PERSONA JURDICA INTRODUCCIN. DEFINICIN DE PERSONA HUMANA "Rationalis naturae in i!

i ua su"stan#ia" $a %&s #'le"re e(ini#i)n e la *ersona es la (or%ula a *or +oe#io, e ori.en aristot'li#o. Por sustan#ia e las e%&s

"Sustan#ia in i!i ual

e naturale-a ra#ional". To os los #on#e*tos

inte.ra os en esta ()r%ula son una reali a

in i!i ual se entien e a/u0 lo /ue Arist)teles lla%a la sustan#ia *ri%era, in i!isa en s0 %is%a 1 se*ara a2 en #a%"io2 es2 el a##i ente2 reali a es. Pero2 *or ser sustan#ia2 su in i!i uali a %&s ra i#al /ue la i.&%oslo as02

a o /ue 'ste no se in i!i ua *or s0 e su naturale-a ra#ional2 sino *or

%is%o2 sino *or la sustan#ia. A3ora "ien2 la *ersona est& #lausura a2 #erra a en su *ro*io ser2 no en !irtu ser un in i!i uo su"sistente. a4 Tiene #uer*o 1 al%a. "En la uni a e #uer*o 1 al%a2 el 3o%"re2 *or su %is%a #on i#i)n el

#or*oral2 es una s0ntesis el uni!erso %aterial2 el #ual al#an-a *or %e io el 3o%"re su %&s alta #i%a 1 al-a la !o- *ara la li"re ala"an-a #ontrario2 Crea or. No e"e2 *or tanto2 es*re#iar la !i a #or*oral2 sino /ue2 *or el e"e. tener *or "ueno 1 3onrar a su *ro*io #uer*o2 #o%o #riatura e Dios /ue 3a e resu#itar el 5lti%o 0a". $a #onstitu#i)n el 3o%"re se i!i e en os, en un #uer*o (0si#o su6eto a las le1es "iol).i#as e to os los seres !i!os 7na#i%iento2 nutri#i)n2 #re#i%iento2 re*ro u##i)n 1 %uerte4. 8 un al%a2 *rin#i*io e %o!i%iento e to o ser !i!o2 /u' es i(erente al e los e%&s seres !i!os 1a /ue est& ota o e inteli.en#ia 1 !olunta . $a inteli.en#ia2 es la *oten#ia es*iritual el 3o%"re e #ono#er la !er a 2 1 la !olunta 2 la *oten#ia es*iritual el 3o%"re e "us#ar o ten er al "ien.

"En !irtu e#ir2 est'n

e su

i.ni a 2 to os los 3o%"res2 *or/ue son *ersonas2 es e ra-)n 1 !olunta li"re2 1 *ro!istos e una

ota os

res*onsa"ili a *ersonal2 est&n *resiona os2 *or su naturale-a %is%a2 1 o"li.a os2 *or o"li.a#i)n %oral2 a "us#ar la !er a . Est&n o"li.a os ta%"i'n a a 3erirse a la !er a tan *ronto #o%o la #ono#en 1 a re.la%entar to a su !i a se.5n las e9i.en#ias e esta !er a ". "4 Es in i!i ual. Fernan o +astos en su en#i#lo*e ia i#e al res*e#to: Persona Hu%ana, naturale-a ra#ional2 *orta or tra!'s e la !i a2 en el seno la *ersona in i!i uo2 e la Do#trina So#ial e la I.lesia e esarrollan a #ara#ter0sti#as

el lat0n *ersona. Es el in i!i uo

e *oten#iali a es /ue se e la (a%ilia 1 *resenta os

e la #o%uni a . Co%o

3u%ana

(un a%entales, l4 Es istinta e to os los otros %ie%"ros e la es*e#ie 3u%ana2 es e#ir2 aun/ue *arti#i*e e la %is%a naturale-a2 #onstitu1e una totali a en s0. ;4 Es una uni a 2 /ue no *ue e i!i irse sin *ere#er. Se #o%*one e

al%a 1 #uer*o2 es*0ritu 1 %ateria2 /ue en ella (or%an una uni a sustan#ial2 #u1a ru*tura es la %uerte. #4 Es so#ial. El 3o%"re es un ser #ons#iente2 ra#ional 1 li"re2 12 *or eso %is%o2 es ta%"i'n un ser so#ial2 /ue s)lo en la #o%*a<0a ra#ionali a *osee 1 li"erta 2 #ara#ter0sti#as /ue lo e sus se%e6antes e los otros en#uentra las #on i#iones ne#esarias *ara el esarrollo e su #on#ien#ia2 istin.uen ani%ales. 8 *re#isa%ente *or ser #ons#iente2 ra#ional 1 li"re2 el 3o%"re ere#3os inaliena"les 1 e"eres %orales2 %ientras el ani%al s)lo e #on i#iones /ue i.ni a tiene instintos 1 3&"itos. De ese #on6unto lo tanto so#ial2 su6eto e in e*en iente%ente

