Conflicto de Legislación y Norma Procesal Aplicable en El Sistema Venezolano de Dipr
Conflicto de Legislación y Norma Procesal Aplicable en El Sistema Venezolano de Dipr
Conflicto de Legislación y Norma Procesal Aplicable en El Sistema Venezolano de Dipr
aplicable cuando se produce un conflicto de leyes, siendo solucionado dicho conflicto por medio de la aplicacin de sus normas. Esto quiere decir, que existe una pluralidad de ordenamientos jurdicos en el mundo, es la realidad de que el planeta no se encuentra re ido por un solo ordenamiento jurdico, sino que cada pas tiene un sistema jurdico. En el caso de !ene"uela la existencia de dos elementos anta nicos, es decir, de un sistema estatutario, con factor de conexin nacionalidad, enmarcado en la prelacin de las fuentes y que puede considerarse universalista, con ruente y l ico y, por otra parte, la vi encia de una disposicin absolutamente territorialista, han marcado el desarrollo del derecho internacional privado en !ene"uela. En el si lo #I# principios del si lo ##, pocos tribunales, al unos de provincia, se han comprometido con la aplicacin del derecho extranjero. Era y si ue siendo m$s f$cil aplicar el derecho propio, en ve" de preocuparse por tener, mediante en orrosas investi aciones, la necesaria, y a veces difcil, informacin sobre los diversos aspectos de fuentes extranjeras para poder aplicarlas en forma con ruente y l ica. El presente trabajo desarrolla la actual situacin que pre senta la %ey de Derecho Internacional Privado sobre conflicto de le islacin y norma procesal aplicable en el sistema vene"olano, es decir, se tomaran en cuenta la jurisdiccin y competencia, formas y prueba de los actos, eficacia de las sentencias extranjeras, procedimiento aplicable en la le islacin vi ente y adem$s, como es el r& imen de nacionalidad y extranjera y sus implicaciones en el derecho internacional privado.
CONFLICTO DE LEGISLACIN Y NORMA PROCESAL APLICABLE EN EL SISTEMA VENEZOLANO DE DIPR. APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO. %a forma de aplicacin del derecho extranjero declarado competente por la norma de conflicto, se halla establecida as' (El derecho extranjero que resulte competente se aplicar$
de acuerdo con los principios que rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perse uidos por las normas vene"olanas de conflicto( )artculo *+. Del precepto copiado resulta di$fano que la norma de conflicto puede declarar aplicable un derecho extranjero. Es normal, por tanto, que una determinada situacin sea obernada por un derecho extranjero. Esto constituye la sepultura del sistema de la territorialidad. !ene"uela se incorpora, pues, a la corriente internacional dominante que no mira en la aplicacin de las leyes extranjeras un hecho excepcional, sino normal, en la medida en que la norma de conflicto lo considere equitativo. ,os sumamos, de este modo, a las exi encias impuestas por la ( lobali"acin(, por la creciente interdependencia entre los pases y economas del mundo, y por el avasallador crecimiento del tr$nsito mundial de bienes y de personas. -emos renunciado al aislamiento jurdico. %a norma de conflicto, al declarar competente al derecho extranjero, por as decirlo, lo nacionali"a, lo incorpora al derecho interno, y lo incorpora tal cual es, ya que dicho derecho extranjero debe aplicarse (de acuerdo a los principios que rijan en el pas extranjero respectivo(. Declarado competente el derecho extranjero, el .ue" debe simblicamente trasladarse al pas de procedencia de ese derecho, para aplicarlo como all$ se aplica y no de otra manera. %a norma del artculo */ de la %ey, que establece lo antes expuesto, se complementa con las previsiones de los artculos 01 y 02 eiusdem. El primero de ellos dispone que (el derecho extranjero ser$ aplicado de oficio(, vale decir, el derecho extranjero se equipara al nacional, que tambi&n se aplica de oficio. El derecho extranjero no es un hecho, que amerite ser acreditado en el proceso, sino verdadero derecho. El se undo de los aludidos preceptos dispone que los recursos establecidos por el ordenamiento jurdico son ejercitables cuando la ley extranjera sea la aplicable, lo que quiere decir que el recurso extraordinario de casacin procede contra la falta de aplicacin, la indebida aplicacin o la errnea interpretacin de la ley extranjera. 3omo se observa, la %ey no discrimina entre el derecho nacional y el derecho extranjero. 4mbos tienen el mismo tratamiento, se equiparan.
El artculo 5/ de la %ey re ula la hiptesis de que (en el Derecho extranjero que resulte competente coexistan diversos ordenamientos jurdicos(6 en tal eventualidad )(plurile islativa(+, (el conflicto que se suscite entre esos ordenamientos se resolver$ de acuerdo con los principios vi entes en el correspondiente Derecho extranjero(. Esta previsin le islativa consa ra una solucin de (sentido com7n(, intuitiva' el Derecho extranjero declarado competente debe resolver los eventuales conflictos de competencia entre los diversos sistemas que rijan en su derecho material interno. Es obvio que las soluciones a esos conflictos no se hallan previstas en la (lex fori(, porque la pluralidad de sistemas no est$ radicada en su propia le islacin, sino en la for$nea que su norma de conflicto ha declarado competente. %a norma comentada, por otra parte, resuelve el tropie"o que podra encontrar el Derecho extranjero material para recibir aplicacin, al ser varios los sistemas que pu nan por la re ulacin del asunto. En al una forma, la %ey )(lex fori(+ nacionali"a primero a la norma extranjera dirimente del conflicto interno y lue o a la norma material que resulta esco ida en dicho conflicto. EL REENVIO. El problema del (reenvo( est$ vinculado a la distincin ya efectuada entre (Derecho Internacional Privado( y (derecho material(. 3uando la norma de conflicto remite a un ordenamiento jurdico extranjero, cabe la pre unta de si la remisin se efect7a directamente al (derecho material( extranjero o bien al derecho extranjero en su totalidad, en su conjunto, con inclusin de las normas de conflicto de este derecho extranjero. 8i esta 7ltima fuere la respuesta 9como se postula eneralmente9 puede acontecer' a+ que la norma de conflicto de la le islacin extranjera se declare competente a s misma para re ular el caso, coincidiendo de este modo con la (lex fori(6 b+ que la ley extranjera, a su ve", declare competente a la (lex fori(, supuesto en el cual se habla de (reenvo simple( o (de primer rado(6 la ley extranjera, en este caso, le (devuelve( la competencia a la (lex fori(, )de all que al problema del (reenvo( se le llame tambi&n (devolucin(+, y c+ que la ley extranjera declare competente a un tercer ordenamiento le al, hiptesis en la cual se habla de (reenvo de se undo rado( o (reenvo ulterior(.
