)
pueden fncar responsabilidades
penales y administrativas al asesor
fscal o contable, en su caso, as
que los tiempos en que se ofrecan
planeaciones fscales sin sustento
legal parece que han pasado;
cuando comiencen las querellas
penales, comenzarn las respon-
sabilidades en contra de este
grupo de asesores fraudulentos.
Los diferentes tipos de respon-
sabilidades por la asesora fscal
errnea pueden ser administrati-
vos, civiles y/o penales, y es un
requisito que estn exigiendo las
autoridades fscales, que la ase-
sora se proporcione por escrito,
lo que dar lugar en su momento
a la responsabilidad del asesor
fscal como autor intelectual.
La responsabilidad jurdica se
basa en la no satisfaccin de un
criterio establecido por el derecho,
con independencia de si se pudo
haber actuado tambin de otro
modo.
La pregunta ms importante
para un contribuyente es: qu
sucede cuando un asesor fscal
lo ha llevado en una direccin
errnea?, qu sucede si esta
asesora le costar su libertad
o millones de pesos en un crdito
fscal que debe pagar al SAT? Lo
ms terrible que puede descubrir
un contribuyente son los siguientes
puntos:
1. Un porcentaje importante de
asesores fscales son estafado-
res, ya que no tienen los grados
con que se ostentan y no tienen
cdula profesional de abogado
que les permita litigar en defen-
sa de su cliente.
2. El fraude fscal fue un esquema
que no fue perseguido por las
autoridades, pero las conse-
cuencias quedan en manos de
los contribuyentes.
3. Es grupo de asesores fscales
han cometi do delitos como
usurpaci n de profesi ones,
fraude, autora intelectual en
lavado de dinero y fraude fscal
y fraude al IMSS, pero el autor
material es el contribuyente que
sigui las indicaciones de los
supuestos asesores.
4. Los autores intelectuales de
esta serie de delitos pueden ser
demandados en las vas civil,
penal y administrativa por sus
clientes.
5. En estas condiciones, si el
contribuyente enfrenta un pro-
ceso penal fscal o le es fnca-
do un crdito fscal en su contra,
las demandas civiles pueden
ser su ni co recurso como
circunstancia excluyente de
responsabilidad penal. Una
demanda civil para que la res-
ponsabilidad de la asesora
equivocada recaiga sobre el que
la imparti y ms si esta perso-
na usurp profesiones de prin-
cipio a fn.
Esta es la realidad fiscal en
Mxico actualmente.
Responsabilidad
administrativa
Es aquella en la que incurren
l os ser vi dores y funci onari os
pblicos que, en el ejercicio de
sus f unci ones, desar rol l aron
una gestin deficiente o negli -
gente. La calificacin de gestin
deficiente o negligente se adop-
t a teni endo en cuent a l o si -
guiente:
Que no se hayan logrado resul-
tados razonables en trminos
de efciencia, efcacia o econo-
ma teniendo en cuenta los
planes y programas aprobados
y su vinculacin con las polticas
del sector al que pertenecen.
El contribuyente o empresario
busca a un contador o a un
asesor fscal para que le den la
mejor asesora posible para que
pueda disminuir su carga tribu-
taria dentro de la ley, pero, qu
sucede cuando dicha asesora
no fue correcta, y las autorida-
des fscales fncan un crdito a
cargo del particular?, entonces
la asesora que debi ser entre-
gada por escrito, tiene que ha-
cerse responsable de los efectos
administrativos, por los conse-
jos que realiz y cobr por ellos.
L
a asesora que debi
ser entregada por escrito, tiene
que hacerse responsable de los efectos
administrativos, por los conse jos que
realiz y cobr por ellos
100
La exigencia de la autoridad tributaria es que la
asesora sea por escrito, y ms all, que esta ase-
sora no sea contraria a los criterios dados a conocer
por las autoridades fscales, esto en materia admi-
nistrativa, falta por ver la responsabilidad penal que
surge de estos asesores.
Responsabilidad
penal del asesor fscal
Los artculos 89, 90 y 91 del CFF determinan
que l a asesora f i scal debe ser por escri to,
as que debemos entender por principio, qu
es la asesora fiscal? y, quines pueden dar
dicha asesora?, obviamente un profesional de
la materia; quien sin conocimiento y sin grados
acad mi cos l a proporci one puede i ncurri r en
varios delitos.