#ara#teri-an a la *ersona 3u%ana, ser #ons#iente2 ra#ional 1 li"re2 1 *or ere#3os 1 e"eres2 resulta la %is%a a"soluta 1 la %is%a i.ual a esen#ial *ara to os los 3o%"res2

e su #olor2 situa#i)n so#ioe#on)%i#a2 reli.i)n o 2

#ultura. Es una

i.ni a

a"soluta *or/ue no

e*en e

e nin.una e una

#uali(i#a#i)n2 sino "as&n ose en el %ero 3e#3o #o%o ra-)n e ser

e tratarse

*ersona 3u%ana2 i.ni a /ue le #on(iere un !alor inesti%a"le 1 la #olo#a e to as las institu#iones so#iales2 *ol0ti#as 1 e"e ser res*eta a2 1a sea *ersona ri#a2 1a e esta o e a/uella ra-a2 e a/uel e#on)%i#as. 8 esa i.ni a *ue"lo o

sea *o"re 1 sin #ultura o "ien #ulta2

e a/uel #re o reli.ioso. Aun en el #aso en /ue el 3o%"re se

en!ile-#a *or el !i#io2 trans(or%&n ose en al#o3)li#o2 #orru*to 1 #ri%inal2 no *ier e su i.ni a esen#ial2 1 a 'l se e"e res*eto2 lo #ual es *ri!ile.io e to as las #riaturas 3u%anas. El 3o%"re est& #o%*uesto 1 uni o *or un #uer*o 1 un al%a 7/ue se #o%*one e inteli.en#ia 1 e !olunta 42 en on e e9iste una in i!i uali a /ue 3a#e i(erente a #a a ser 3u%ano. De la inteli.en#ia 1 la !olunta se es*ren en #ara#ter0sti#as esen#iales el 3o%"re #o%o la i.ni a 2 la I.ual a 1 la $i"erta .

Segn el art.. 633 del Cdigo Civil: Se llama persona jurdica a una persona ficticia, capaz de ejercer derec os ! contraer o"ligaciones, ! de ser representada judicial ! e#trajudicialmente$. %as personas jurdicas tienen en su istoria varios nom"res ! an atravesado por diversas etapas, "ien sean estas tericas o pr&cticas. 'l nacimiento de esta institucin tiene lugar en (oma, ! especficamente en el derec o romano, donde los primeros )eritos ! )retores le dan nacimiento jurdico a una institucin *ue sin sa"er perdurara por decenas de siglos ! an dos mil a+os despu,s seguira jurdico. 'n la doctrina moderna el nom"re reci"ido comnmente por este sujeto de derec o es "astante criticado, pues este persona jurdica$ tiene lugar por la capacidad *ue se le otorga a una colectividad de tener un papel protagnico ! activo en el sistema jurdico. %a critica fundamental de los e#pertos recae so"re el ec o *ue la denominada persona natural tam"i,n posee dic a posi"ilidad de actuar activamente en el sistema, entonces nos estaramos enfrentando a un grupo de cualidades similares *ue dan lugar a definiciones diferentes, lo cual no tendra ningn sentido. 's importante tener en cuenta para esta parte introductoria *ue en el derec o nada se norma por el li"re al"edro de los legisladores, a*u todo nace para regular algn tipo de relacin social, normalmente estipulado en una norma de ma!or rango *ue la nueva *ue se e#pide. - este respecto se puede inferir *ue la institucin de la persona jurdica moral nace para articular el derec o fundamental a la asociacin, por medio de reglas claras en donde se estipula las caractersticas ! los procedimientos para dar surgimiento a una nueva persona moral$. )ara este fin la le! dice crear una ficcin legal atri"u!endo personalidad "ien sea a un patrimonio afectado a un fin determinado, o una colectividad de personas naturales caracterizados por la unin a la realizacin de un fin comn. 4 a"l&ndose de esta ! perfeccion&ndose en el sistema