%a nueva %ey )artculo :/+ admite tanto el (reenvo simple( como el (reenvo ulterior(, al disponer' (3uando el Derecho extranjero competente declare aplicable el Derecho de un tercer Estado que, a su ve", se declare competente, deber$ aplicarse el Derecho interno de este tercer Estado. 3uando el Derecho extranjero competente declare aplicable el Derecho vene"olano, deber$ aplicarse este Derecho. En los casos no previstos en los dos p$rrafos anteriores, deber$ aplicarse el Derecho interno )l&ase (derecho material(+ del Estado que declare competente la norma vene"olana de conflicto(. %a norma copiada, como se coli e de su texto, excluye las posibilidades de los (reenvos de rados sucesivos( y del (reenvo circular(. El m$s remoto antecedente jurisprudencial vene"olano en materia de (reenvo( se remonta a 2.;10, cuando la 3orte 8uperior del Distrito <ederal se pronunci sobre la ley aplicable a la capacidad de dos cnyu es de nacionalidad austraca, domiciliados en !ene"uela, que se proponan adoptar a un menor de nacionalidad vene"olana. 3omo el 3di o 3ivil vene"olano de 2.;1: )artculos = y 2=+ dispona que esa capacidad se re a por la (ley nacional( de los adoptantes y como la le islacin austraca 9se 7n la 3orte9 dispona que tal materia se re a por la (ley del domicilio(, el >ribunal aplic la ley vene"olana, es decir, la (lex fori(, la del domicilio, admitiendo de ese modo el (reenvo simple( o (de primer rado(. El fallo slo tiene de criticable que la 3orte err al aseverar que se 7n el derecho austraco la ley aplicable era la del (domicilio(, cuando en realidad esa ley era la (nacional( de los adoptantes. ?lteriormente, en 2.;2;, nuestro vi ente 3di o de 3omercio, tras los pasos del @e lamento ?niforme de %a -aya sobre la %etra de 3ambio y el Pa ar& a la Arden )2.;2*+, consa r el (reenvo ulterior( en su artculo :B5, se 7n el cual (la capacidad para obli arse por letra de cambio se ri e por la ley nacional. 8i esta declara competente la de otro Estado, es &sta la que se aplica(. ,i el 3di o de Derecho Internacional Privado o 3di o Custamante, aprobado en la 8exta 3onferencia Internacional 4mericana, celebrada en %a -abana, en 2.;*B, ratificado por
!ene"uela en 2.;5* )con reservas a :: artculos+, ni la 3onvencin Interamericana 8obre ,ormas Denerales de Derecho Internacional Privado )Eontevideo, 2.;=;+, ratificada por !ene"uela, disciplinan expresamente el problema del (reenvo(, lo que se ha interpretado como una tendencia ne ativa a su admisin por parte de la codificacin internacional. <rente a todos estos antecedentes sobre la re ulacin del (reenvo(, de si nos opuestos, la (%ey !ene"olana de Derecho Internacional Privado( ha venido a despejar dudas, con una di$fana posicin de admisibilidad limitada de la institucin a las dos hiptesis m$s frecuentes )reenvo (simple( y reenvo (ulterior(+. CUESTIN INCIDENTAL. (%as cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan sur ir con motivo de una cuestin principal, no deben resolverse necesariamente de acuerdo con el Derecho que re ula esta 7ltima(. 4s re"a el artculo 0 de la %ey. -$bil y flexible solucin ha dado la %ey a la re ulacin de las llamadas (cuestiones previas(, (preliminares( o (incidentales(. Percatada de la dificultad de anticipar una solucin r ida, porque resulta casi imposible dar una pauta uniforme para todos los casos, cuyas caractersticas pueden ser muy dismiles, la %ey ha optado por dejar la solucin de cada caso en manos del .ue", sin atarse al aforismo de que (lo accesorio o subsidiario si ue a lo principal(, pero sin excluirlo de plano. >odas las soluciones quedan abiertas en el supuesto considerado, cuyo tratamiento definitivo queda al arbitrio del .u" ador, quien deber$ resolverlo con arre lo a la equidad. CALIFICACIONES %a %ey uarda tambi&n silencio sobre el espinoso problema de la (calificacin(,
considerado como el m$s complejo de todo el Derecho Internacional Privado. %a Exposicin de Eotivos dice al respecto' (%a %ey ha preferido formular simples normas enerales de orientacin, a trav&s de la adaptacin )artculo =+, que alertan al int&rprete
sobre el sentido eneral de los problemas. 4 esto se debe la ausencia de la re ulacin expresa de la calificacin, probablemente la m$s difcil y problem$tica cuestin de todo el Derecho Internacional Privado(. (%a calificacin( tiene que ver, a randes tra"os, con el ordenamiento jurdico competente para definir tanto el supuesto de hecho como el factor de conexin de la norma de conflicto, existiendo, para ello, tres sistemas' el de la (lex fori(, el de la (lex causae( y de la llamada (calificacin autnoma(. El silencio de la %ey en la materia, le permite al .ue" esco er entre las opciones existentes. EL ORDEN PBLICO. Dice el artculo B de la %ey que las disposiciones del derecho extranjero que deban ser aplicables de conformidad con esta %ey, slo ser$n excluidas cuando su aplicacin produ"ca resultados manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden p7blico vene"olano(. 8e consa ra as la excepcin de (orden p7blico internacional(, tambi&n llamada (cl$usula de reserva(. Esa (excepcin( es precisamente eso' una situacin que se aparta de la re la eneral de que el Derecho extranjero es aplicable cuando as lo dispon a la norma del conflicto. Esta re la cede cuando la aplicacin de ese Derecho extranjero (produ"ca resultados manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden p7blico vene"olano(. Eanifiestamente es adverbio que si nifica (con claridad y evidencia, descubiertamente(6 (incompatibilidad( es repu nancia que tiene una cosa para unirse con otra6 slo es sinnimo de 7nicamente, y esenciales son los principios importantes y caractersticos. 3on estas barreras idiom$ticas el le islador ha querido remachar que la excepcin de (orden p7blico internacional( no es aplicable en cualesquiera circunstancias, a troche y moche, disparatada e inconsideradamente. ,o se debe abusar de la (cl$usula de reserva(, su aplicacin debe ser (restrictiva(, con la mente puesta en la idea de que la re la es la aplicacin de la ley extranjera declarada aplicable por la norma de conflicto.