El asesor de impuestos o asesor tributario es
el profesional que gestiona el cumplimiento de las
obligaciones tributarias ante la administracin pbli-
ca, ya sea para personas fsicas o empresas, para
ello es previamente necesaria la elaboracin de las
cuentas de la empresa y en el caso de personas f-
sicas los ingresos y gastos deducibles en la decla-
racin.
Cuando derivado de los consejos de los supues-
tos asesores el contribuyente incurre en la comisin
de un delito, entonces nace la responsabilidad
penal.
De qu se trata el tema del autor intelectual
del delito. Del que prepar, indujo y seal el cami-
no del delito, en este caso, el asesor que indica el
camino incorrecto a seguir al contribuyente y los que
avalan estas conductas.
El autor intelectual en la modalidad directa es el
asesor que, desconociendo el tema, con fraude y
engaos, expone y sugiere sobre algo que descono-
ce, engaando al contribuyente que de buena fe
confa en el supuesto conocimiento y experiencia del
asesor.
Y el afectado en primera instancia es el con-
tribuyente, el que de seguir la asesora por la que
pag comete el delito, ha sido estafado y puede
demandar en la va civil y en la va penal para
su defensa en materia penal por cometer el deli-
to de fraude fiscal, fraude al IMSS y lavado de
dinero.
Sujetos del delito
Son aquellos que intervienen en la ejecucin del
delito:
Activos (los que participan en su realizacin): es
la persona fsica que comete el delito, llamado
tambin delincuente, agente o criminal. Ser siem-
pre una persona fsica, independientemente del
sexo, edad (la minora de edad da lugar a la inim-
putabilidad), nacionalidad y otras caractersticas.
Autor intelectual: aquel que piensa o planea el
delito.
Autor material: ejecuta o realiza la conducta
delictiva.
Coautor: participa como autor intelectual y mate-
rial.
Cmplice: auxilia o presta medios para la reali-
zacin del delito.
Encubridor: aquel que calla la verdad del delito.
Autor mediato: aquel que se vale de los meno-
res de edad o incapaces para la realizacin del
delito.
Instigador: aquel que instiga, amenaza u obliga
a otro a cometer un delito.
Pasivos (los afectados): sujeto pasivo es la
persona fsica o moral sobre quien recae el dao
o peligro causado por la conducta realizada por
el delincuente. Se le llama tambin vctima u
ofendido, en cuyo caso una persona jurdica pue-
de ser sujeto pasivo de un delito (patrimoniales y
contra la nacin). Estrictamente el ofendido es
quien de manera indirecta reciente el delito. Ejem-
plo: los familiares del occiso.
En principio, cualquier persona puede ser sujeto
pasivo; sin embargo, dadas las caractersticas de
cada delito, en algunos casos el propio tipo sea-
la quin puede serlo y en qu circunstancias: como
el aborto, slo el producto de la concepcin en
cualquier momento de la preez puede ser sujeto
pasivo.
Pasivo del delito: son aquellos que ven lesio-
nado su bien jurdico con la realizacin del delito.
Pasivo del dao: aquellos que resintieron direc-
tamente la conducta delictiva y no necesariamen-
te vieron lesionado su bien jurdico.
Es la obligacin de estar a las consecuencias ju-
rdicas, predeterminadas por ley formal con carcter
de orgnica, que el ordenamiento seala como con-
secuencia de la realizacin de un hecho, comisivo u
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omisivo, que reviste los caracteres
de punible. En suma, se trata de
la consecuencia que sobre el su-
jeto produce la realizacin de una
infraccin criminal.
A continuacin mostramos las
sanciones previstas por el CFF en
materia de delitos fscales:
Artculo 110. Se impondr
sancin de tres meses a tres aos
de prisin, a quien:
I. Omita solicitar su inscripcin
o la de un tercero en el registro
federal de contribuyentes por ms
de un ao contado a partir de la
fecha en que debi hacerlo, a
menos que se trate de personas
cuya solicitud de inscripcin deba
ser presentada por otro an en el
caso en que ste no lo haga.
II. Rinda con falsedad al citado
registro, los datos, informes o avisos
a que se encuentra obligado.
III. Use intencionalmente ms
de una clave del Registro Fede-
ral de Contribuyentes.