)ara concluir esta "reve pero concisa conte#tualizacin es fundamental mencionar las dos caractersticas principales de las personas jurdicas colectivas, ficticias, sociales, grupales o morales. 'sta son en la doctrina por e#celencia: la separacin de derec os ! o"ligaciones *ue e#iste entre la persona jurdica ! los miem"ros *ue la componen, ! la segunda caracterstica es la separacin de uno ! otro patrimonio .el de la persona natural ! el de la persona jurdica. =.> DEFINICIN, 'mpezaremos el presente tra"ajo definiendo los conceptos de ?*ersona 6ur0 i#a@: para ello primero se+alaremos el significado de a4 persona/ segn el diccionario de la lengua 'spa+ola de la (eal -cademia 'spa+ola .(-'0 persona es: =. 1ndividuo de la especie nom"re se ignora o se omite, A. umana, ;. 2om"re o mujer cu!o 2om"re o mujer distinguidos en la vida

p"lica, B. 2om"re o mujer de prendas, capacidad, disposicin ! prudencia, C. )ersonaje *ue toma parte en la accin de una o"ra literaria, D. Sujeto de derec o, E. Supuesto inteligente, F. -ccidente gramatical propio del ver"o ! de algunos elementos pronominales, *ue se refiere a los distintos participantes implicados en el acto comunicativo, G. 3om"re sustantivo relacionado mediata o inmediatamente con la accin del ver"o, =H. 'n la doctrina cristiana, el )adre, el 2ijo o el 'spritu Santo, consideradas tres personas distintas con una misma esencia/ "4 jurdica, es la organizacin de una persona o de personas ! de "ienes a la *ue el derec o reconoce capacidad unitaria para ser sujeto de derec os ! o"ligaciones, como las corporaciones, asociaciones, sociedades ! fundaciones. 'ntonces en el 4iccionario de la %engua 'spa+ola de la (eal -cademia 'spa+ola se define la persona jurdica como ser o entidad capaz de derec os ! o"ligaciones aun*ue no tiene e#istencia individual fsica/ como las corporaciones, asociaciones, sociedades ! fundaciones. Segn ANI+A$ CORIETTO IARJAS se entiende por persona jurdica a los grupos de personas individuales, a los cuales la le! le reconoce una e#istencia propia. 'stos grupos tienen un patrimonio, son propietarios, acreedores,

deudores, pueden comparecer ante la justicia, contratar, reci"ir donaciones, erencia o legados, tienen domicilio, es decir tienen desde el punto de vista jurdico los mismos atri"utos *ue la persona individual *ue es sujeto de derec o. CAR$OS FERNANDEK SESSAREJO indica *ue desde el punto de vista formal toda persona jurdica es centro unitario, ideal de referencias de situaciones jurdicas de imputacin de de"eres ! derec os. SAIIJN8 dice *ue son sujetos de derec o constituidos por una pluralidad de individuos jurdicamente organizados, sin em"argo el artculo 5657 del Cdigo Civil -rgentino indica *ue es toda persona ficticia capaz de ejercer derec os ! contraer o"ligaciones civiles ! capaz de ser representada judicial o e#trajudicialmente. JOSE $EON +ARANDARIAN , nos dice *ue es determinado ente .distinto a la persona individual0 al *ue la le! atri"u!e o reconoce capacidad como sujeto de derec o. $UIS DIEK PICAKO 1 ANTONIO JU$$N definen la persona jurdica como las realidades sociales a las *ue el 'stado reconoce o atri"u!e individualidad propia, distinta de sus elementos componentes, sujeto de derec os ! de"eres ! con una capacidad de o"rar en el tr&fico por medio de sus rganos o representantes. 4espu,s de a"er se+alado algunas definiciones de determinados autores

podemos decir *ue persona jurdica es la organizacin de personas naturales *ue persiguen fines valiosos ! *ue constitu!e un centro unitario ideal de imputacin de situaciones jurdicas, derec os ! de"eres con autonoma formal en relacin con las personas *ue la integran. ordenamiento jurdico )or otro lado es necesario se+alar, *ue la persona jurdica viene a constituir un privilegio concedido por el a una determinada colectividad destinada a cumplir ciertos fines coe#istenciales *ue la persona natural *ue no puede o no desea cumplir en forma individual.