EL FRAUDE A LA LEY El (fraude a la ley( constituye, en la do m$tica internacional privatista, una excepcin a la aplicacin del Derecho extranjero. 3onstituye una aplicacin, en nuestro campo, del ada io romano (frans omnia corrumpit(. El (fraude a la ley( consiste en la modificacin habilidosa de los factores de conexin para obtener la aplicacin de un sistema le al m$s beneficioso a la reali"acin de los deseos del manipulador. El (fraude a la ley( no fue re ulado en el nuevo estatuto le al que se comenta, a pesar de que !ene"uela ratific la 3onvencin Interamericana sobre ,ormas Denerales de Derecho Internacional Privado )Eontevideo, 2.;=;+, cuyo artculo 0/ dispone' (,o se aplicar$ como derecho extranjero, el derecho de un Estado parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado parte. Fuedar$ a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas(. GFu& si nificado tiene en el caso la omisin de nuestro le islador de 2.;;B/ G8e admite o se recha"a el (fraude a la ley( como excepcin a la aplicacin del Derecho extranjero/ 3ualquier respuesta se dificulta porque el le islador previ la hiptesis del (fraude a la ley( en un caso concreto. En efecto, su artculo *5 dispone' (El divorcio y la separacin de cuerpos se ri en por la ley del domicilio del cnyu e que intenta la demanda. El cambio de domicilio del cnyu e demandante slo produce efecto despu&s de un aHo de haber in resado en el territorio de un Estado con el propsito de fijar en &l la residencia habitual(. GEstar$ proscrita la admisibilidad de la excepcin de (fraude a la ley( en cualquier otro caso/ 8i se pretendiese que la excepcin de (fraude a la ley( puede ser procedente de acuerdo con la nueva %ey, su aplicacin tendr$ que hacerse por considerar que la sancin al fraude es un principio de Derecho Internacional Privado eneralmente aceptado )artculo 2/ de la %ey+. %a invocacin de la analo a no procede en esta eventualidad porque no nos hallamos ante
un caso (previsto( y otro (no previsto(, duplicidad que resulta esencial para la procedencia de la interpretacin anal ica. 8i no se admite el (fraude a la ley( en el marco del nuevo ordenamiento de 2.;;B, incurriramos en la contradiccin de admitir la excepcin en obediencia a la (3onvencin Interamericana sobre ,ormas Denerales de Derecho Internacional Privado( frente a los pases que 9como nosotros9 suscribieron y ratificaron dicha 3onvencin, y de rehusar su admisin en los dem$s casos.
JURISDICCIN Y COMPETENCIA 8istema !i ente Del Derecho Internacional Privado. El derecho procesal en el derecho internacional privado les da a las personas el derecho de acudir a la justicia para exi ir que las normas re len las relaciones entre los estados. %os conflictos de leyes al ser planteados ante las autoridades judiciales, con llevan un conflicto de jurisdicciones, lo que hace este derecho, refleje su accin en el derecho Procesal. El derecho procesal Internacional comprende la .urisdiccin y la competencia. JURISDICCIN: Es la funcin p7blica reali"ada por los r anos p7blico s del estado. 8u objeto es dirimir conflictos y controversias de relevancia jurdica, mediante autoridad de cosa ju" ada. >ipos de .urisdiccin' .urisdiccin contenciosa' %a jurisdiccin 3ivil se ejerce por los jueces ordinarios de conformidad con las disposiciones de este 3di o, los jueces tienen l a obli acin de administrar justicia tanto a los vene"olanos como a extranjeros, en la medida en que las leyes determinen su competencia para conocer del respectivo asunto. .urisdiccin voluntaria'
4rt. :5I' 8e le conoce a los Procedimientos .udiciales se uidos sin oposicin de partes, y en las cuales la decisin que el .ue" profiere no causa perjuicio a persona conocida. Di amos que esta jurisdiccin tiene un car$cter dispositivo y permisivo. >ambi&n se dice que su funcin es mas administrativa que de otro tipo. .urisdiccin de equidad' >ermino este utili"ado para conceptuar el car$cter permisivo, mas no conflictivo de dar a conocer una decisin, que no es parte de una controversia sino mas bien, que va en b7squeda de dar una respuesta para al unas de las partes, no siempre quien la solicita. 4ctos de jurisdiccin voluntaria se 7n 3di o Custamante' 4rt. :5:' %as disposiciones dictadas en actos de jurisdiccin en materias de comercio, por jueces o tribunales de un estado contratantes o por sus a entes consulares. 4rt. :5I' %as resoluciones en los actos de la jurisdiccin voluntaria en materia 3ivil procedente de un estado contratante se aceptaran por los dem$s si re7nen las condiciones exi idas por este 3di o para la eficacia de los documentos otor ados en pas y proceden del .ue" o tribunal competente y tendr$ en consecuencia eficacia extraterritorial. 3ompetencia' 3ompetencia propiamente dicha' Esta referido a los criterios de atribucin o reparto de los asuntos ante los tribunales de justicia o cualquier r ano administrativo. Es el sistema por virtud del cual se adjudican los asuntos a los diferentes jueces y tribunales por una parte, o a los r anos administrativos que tienen poder decisorios en materia de revisin de estos actos. 3ompetencia Procesal Internacional' 3on respecto al $mbito internacional se han firmado convenios, donde se ha acordado y hasta atrevi&ramos seHalar que se ha ne ociado, los lmites de la competencia, como el acuerdo de Paris, para la proteccin de las propiedad industrial, hoy da es el 4cta de Estocolmo de 2;0=. %as normas sobre competencia Internacional'