IV. (Se deroga).
V. Desocupe el local donde
tenga su domicilio fiscal, sin
presentar el aviso de cambio de
domi ci li o al regi stro federal
de contribuyentes, despus de
l a not i f i caci n de l a orden
de visita, o bien despus de que
se le hubiera notifcado un cr-
dito fscal y antes de que ste
se haya garantizado, pagado
o quedado sin efectos, o
tratndose de personas
morales que hubieran
realizado actividades
por las que deban pagar
contribuciones, haya
transcurrido ms de un
ao contado a partir de
la fecha en que legalmen-
te se tenga obligacin de
presentar dicho aviso.
No se formular querella si, quien encontrndose en los supuestos ante-
riores, subsana la omisin o informa del hecho a la autoridad fscal antes de
que sta lo descubra o medie requerimiento, orden de visita o cualquier otra
gestin notifcada por la misma, tendiente a la comprobacin del cumplimien-
to de las disposiciones fscales, o si el contribuyente conserva otros estable-
cimientos en los lugares que tenga manifestados al registro federal de
contribuyentes en el caso de la fraccin V.
Artculo 111. Se impondr sancin de tres meses a tres aos de prisin,
a quien:
I. (Se deroga).
II. Registre sus operaciones contables, fscales o sociales en dos o ms
libros o en dos o ms sistemas de contabilidad con diferentes contenidos.
III. Oculte, altere o destruya, total o parcialmente los sistemas y registros
contables, as como la documentacin relativa a los asientos respectivos,
que conforme a las leyes fscales est obligado a llevar.
IV. Determine prdidas con falsedad.
V. Sea responsable de omitir la presentacin por ms de tres meses,
de la declaracin informativa a que se refere el primer prrafo del artcu-
lo 214 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, o presentarla en forma
incompleta.
VI. Por s, o por interpsita persona, divulgue, haga uso personal o inde-
bido, a travs de cualquier medio o forma, de la informacin confdencial que
afecte la posicin competitiva proporcionada por terceros a que se referen
los artculos 46, fraccin IV y 48, fraccin VII de este Cdigo.
VII. No cuente con los controles volumtricos de gasolina, diesel, gas
natural para combustin automotriz o gas licuado de petrleo para com-
bustin automotriz, segn sea el caso, a que hace referencia la fraccin
V del artculo 28 de este Cdigo, los altere, los destruya o bien, enajene
combustibles que no fueron adquiridos legalmente.
E
l autor intelectual del delito
es un asesor que, desconociendo el tema,
con fraude y engaos, expone y sugiere
sobre algo que desconoce, engaando
al contribuyente que de buena fe
confa en l
102
No se formular querella, si
quien encontrndose en los su-
puestos anteriores subsana la
omisin o el ilcito antes de que
la autoridad fscal lo descubra o
medie requerimiento, orden de
visita o cualquier otra gestin
notifcada por la misma, tendente
a la comprobacin del cumplimien-
to de las disposiciones fscales.
Para que un asesor fscal pue-
da litigar, tiene que tener, necesa-
ria y forzosamente la cdula de
abogado, de no tener dicha cdu-
la, no puede litigar. Artculo 27 de
la Ley de Amparo:
Artculo 27. . . . . . . . . . . . . . .
(De la representacin legal
de las partes) El agraviado y el
tercero perjudicado podrn auto-
rizar para or notifcaciones en su
nombre, a cualquier persona con
capacidad legal, quien quedar
facultada para interponer l os
recursos que procedan, ofrecer
y rendir pruebas, alegar en las
audiencias, solicitar su suspensin
o diferimiento, pedir se dicte
sentencia para evitar la consu-
macin del trmino de caducidad
o sobreseimiento por inactividad
procesal y realizar cualquier acto
que resulte ser necesario para la
defensa de l os derechos del
autorizante, pero no podr subs-
tituir o delegar dichas facultades
en un tercero. En las materias
civil, mercantil o administrativa,
la persona autorizada conforme
a la primera parte de este prra-
fo, deber acreditar encontrarse
legalmente autorizada para
ejercer la profesin de abogado,
y debern proporcionarse los
datos correspondientes en el
escrito en que se otorgue dicha
autorizacin; pero las partes
podrn designar personas sola-
mente autorizadas para or noti-
fcaciones e imponerse de los
autos, a cualquier persona con
capacidad legal, quien no gozar
de las dems facultades a que
se refere este prrafo.