Es el conjunto de re las contenidas en los procesos que debe conocer los >ribunales que conten an elementos extranjeros. 3ompetencia y .urisdiccin de acuerdo a la %ey de Derecho Internacional Privado. 4rt. :;' >endr$ 3ompetencia para conocer de los juicios ori inados por el ejercicio de las acciones de contenido patrimonial' Ardinal 2 3uando se ventilen acciones relativas a la disposicin o la tenencia de bienes inmuebles o muebles situados en el territorio de la @epublica, el tribunal donde est&n situados los bienes, Ardinal * 3uando se ventilen acciones relativas a obli aciones que deban ejecutarse en el territorio de la @epublica o que se deriven de actos celebrados o hechos verificados en el territorio, el >ribunal del lu ar donde deba ejecutarse la obli acin o donde ese haya celebrado el contrato o verificado el hecho que ori ine la obli acin, Ardinal 5 3uando el demandado haya citado personalmente en el territorio de la @epublica. El tribunal del lu ar donde haya ocurrido la citacin. Ardinal : 3uando las partes se hubieren sometido expresamente en forma en&rica a los tribunales de la @epublica, aquel que resulte competente anteriores y, en su defecto, el >ribunal de la capital de la @epublica en virtud de al uno de los criterios indicados en los tres numerales 4rt. I1' >endr$ 3ompetencia para conocer de juicios ori inados por el ejercicio de acciones relativas a universalidades de bienes' Ardinal 2 3uando el Derecho !ene"olano sea competente de acuerdo con las disposiciones de esta ley para re ir el fondo del liti io, el tribunal donde tuviere su domicilio la persona en virtud de la cual se atribuye competencia al Derecho !ene"olano. Ardinal * 3uando se encuentren situados en el territorio de la @epublica bienes que forman parte inte rante de la universalidad, el >ribunal del lu ar donde se encuentren la mayor parte de los bienes de la universalidad situados en el territorio de la @epublica. 4rt. I2' >endr$ competencia para conocer de los juicios ori inados por el ejercicio de las acciones sobre el estado civil de las personas o las relaciones familiares' Ardinal 2. 3uando el Derecho !ene"olano sea competente de acuerdo con las disposiciones de esta ley para re ir el fondo del liti io, el >ribunal del domicilio de la persona en virtud de la cual se atribuye competencia al Derecho !ene"olano. Ardinal *. 3uando las partes se sometan expresa o t$citamente a su .urisdiccin, el tribunal del lu ar con el cual se vincule la causa al territorio de la @epublica. @e las para determinar la competencia'
%a 3ompetencia se puede clasificar en Deneral y Especial. %a 3ompetencia Deneral, 8eHala que son competentes los >ribunales de un pas determinado para conocer un proceso. %a 3ompetencia Especial, Indica cual de los >ribunales de un pas debe conocer de un juicio. %a aplicacin de los principios que determinan la 3ompetencia, puede dar lu ar a conflictos positivos y ne ativos. ?n conflicto es positivo cuando los tribunales de m$s de una pas se consideren competentes. Es ne ativo, cuando los >ribunales de los pases, que aparentemente deben conocer del asunto, se declaren incompetentes. 8i hay un elemento, en com7n entre .urisdiccin y 3ompetencia, es que respetan la soberana de los Estados. FORMAS Y PRUEBA DE LOS ACTOS <ormas de las Pruebas %as formas referentes a la promocin y evacuacin de la prueba corresponden a las que hemos llamado ordenatorias, las cuales est$n sometidas a las lex fori. %a naturale"a eminentemente territorial de las leyes procesales, para otros el hecho de considerarlas como normas de orden p7blico internacional, y aun el mismo principio locus re it actum, constituyendo fundamento para la lex fori. a. <orma de @endir la Prueba b. 4preciacin de la Prueba Esta sometido a las disposiciones de la lex fori, criterio admitido por la mayora de los autores y le islaciones. %os pases establecen re las que fijan el orden que el jue" debe se uir la apreciacin y e sas normas pertenecen a la ordenatoria litis. Pruebas de los 4ctos El estudio de la prueba, presenta aspectos cuyo examen interesa al Derecho Internacional Privado, ya que el periodo probatorio en los procesos internacionales tiene problemas que le son propios y que corresponde resolver al Derecho Procesal Internacional. En efecto, intentada la accin, trada a juicio la parte demandada por medio de la citacin, esta ale a a su defensa la cual puede estar constituida por excepciones, llamadas vi entes, ll amadas en el 3di o de Procedimiento 3ivil, 3?E8>IA,E8 P@E!I48, o por la contestacin al fondo de la demanda. %os problemas que se le plantean al Derecho Internacional Privado, son los que se refieren al onus probandi, o sea a quien incumbe la prueba, la admisin de los diversos medios de prueba, la manera de rendirla y su apreciacin.
El Derecho Internacional trata de dilucidar que ley debe re ir la car a por la prueba, o trat$ndose de una relacin o acto jurdico o un hecho que haya ocurrido en el extranjero. Es la ley del .ue" que conoce del asunto o debe ser la ley que ri e la relacin jurdica liti iosa. %a solucin depende del concepto que se ten a de las pruebas. 4 Fuien Incumbe la Prueba %os medios de prueba admisibles en los procesos re idos por una ley extranjera, es otro de los aspectos que estudia el Derecho Internacional Privado. En estos casos es preciso determinar cuales medios de prueba podr$n utili"ar las partes en el proceso, para comprobar debidamente los hechos ale ados. -ay autores que opinan que esta etapa del proceso debe estar sometida al DE@E3-A PE@8A,4% DE %A8 I,>E@E84DA8, nacionalidad o domicilio. Atros, por su parte, someten la admisibilidad de los medios de prueba a la lex fori. 4parentemente el criterio mas acertad o, es aquel referido, a que la admisibilidad de la prueba debe estar re ida por la ley del lu ar en el cual se ha verificado el acto o hecho que se trata de probar. e. 4dmisibilidad de la Prueba 8olo pueden utili"arse los medios de prueba admitidos por la lex fori, esta ra"n es por el Arden Publico Internacional que tienen las leyes de procedimiento. %as pruebas admitidas por el derecho local podr$n ser aplicadas a casos no reconocidos por ella, as, si en el pas cuya le islacin es aplicable a la relacin jurdica liti iosa, se admite las pruebas de testi os para su comprobacin, debe aceptarse, por m$s que la lex fori no la acepte en esa materia. Eedios de la Prueba a. Prueba Instrumental Esta sometida a la ley del lu ar donde se verifico el hecho o acto que se trate de probar. Esta prueba es admitida en todas las le islaciones, lo que en cierta forma ase ura su valide" extraterritorialidad, pero en su otor amiento debe cumplirse determinados requisitos en cuanto a la forma de su otor amiento y en lo relativo a los elementos de cada Estado. b. Prueba >estimonial 4l unos opinan que debe ser sometida a la lex fori, porque interesa a Arden Publico, otros apoyan la idea de que se debe aplicar la le y del contrato o del hecho que se pretende probar. c. Prueba .uramento %a forma como debe presentarse el juramento se somete a la ley del .ue", pues se trata de una forma ordenatoria, pero su resultado esta sometido a la ley que re ula el hecho sobre el cual se jura. 3di o Custamante. 4rt. :1I' la forma del
juramento se ajustara a la ley del .ue" o >ribunal ante quien se preste, y su eficacia a la que rija el hecho sobre el cual se jura. Prueba de Presunciones e Indicios 8on las consecuencias para la ley o el .ue" sacan de un hecho conocido para establecer uno desconocido, las presunciones pueden ser le ales o judiciales. %a presuncin le al esta sometida a la ley el lu ar en el cual se ha producido el hecho conocido, no existe una ley que con un mayor ri or jurdico pueda ser aplicada. 4rt.:10' %as presunciones derivadas de un hecho se sujetan a la ley del lu ar en que se reali"a el hecho de que nacen. 3di o Custamante. Depende del .ue" o >ribunal. Prueba de 3onfesin' Es cuando una persona reconoce que es cierto u hecho, que produce en su contra consecuencias jurdicas. %a forma como ha de proveerse y evacuarse, corresponde a la lex fori. %a Prueba en el 3di o Custamante. 4rt. 5;B' %a ley que rija el delito o la relacin de derecho objeto del .uicio 3ivil o Eercantil, determina a quien incumbe la prueba. 4rt. 5;;' Para decidir los medios de prueba que pueden utili"arse en cada caso, es competente la ley del lu ar en que se ha reali"ado el acto o hecho que se trate de probar, exceptu$ndose los no autori"ados por la ley del lu ar en que se ale ue el juicio. 4rt.:11' %a forma en que ha de practicarse toda prueba se re ula por la ley vi ente en el lu ar que se lleva a cabo. 4rt. :12' %a apreciacin de la prueba depende de la ley del ju" ador 4rt. :1*' %os documentos otor ados en cada uno de los estados contratantes, tendr$n en los otros el mismo valor en juicio que los otor ados en ello, si re7nen los requisitos si uientes' 2. Fue el asunto o materia del acto contrato sea licito y permitido por las ley es del pas del otor amiento y de aquel en que el conocimiento se utili"a6 *. Fue los otor antes ten an actitud o capacidad le al para obli arse conforme a su ley personal 5 .Fue en su otor amiento se hay observados las formas y las solemnidades establecidas en el pas donde se han verificado los actos o contratos6
:. Fue el documento este le ali"ado y llene los dem$s requisitos necesarios para su autenticidad, en el lu ar que se emplea. EFICACIA DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS 3uando un Estado reconoce los fallos o sentencias dictadas en otro Estado se lo ra la universalidad de los efectos de la cosa ju" ada, es decir, se lo ra que la sentencia traspase las fronteras del Estado en donde fueron dictadas y se recono"ca la eficacia de la misma en el extranjero, cabe destacar que el Estado receptor puede asumir diferentes actitudes ente la eficacia de dicho fallo. ?na se las ra"ones que favorecen la eficacia extraterritorial de las sentencias se centra en que si los >ribunales de un Estado admiten la aplicacin de un derecho extranjero, nada debera oponerse, al reconocimiento de las sentencias dictadas fuera de los lmites del Estado receptor. En conclusin la eficacia de la sentencia se ve reflejada cuando es ejecutada satisfactoriamente tanto en el territorio nacional como en el extranjero, y el procedimiento para reconocer dichas sentencias es el exequ$tur. El exequ$tur es de ran importancia ya que permite a los Estados que la aplican el poder tener una esfera mas amplia en cuanto a la aplicacin de sus leyes, tomando en cuanta el principio de reciprocidad6 por otro lado les proporciona se uridad en tanto las sentencias dictadas por ellos no quedaran ilusorias, es decir, no habr$ cabida al fraude procesal de los individuos ya que se aprovecharan de dicha situacin. En cuanto a los individuos, es para ellos de vital importancia la aplicacin de la exequ$tur ya que les provee una se uridad de que sus pretensiones no quedaran sin cumplir y ser$n respetas por todos los Estados que aplican este mismo procedimiento. 8istemas que hablan sobe las sentencias extranjeras' 3ada Estado con su ordenamiento jurdico tienen establecido el alcance de las sentencias extranjeras y por ende al exequ$tur' El sistema de Inejecucin 4bsoluta' 3onsiste en el no reconocimiento de la sentencia judicial extranjera, es decir que dicha sentencia no produce efecto de cosa ju" ada, y por ende no puede ser ejecutada. 3uando el individuo favorecido