(El uso de negrillas dentro del
texto es nuestro.)
Artculo 5o. de la Ley Federal
de Procedimiento Contencioso
Administrativo (LFPCA):
Artculo 5o. Ante el Tribunal
no proceder la gestin de nego-
cios. Quien promueva a nombre
de otra deber acreditar que la
representacin le fue otorgada a
ms tardar en la fecha de la
presentacin de la demanda o de
la contestacin, en su caso.
La representacin de los par-
ticulares se otorgar en escritura
pblica o carta poder frmada ante
dos testigos y ratifcadas las frmas
del otorgante y testigos ante no-
tario o ante los secretarios del
Tribunal, sin perjuicio de lo que
disponga la legislacin de profe-
siones. La representacin de los
menores de edad ser ejercida por
quien tenga la patria potestad.
Tratndose de otros incapaces, de
la sucesin y del ausente, la re-
presentacin se acreditar con la
resolucin judicial respectiva.
La representacin de las auto-
ridades corresponder a las uni-
dades administrativas encargadas
de su defensa jurdica, segn lo
disponga el Ejecutivo Federal en
su Reglamento o decreto respec-
tivo y en su caso, conforme lo
disponga la Ley Federal de Enti-
dades Paraestatales. Tratndose
de autoridades de las Entidades
Federativas coordinadas, conforme
lo establezcan las disposiciones
locales.
Los particulares o sus repre-
sentantes podrn autorizar por
escrito a licenciado en derecho
que a su nombre reciba notif-
caciones. La persona as auto-
rizada podr hacer promociones
de trmite, rendir pruebas,
presentar alegatos e interponer
recursos. Las autoridades podrn
nombrar delegados para los
mismos fnes. Con independencia
de lo anterior, las partes podrn
autorizar a cualquier persona con
capacidad legal para or notifca-
ciones e imponerse de los autos,
quien no gozar de las dems
facultades a que se refere este
prrafo.
(El uso de negrillas dentro del
texto es nuestro.)
La delincuencia se apoder
de las calles de Mxico porque
permitimos hacerlo, nadie dijo
nada hasta que estamos frente
a una l ucha que genera ms
violencia y ms muertos que una
guerra.
Ganar el dinero honradamente
supone un esfuerzo continuo, di-
nero que dej amos de darl e a
nuestras familias para buscar una
mejor capacitacin, por lo que no
es justo pagar a gente sin escr-
pulos que a costa de terceros de
buena fe, tratan de ganar dinero
con publicidad engaosa al decir
una y otra vez que son maestros
o doctores, y no lo son.
Lo que hacen estas personas
se llama fraude, el afectado pue-
de hacer una denuncia ministerial
por usurpacin de profesiones o
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exigir que le devuelvan lo que haya pagado. Estas personas que dan
cursos o consejos profesionales que llevan a la comisin de delitos,
tienen derecho a percibir honorarios?, la verdad es que no tienen
ningn derecho a cobrar por los servicios que han prestado en calidad
de abogados, contadores, maestros o doctores, sin serlo.
Todo al tenor de los artculos 2607 y 2608 del Cdigo Civil del Dis-
trito Federal (CCDF), que regulan la prestacin de estos servicios
profesionales:
Artculo 2607. Cuando no hubiere habido convenio, los honorarios se
regularn atendiendo juntamente a las costumbre del lugar, a la importancia
de los trabajos prestados, a la del asunto o caso en que se prestaren, a las
facultades pecuniarias del que recibe el servicio y a la reputacin profesional
que tenga adquirida el que lo ha prestado. Si los servicios prestados estuvie-
ren regulados por arancel, ste servir de norma para fjar el importe de los
honorarios reclamados.
Artculo 2608. Los que sin tener el ttulo correspondiente ejerzan profe-
siones para cuyo ejercicio la ley exija ttulo, adems de incurrir en las penas
respectivas, no tendrn derecho de cobrar retribucin por los servicios profe-
sionales que hayan prestado.
La imparticin de cursos, diplomados y todo evento realizado por
personas que no tienen licenciaturas reconocidas por la Secretara de
Educacin Pblica (SEP) no han tenido derecho a cobrar honorarios
por estos eventos.