en la sentencia extranjera quiera reclamar sus derechos favorecidos en el exterior tendr$ que ser promovido dentro de la jurisdiccin interna como un nuevo juicio. Este sistema fue adoptado por -olanda, C&l ica y por los pases an losajones. Ejecucin plena sin exequ$tur pero previo cumplimiento de requisitos formales' en este caso la sentencia extranjera produce efectos sin que sea necesario un nuevo procedimiento previo de exequ$tur, esto siempre que dicho fallo cumpla con ciertos requisitos formales. Esta eficacia se conserva aun cuando los r anos jurisdiccionales nacionales en u n proceso distinto de aquel en cual se invoque la sentencia que ten a que determinar si la misma cumple con las exi encias de la nacin, dicha decisin es de pura declaracin de certe"a sin que ello afecte en al una forma la eficacia de la sentencia misma, pues ella se conserva independientemente de aquel otro proceso. 4lemania adopto este sistema. Ejecucin 4utom$tica' Este sistema seHala que la sentencia extranjera toma plena eficacia sin el se uimiento del procedimiento de los r anos jurisdiccionales, es decir una ve" dictado el fallo no necesita el exequ$tur para o"ar de eficacia. %a sentencia extranjera es inte ra, sin importar que estas cumplan con los requisitos exi idos. 8istema !ene"olano' %a sentencia extranjera puede tener efecto extraterritorial de ejecucin o cosa ju" ada, siempre que exista la aranta de reciprocidad, le islativa o diplom$tica, de que pronunciamientos de i ual ndole serian aceptados en id&nticos t&rminos en el pas de ori en de la sentencia. En el caso actual que nos ocupa ella, puede tener la consecuencia de permitir el efecto extraterritorial de la sentencia extranjera cuando recprocamente esta aranti"ada le islativa o diplom$ticamente la ejecucin de sentencias nacionales en el pas extranjero o bien parte de la autoridad judicial sobre el fondo de la sentencia, lo cual no se har$ sino cuando existiese la aranta de que tal revisin no le har$ tampoco a una sentencia nacional. Por ello, podemos decir que el sistema que adopta !ene"uela es un sistema mixto, ya que en al unos casos y dependiendo del estado en el que se produ"ca la sentencia sobre la cual versara el exequ$tur ser$n necesarios el cumplimiento de una serie de requisitos para que pueda darse el exequ$tur, o simplemente la sentencia extranje ra tendr$ efectos extraterritoriales de ejecucin o cosa ju" ada en !ene"uela siempre que exista la aranta
de reciprocidad entre el estado de donde emano la sentencia extranjera y !ene"uela. Este tipo de sistema que es aplicado en !ene"uela tambi&n lo aplican pases como 4lemania, Polonia, In laterra, Estados ?nidos y el %bano. PROCEDIMIENTO APLICABLE EN LA LEGISLACIN VIGENTE Procedimiento )%DIP+ !arios son los aspectos relevantes en materia del procedimiento. 8on ellos referentes a' re ulacin d e la forma del proceso por el derecho del funcionario ante el cual se desarrolla )art. I0+, y declaratoria de la falta de jurisdiccin del jue" vene"olano respecto al jue" extranjero en cualquier estado del proceso )art. I=+. Esta 7ltima disposicin incluye una innovacin frente al 3di o de Procedimiento 3ivil, que obli aba a consultar cualquier decisin, afirmando o ne ando la jurisdiccin, ante la 3orte 8uprema de .usticia, lo cual demoraba innecesariamente el proceso. %a %ey slo obli a a consultar la decisin que nie ue la jurisdiccin vene"olana. Esto no slo ali erar$ muchos procesos, sino disminuir$ la excesiva labor del >ribunal 8upremo de .usticia. I ualmente mejorada, frente a la re ulacin del 3di o de Procedimiento 3ivil, aparece la norma que consa ra el reconocimiento de la litispendencia internacional, salvo que se trate de la jurisdiccin vene"olana exclusiva )art. IB+. %amentablemente, esta lo rada formulacin se ver$ afectada por el contenido del numeral 0 del artculo I5 que exi e, en cas os del exequ$tur de la sentencia extranjera, que no se encuentre pendiente, ante los tribunales vene"olanos, un juicio sobre el mismo objeto y entre las mismas partes, iniciado antes que se hubiera dictado la sentencia extranjera. %a jurisprudencia tendr$ que encontrar la interpretacin con ruente de estas dos disposiciones. 3ooperacin .udicial Internacional %a cooperacin judicial internacional se re ula en un solo artculo de la %ey )art. I;+, y se refiere tanto a los casos en que !ene"uela sea Estado requerido, como a los que sea Estado requirente, a trav&s de exhortos o cartas ro atorias. %a norma alude exclusivamente a los actos de mero tr$mite, quedando excluida la posibilidad de reali"ar actos coactivos. I ualmente hace referencia a las dili encias probatorias. Esta disposicin responde a la necesidad de establecer medios expeditos para la efica" aplicacin del Derecho Internacional Privado, en los casos en que se hace necesaria la
actuacin de autoridades extranjeras. %lama la atencin la frmula reducida de la disposicin sobre la cooperacin judicial internacional, que se considera como uno de los elementos esenciales del Derecho Procesal Internacional en la actualidad. El car$cter parco de la disposicin se debe a dos causas' el ape o a la necesidad de que la %ey ten a car$cter eneral, y su abundante y detallada re ulacin en los tratados internacionales ratificados por !ene"uela, y por un considerable n7mero de Estados. 4nte la alternativa de copiar las disposiciones incluidas en las convenciones interamericanas y las de %a -aya, los proyectistas resol vieron limitarse a la disposicin esencial, tomando en cuenta la jurisprudencia de la 3orte 8uprema de .usticia que permite aplicar a los Estados no Parte las normas consa radas en los tratados, como principios eneralmente aceptados. 3omo complemento de esta escueta formulacin podra citarse el contenido del artculo 5B que se refiere al derecho aplicable a las pruebas. Esta norma distin ue claramente entre fondo y forma, sometiendo el fondo de la prueba al derecho que ri e la relacin jurdica correspondiente y la forma al derecho del tribunal o funcionario ante el cual se efect7a. %a disposicin que finali"a el captulo referente al procedimiento amerita al unos comentarios. 8e trata de la re misin de todo lo concerniente al arbitraje comercial internacional a las normas especiales que re ulan la materia )art. 0*+. 4 pesar de la reciente fecha de su promul acin, la %ey ya ha sido objeto de crticas, especialmente en relacin a la posibilidad o no de aplicarla al arbitraje comercial internacional. 8e plantean interro antes sobre el alcance de la remisin que hace la %ey de Derecho Internacional Privado, sobre la prelacin de fuentes establecida en la %ey de 4rbitraje y la prelacin consa rada en la %ey de Derecho Internacional Privado y sobre la ejecucin de laudos arbitrales extranjeros, a pesar de que el artculo :B de la %ey de 4rbitraje 3omercial elimina el requisito expreso de exequ$tur. I ualmente es di na de an$lisis la relacin de la %e y con las convenciones interamericanas, de %a -aya y de %as ,aciones ?nidas sobre la materia. %a jurisprudencia a7n no ha dado respuestas a estas interro antes y la doctrina slo est$ comen"ando a tratar al unos de los problemas que inquietan a los internacionalistas De la 4plicacin del Derecho Extranjero De conformidad con el artculo *J de la %ey de Derecho Internacional Privado, (el Derecho extranjero que resulte competente se aplicar$ de acuerdo con los principios que rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera que se realicen los
objetivos perse uidos por las normas vene"olanas de conflicto(. 8e aprecia claramente en este texto, que el le islador vene"olano supera la anti ua discusin sobre la naturale"a del derecho extranjero, y admite la tesis (jurdica(, se 7n la cual el derecho extranjero es derecho aut&ntico y como tal no puede ser asimilado a una cuestin de hecho. %a circunstancia de su extranjera no le quita su esencia normativa ni su existencia formal. El tratamiento procesal de este derecho, supone que se le coloque en pie de i ualdad con el derecho nacional, porque respecto de ambos, se tratar$ de la aplicacin de un quid iuris. Es importante destacar que la norma del artculo *J de la %ey de Derecho Internacional Privado, as concebida, es la primera ve" que se establece en nuestra le islacin interna. -asta ahora, el norte en esta materia vena dado por las pertinentes disposiciones del 3di o Custamante y la 3onvencin Interamericana 8obre ,ormas Denerales de Derecho Internacional Privado. %a obra de %oren"o -errera Eendo"a, y un valioso precedente en la opinin vertida en el aHo de 2;10, por el Dr. 4n el cesar @ivas, mediante la cual expresaba que ase urada la aplicacin de la ley extranjera, la obli acin de los jueces consista en investi arla y respetarla de la misma manera como lo hara con la ley nacional, adem$s de cuidar la interpretacin que de aquella se hiciera, para que sea en un todo correcta, de manera que (por ser expresin de la justicia, escape a la censura de casacin(. -errera Eendo"a plante su tesis cientfica sobre el punto en un trabajo titulado (%a Eisin del .ue" en la 4plicacin de la %ey extranjera(, en el cual resumi los ar umentos a favor y en contra de las opuestas tendencias, para concluir en reafirmar la facultad del jue" para investi ar y aplicar de oficio las leyes extranjeras. Parra94ran uren y los profesores @oberto Doldschmidt y .oaquin 8anche"93ovisa, inte raron la comisin desi nada en 2;05 por el Einisterio de .usticia, que elabor el Proyecto de %ey de ,ormas de Derecho Internacional Privado. Este Proyecto consa raba en su artculo *J, una norma similar a la de la %ey vi ente, con este texto6 (El derecho extranjero que resulte competente recibir$ i ual tratamiento que el derecho nacional, se aplicar$ de acuerdo con los principios que rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perse uidos por las normas vene"olanas de conflicto( 4l re ular el tratamiento del derecho extranjero, el le islador adopta la solucin idnea y actual en esta materia. Por ella se obli a al .ue" a aplicar el derecho extranjero, de la misma manera como lo aplicara el jue" del Estado de donde proven a el sector jurdico aplicable. 4dvierte, sin embar o, el le islador que en esta
funcin se deben alcan"ar los objetivos perse uidos por nuestras normas de conflicto, procur$ndose la solucin equitativa del caso concreto. Para resolver los problemas de conflicto en el marco de la justicia material, no le bastar$ al jue" aplicar la ley extranjera, sino aplicarla correctamente' de acuerdo con el sentido y alcance que le den los jueces del pas respectivo y teniendo presente los principios del derecho internacional privado vene"olano. 4 la lu" del artculo *J de la ley de la materia, resulta inadmisible cualquier tipo de interpretacin que aluda a una supuesta inferioridad del derecho extranjero respecto del derecho vene"olano. -ay que aplicar la norma extranjera tal como se aplicara por sus propios tribunales. Esta solucin 9dice Parra94ran uren9 se fundamenta en el deber de aplicar correctamente la ley extranjera, pues (no tiene sentido que el le islador ordene re ular la controversia por el derecho holand&s, pero permita su aplicacin en una forma distinta de aquella en la cual se encuentra vi ente en -olanda(. Este principio representa la 7nica posibilidad para los jueces de diferentes Estados, cuando aplican derecho extranjero, de obtener la misma solucin y aranti"ar de esta manera la armona internacional de soluciones, postulado axiol ico del derecho internacional Privado. %a solucin asumida en el artculo *J de la ley conduce a otras soluciones, contempladas en otras disposiciones de la misma ley, como' la aplicacin de oficio del derecho extranjero, y la revisin en instancia y casacin de las sentencias que las partes consideren injustas o viciadas. 4 esto atienden las previsiones de los artculos 01 y 02 que forman parte del captulo de la ley relativo al procedimiento. Dice el artculo 01' (El derecho extranjero ser$ aplicado de oficio. %as partes podr$n aportar informaciones relativas al derecho extranjero aplicable y los tribunales y autoridades podr$n dictar providencias tendientes al mejor conocimiento del mismo.( 3ontempla esta disposicin, la facultad que tienen las partes de coadyuvar con la misin judicial de conocimiento del derecho extranjero, y establece, asimismo, la potestad del jue" en la inda acin de lo que estime necesario del derecho que le corresponda aplicar. Es la proyeccin del principio iura novi t curia a las le islaciones extranjeras, en la medida en que los tribunales tienen el deber de determinar el contenido y sentido del derecho extranjero declarado competente por la norma de conexin. De nin una manera se excluye la necesaria cooperacin de las partes, quienes podran tener inter&s, que no la obli acin, de colaborar con la funcin judicial. Dice el artculo 02' (%os recursos establecidos por la ley ser$n procedentes cualquiera que fuere el ordenamiento jurdico que
se hubiere debido aplicar en la decisin contra la cual se interponen.( En este artculo est$n comprendidos todos los recursos, ordinarios y extraordinarios, permitidos en la ley del lu ar del juicio. En particular referencia al recurso de casacin, debemos seHalar que &ste procede, en los casos de derecho internacional privado, en cualquiera de los si uientes supuestos' a+ 3uando el jue" aplica derecho extranjero, siendo que le est$ expresamente ordenado aplicar derecho nacional )indebida aplicacin+6 b+ 3uando la sentencia se funda en la ley nacional y debi fundarse en la ley extranjera )falta de aplicacin+6 c+ 3uando la ley extranjera no se ha interpretado correctamente por la contravencin u omisin de los principios pertinentes del Estado a que pertenece la ley aplicada )errnea interpretacin+. 3abe recordar, que estos supuestos de procedencia del recurso de casacin se encuentran previstos en el artculo :2* del 3di o Custamante, que conserva su vi encia6 (En todo Estado contratante donde exista el recurso de casacin o la institucin correspondiente, podr$ interponerse por infraccin, interpretacin errnea o aplicacin indebida de una ley de otro Estado contratante a las mismas condiciones y casos que respecto del derecho material(. Desde lue o, que la procedencia de l recurso 9como lo expresa el 3di o Custamante9 est$ supeditada a los requisitos para ello establecidos en el ordenamiento procesal vene"olano, como son los referidos a estos extremos' 3uanta para el acceso a casacin del juicio donde se dicta la sentenc ia recurrida. ,aturale"a de la decisin recurrida, que la ha a revisable en casacin. %e itimidad de la parte recurrente. >empestividad de la interposicin )anuncio y formali"acin+ del recurso.