Verifque en la pgina descrita si la persona que se ostent con
grados o licenciaturas tiene este grado o licenciatura, si no lo tiene,
usted tiene derecho a pedir el reintegro del dinero pagado con los
respectivos intereses.
Puede usted demandar penalmente al expositor por el delito de
usurpacin de profesiones y fraude, por los argumentos de derecho
expresados.
Verifque los grados acadmicos de todos sus asesores, muchos no
tienen los grados con que se ostentan. Usted puede hacerlo a travs
de internet: http://www.cedulaprofesional.sep.gob.mx
Todo se reduce a una cuestin de avaricia de mayor o menor grado
que ha provocado la comisin de varios delitos por el engao y el
fraude califcado, lo malo es que este tipo de conductas tienen conse-
cuencias muy graves para los contribuyentes.
Responsabilidad civil
La responsabilidad civil es la obligacin que recae sobre una persona
de reparar el dao que ha causado a otro, sea en naturaleza o bien
por un equivalente monetario, habitualmente mediante el pago de una
indemnizacin de perjuicios. Dez-
Picazo defne la responsabilidad
como la sujecin de una persona
que vulnera un deber de conducta
impuesto en inters de otro sujeto
a la obligacin de reparar el dao
producido. Aunque la persona que
responde suele ser la causante del
dao, es posible que se haga res-
ponsable a una persona distinta
del autor del dao, caso en el que
se habl a de responsabi l i dad
por hechos ajenos, como ocurre, por
ejemplo, cuando a los padres se
les hace responder de los daos
causados por sus hijos o al pro-
pietario del vehculo de los daos
causados por el conductor con
motivo de la circulacin.
La responsabilidad civil puede
ser contractual o extracontractual.
Cuando la norma jurdica violada
es una ley (en sentido amplio), se
habla de responsabilidad extracon-
tractual, la cual a su vez puede ser,
o bien delictual o penal (si el dao
causado fue debido a una accin
tipificada como delito) o cuasi-
delictual o no dolosa (si el perjuicio
se origin en una falta involuntaria).
Cuando la norma jurdica transgre-
dida es una obligacin establecida
en una declaracin de voluntad
particular (contrato, oferta unilate-
ral, etctera), se habla entonces
de responsabilidad contractual.
L
Los que sin tener el
ttulo correspondiente
ejerzan profesiones
para cuyo ejercicio la
ley exija ttulo, adems
de incurrir en las
penas respectivas, no
tendrn derecho de
cobrar retribucin por
los servicios
profesionales que
hayan prestado
104
Los contratos de tercerizacin o de subcontratacin de persona fueron utilizados en algunos casos para
no pagar indebidamente impuestos y cuotas de seguridad social; en esos casos la estructura de dichos
contratos es la siguiente:
PRIMERA. OBJETO DEL CONTRATO. Es objeto del presente contrato, los servicios que otorga
el prestador al cliente, consistentes en la asesora y capacitacin fnanciera, administrativa,
tcnica, contable, jurdico o de cualquier otra naturaleza, as como la contratacin del personal
que requiera para el cumplimiento de sus fnes, y delegar en una o varias personas, el cumplimiento
de mandatos, comisiones, servicios y dems actividades propias de su objeto, contratar activa
o pasivamente toda clase de prestaciones de servicios, celebrar contratos y convenios favor del
cliente.
Convienen las partes en que el precio objeto de este contrato, ser de acuerdo al reporte que mes
a mes le haga el prestador del servicio al cliente, respecto de la asesora administrativa, fnanciera,
contable, legal, pago de proveedores, subarrendamiento de oficinas, pago de nmina de
personal contratado por el prestador del servicio y puesto a disposicin del contratante, entre otros
gastos que genere la contratacin de los servicios que se contratan.
El objeto del contrato es el servicio de ASESORA FINANCIERA, CONTABLE, ADMINISTRATIVA, TCNICA,
JURDICA Y DE LA QUE SEA NECESARIA.
Pero se omite decir cul es el fn del contrato, el cual era bsicamente no pagar impuestos.
Y aqu se rompe otra regla, el objeto y fn de los contratos debe ser lcito, ya que de conformidad con
esta clusula, el prestador del servicio se va a encargar de la administracin completa de la empresa del
cliente, y, quin en su sano juicio le va a entregar a un extrao esta administracin completa? Y menos
con un simple contrato ininteligible, adems, mezclan dos conceptos, pago de nminas, personal y la ase-
sora misma. Es un contrato confuso.
Y para hacer ms grande la injuria, est la siguiente clusula, en la cual se seala:
QUINTA. DE LA RESPONSABILIDAD. El prestador del servicio desde este acto, libera al cliente de toda
responsabilidad fscal, laboral, mercantil, penal o de cualesquiera otra ndole, por lo que al trmino del
contrato, el prestador del servicio se compromete a dejar a salvo DE CUALESQUIER RECLAMACIN que le
sea notifcada y exigida al cliente sea por algn tercero, O POR AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS O
JUDICIALES O DEL TRABAJO, segn sea el caso.
Esta clusula no tiene desperdicio, un particular libera de toda responsabilidad penal o civil a la persona
que lo ha contratado, se arroga funciones del titular del Poder Ejecutivo; ni siquiera el presidente de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) podra manifestar lo anterior, ya que se debe estar a las
resoluciones de los tribunales.
Pero el prestador del servicio se compromete a dejar a salvo cualquier reclamacin de autoridades ad-
ministrativas o judiciales o laborales, en caso de que el cliente sea requerido por ellas, as que la primera
pregunta que surge de estos contratos es: qu debe entenderse por dejar a salvo las reclamaciones de
autoridades?
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n una sentencia defnitiva solamente
procede dejar a salvo derechos, para que el
interesado los haga valer posteriormente en la va
y forma que legalmente corresponda, en aquellos
casos en que las autoridades de instancia
resuelvan excepciones dilatorias
Dejar a salvo los derechos de cualquier reclamacin lo podemos interpretar como la situacin en que si
existe cualquier afectacin a los derechos del cliente, el prestador del servicio se encargar de defenderlos
de manera tal que no reciba esta afectacin, sin que el cliente tenga que desembolsar un centavo por el
costo de esta defensa.
De igual manera la reclamacin de un tercero (lase los trabajadores de la empresa) si lo demandan en
la va laboral y de seguridad social, es procedente, pero el prestador del servicio debe dejar a salvo los
derechos del cliente de estas reclamaciones, por desgracia para el cliente el trmino de dejar a salvo
los derechos, en materia judicial tiene una connotacin diferente, la cual podemos ver en las siguiente
tesis del Poder Judicial de la Federacin.
SENTENCIA DEFINITIVA. CASOS EN QUE PROCEDE DEJAR A SALVO LOS DERECHOS PARA HACERLOS VALER
EN LA VA Y FORMA CORRESPONDIENTE.- En una sentencia defnitiva solamente procede dejar a salvo derechos,
para que el interesado los haga valer posteriormente en la va y forma que legalmente corresponda, en aquellos casos
en que las autoridades de instancia resuelvan excepciones dilatorias, de tal manera que en virtud de la procedencia de
ellas ya no se asume el estudio del negocio en cuanto al fondo.
No. Registro: 184,404, Jurisprudencia, Materia(s): Civil, Novena poca, Instancia: Tribunales Colegiados de Circui-
to, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XVII, Abril de 2003, Tesis: III.2o.C. J/15, Pgina: 1020.
As que el prestador del servicio puede alegar que el trmino utilizado sirve para que en caso de de-
manda, sta se arregle a favor del demandante y ste pueda volver a demandar al cliente, cuestin de
interpretacin en trminos de ley.
En trminos generales, el prestador del servicio puede evadir su responsabilidad por medio de esta
clusula, al invocar que el trmino signifca que se puede volver a demandar, no es responsable de nada
en trminos de ley, todo es un engao.
Pero en el contrato realizado, hay otra clusula que trata sobre la responsabilidad, y expresa lo siguiente:
NOVENA. DE LA RESPONSABI LI DAD. El prest ador del ser vi ci o responder CI VI L, PENAL,
ADMINISTRATIVAMENTE DE O LOS DAOS Y PERJUICIOS QUE SE LLEGUE A CAUSAR AL cliente, por el
desempeo de sus servicios profesionales, siempre que hubiese mediado NEGLIGENCIA, IMPERICIA O DOLO.