%a actitud de !ene"uela, en cuanto a la admisin del recurso de casacin por infraccin de la ley extranjera, puesta de manifiesto en las 3onvenciones Internacionales de las cuales es parte y en el novsimo instrumento interno )%ey de Derecho Internacional Privado+, tiene un valioso antecedente doctrinal en el criterio sustentado en 2;10 por el Dr. 3&sar @ivas, que a continuacin se reproduce' (...tiene el principal encar o )la casacin+ de procurar la uniformidad de la le islacin6 porque es del todo necesario que en la interpretacin de las leyes no existan criterios diferentes sobre un mismo punto, pues la justicia recha"a la posibilidad de que a una misma situacin jurdica puedan corresponderle contrapuestas decisiones. 4s, cuando se dice que el >ribunal de 3asacin persi ue la uniformidad de la jurisprudencia, no ha querido expresarse el absurdo de que slo ha de ocuparse en sostener fallos que la mente del le islador patrio inspira6 tambi&n ha querido decirse que es deber suyo invalidar las decisiones que no se ajustaren al principio que revela el texto extranjero a que hubo de recurrirse(. %as disposiciones de los artculos 01 y 02 de la %ey respecto de la aplicacin de oficio, la intervencin facultativa de las partes y los recursos de informacin de las sentencias, constituyen los efectos procesales de lo estatuido en el artculo *J de la misma %ey, que es la conceptuacin del tratamiento del derecho extranjero en orden a su aplicacin a los casos concretos. >odas estas previsiones le ales est$n en concordancia con las normas de los artculos *J y :J de la 3onvencin Interamericana 8obre ,ormas Denerales de Derecho Internacional Privado )3IDIP II. Eontevideo, 2;=;+. El 4rtculo *J al exi ir expresamente que (se realicen los objetivos perse uidos por las normas vene"olanas de conflictos(6 facilita a los juec es, los criterios para la correcta aplicacin del derecho extranjero en el propsito vinculante de lo rar la justicia material del caso.
CONCLUSIN Interpretar una norma que obli a a aplicar el derecho vene"olano a todos los habitantes del territorio de la @ep7blica, como una afirmacin eneral de la unidad del ordenamiento jurdico que incluye tambi&n al derecho internacional privado, de prioritaria aplicacin en los casos con elementos extraHos. 8i estas normas ordenan la aplicacin del derecho extranjero, el jue" deber$ obedecer su mandato. Esta interpretacin ha permitido, no sin obst$culos, el desarrollo m$s con ruente del derecho conflictua l. El Estado vene"olano ejerce control respecto de las sentencias extranjeras, 7nica y exclusivamente en lo que concierne a la jurisdiccin del Estado sentenciador en su conjunto, que ser$ determinada de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 5; al :* de la %ey de Derecho Internacional Privado. El fundamento de aplicacin de los criterios de jurisdiccin del foro a los tribunales extranjeros, consiste en afirmar que si los mismos son suficientes para atribuir jurisdiccin a los tribunales vene"olanos, es l ico que tambi&n sirvan para atribuir competencia internacional a los tribunales extranjeros. ,o obstante, en al unos casos, los Estados restrin en la eventual jurisdiccin que puede corresponder a los tribunales extranjeros, lo cual se produce cuando se atribuye jurisdiccin exclusiva a los tribunales del propio Estado receptor. 8in embar o, debemos tomar en cuenta que, a la hora de revisar la competencia internacional del Estado sentenciador, en !ene"uela est$n vi entes fuentes internacionales que establecen criterios atributivos de juris diccin. >al es el caso del 3di o Custamante y las 3onvenciones Inter americanas sobre 3onflicto de %eyes en Eateria de %etras de 3ambio, Pa ar&s y <acturas y sobre 8ociedades Eercantiles. 4s, el jue", a la hora de verificar el cumplimiento de este requisito, tambi&n deber$ considerar los criterios establecidos en estas fuentes.
%a %ey de Derecho Internacional Privado en el $mbito del Derecho Procesal Internacional aclara la diferencia entre la competencia procesal internacional, denominada por la %ey la jurisdiccin, y la competencia procesal interna. <acilita la determinacin de la jurisdiccin vene"olana, el exequ$tur de los actos emanados de las autoridades extranjeras, refuer"a la cooperacin judicial internacional y ajusta las normas procedimentales. De all que nace el exequ$tur, que es una forma de nacionali"ar una sentencia extranjera y darle ejecucin6 en otras palabras, lo que si nifica el reconocimiento de una sentencia extranjera.