Es decir, que si el cliente demuestra que el prestador actu con negligencia,
impericia o dolo, ste deber responder por los daos y perjuicios que
se causen al cliente.
Para entender estos conceptos veamos los que con-
ciernen a la negligencia, impericia o dolo:
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Negligencia. Descuido en las tareas u ocupacio-
nes, omisin o falta de preocupacin o de aplicacin
en lo que se hace o debe hacerse. Omisin de la
diligencia o cuidado que debe ponerse en los nego-
cios, en las relaciones con las personas, en el ma-
nejo o custodia de las cosas y en el cumplimiento de
los deberes y misiones. Dejadez. Abandono. Desidia.
Falta de aplicacin. Defecto de atencin. Olvido de
rdenes o precauciones. Ejecucin imperfecta contra
la posibilidad de obrar mejor.
Dolo. Consiste en el empleo de sugestiones,
maquinaciones o artifcios para inducir a una perso-
na al error, o lo que es lo mismo, adoptar una con-
ducta contraria a la verdad. El dolo o mala fe de al-
guna de las partes y el dolo que previene de un
tercero sabindolo aqulla, anulan el contrato si ha
sido la causa determinante de la elaboracin de este
acto, pero si ambas partes proceden con dolo, nin-
guna de ellas puede alegar la nulidad del acto o
reclamar indemnizaciones.
Impericia. Falta de pericia o habilidad para rea-
lizar alguna cosa. A contrario sensu, el perito es el
especialista, conocedor, prctico o versado en una
ciencia, arte u ofcio. Aquella persona que intervie-
ne en el procedimiento civil, penal o de otra juris-
diccin, como la persona que, poseyendo especia-
les conocimientos tericos o prcticos, informa, bajo
juramento, al juzgador sobre puntos litigiosos en
cuanto se relacionan con su especial saber y expe-
riencia.
Entonces, cabe aclarar que las personas que
hayan asesorado a los contribuyentes sin tener gra-
dos acadmicos cuando se hayan ostentado como
profesionistas incurrieron en el delito de usurpacin
de profesiones, a travs de estrategias que no son
jurdicas, ya que parte del fraude se basaba en la
simulacin de actos y contratos.
Otra clusula que debe analizarse para encontrar
el fraude es la siguiente:
SEXTA. DEL PAGO DE LOS IMPUESTOS. Se conviene que los gastos, honorarios y dems importes que
generen por la prestacin de los servicios de este contrato, corren a cargo del cliente, a excepcin de los
que deba realizar el prestador del servicio por razn de los servicios que presta a terceros y en trminos de la
legislacin fscal o de otra ndole.
Se debe entender que la mecnica del fraude fue utilizar fguras existentes en la legislacin como la de
sociedades cooperativas o de sociedades civiles particulares para llegar al fn del contrato, es decir, no
pagar impuestos a travs de fguras que no eran aplicables, claro que esta clusula nadie la pondra en
papel, pero se infere de la mecnica que se aplic en la prctica.
Conclusin
Cualquier problema que tenga el contribuyente, y que deriva de la asesora incorrecta del asesor fscal,
tiene repercusiones legales en contra del mencionado asesor.
El contribuyente puede iniciar acciones legales en las vas civil o penal en contra de su asesor por los
daos y perjuicios en que incurri esta asesora incorrecta o ilegal.
Pero tambin el SAT o el IMSS pueden iniciar acciones legales, penales o administrativas en contra del
mencionado asesor, ya que pueden y deben ser considerados como autores intelectuales del delito o de la
infraccin administrativa.
Como ejemplo podemos ver a los contadores que tienen permiso para dictaminar estados fnancieros y
que son cancelados dichos permisos, esta es una sancin administrativa.
Pero el ms perjudicado al fnal de todo es el contribuyente, el cual puede ver en riesgo de perder su
patrimonio y su libertad por seguir un consejo fraudulento, que no saba que era delictivo, ya que dicho
consejo estaba avalado por quien l crea era un experto fscal.
El que dice ser asesor fscal tendr que demostrar esta aseveracin por escrito, es la funcin ms bsica de
todas, dar un consejo legal por escrito, ya que de este consejo derivan muchas consecuencias malas y buenas para
los contribuyentes, y si pagan por este consejo deben reclamar que el mismo se les entregue por escrito.