-s podemos distinguir dos tipos dentro de las a4

asociaciones de personas:

-grupaciones *ue constitu!en personas jurdicas sin finalidad econmica,

dentro de las cuales tenemos a las asociaciones, comit,s ! fundaciones reguladas por el Cdigo Civil. "4 )ersonas jurdicas constituidas con una finalidad propiamente econmicas, tales como las sociedades civiles ! 8ercantiles, reguladas por la %e! 9eneral de Sociedades 37 :6;;<, las cooperativas, reguladas por la %e! 9eneral de Cooperativas, 4ecreto %e! 37 =;5, ! las 'mpresas 1ndividuales de (esponsa"ilidad %imitada, normadas mediante el 4ecreto le! 37 :>6:>. %as personas jurdicas son sujetos de derec o conformado por una o varias personas naturales o jurdicas *ue en el caso de las personas jurdicas de derec o privado la inscripcin en el registro les otorga la calidad de personas jurdicas ! en el caso de las personas jurdicas de derec o p"lico interno la calidad de persona jurdica les otorga la le! de creacin, conforme al artculo <; del Cdigo Civil )eruano de >?;6. 's decir, esta definicin de la persona jurdica slo es de aplicacin al derec o peruano, ! no al derec o e#tranjero, por *ue para dic a definicin se derec o positivo e#tranjero. %as personas jurdicas ! las personas colectivas pueden ad*uirir derec os ! o"ligaciones. 'n tal sentido persona jurdica no es lo mismo *ue persona colectiva. )ersona colectiva no es el mismo *ue persona jurdica !a *ue la persona colectiva no comprende a las personas jurdicas conformadas por una sola persona, en tal sentido la persona colectiva no comprende a las 'mpresas 1ndividuales de (esponsa"ilidad %imitada registradas, lo *ue si ocurre con la persona jurdica. 'n muc os 'stados no e#iste la 'mpresa 1ndividual de (esponsa"ilidad %imitada, por lo cual aparentemente en algunos 'stados la persona colectiva es lo mismo *ue la persona jurdica, lo *ue no ocurre en nuestro pas. a tomado como referencia el Cdigo Civil )eruano de >?;6, ! no normas de

'n lo *ue se refiere a las personas jurdicas de derec o privado slo a"arca a las personas jurdicas inscritas. 4entro del derec o p"lico no importa la inscripcin en el registro de personas jurdicas para denominar personas jurdicas. %as personas jurdicas en algunos supuestos se encuentran conformadas por otras personas jurdicas. )or ejemplo una asociacin puede estar integrada por varias personas naturales ! por personas jurdicas. @am"i,n una sociedad puede estar integrada por personas naturales ! por personas jurdicas. 'n el Aoca"ulario Burdico realizado "ajo la direccin de 2'3(1 C-)1@-3@ se determin *ue la personalidad moral es la aptitud reconocida a una agrupacin o esta"lecimiento creado por el 'stado o un particular, para tener en esa calidad e#istencia jurdica propia ! ser sujetos de derec os 74. -dem&s cita como ejemplos de personas morales de derec o p"lico, el 'stado, los departamentos, comunas, colonias, esta"lecimientos p"licos .el 1nstituto, el Colegio de Crancia, las Dniversidades, Cacultades, C&maras de Comercio, ospicios, institutos de "eneficencia, organismos de viviendas "aratas, etc.0/ adem&s cita como ejemplos de personas morales de derec o privado las sociedades civiles ! comerciales, asociaciones declaradas o reconocidas de utilidad p"lica .pe*ue+a ! gran personalidad0, sindicatos profesionales, etc. 3tese *ue segn este voca"ulario jurdico tam"i,n son personas jurdicas los departamentos ! las facultades. @ema *ue entre nosotros es poco conocido ! poco estudiado. 'n tal sentido siguiendo este criterio es persona jurdica el departamento de %ima ! tam"i,n las facultades de derec o. )ara algunos a"ogados son personas jurdicas todo ente *ue tenga representante legal, con lo cual no estamos totalmente de acuerdo. )ara RAL$ CHANAMM OR+E es persona jurdica el ente organizado e inscrito en el registro respectivo, la inscripcin en el registro es el acto *ue constitu!e su nacimiento, de no estar inscrito, no es persona jurdica, sino slo un ente colectivo no personificado.

'sta definicin proporcionada slo comprende a las personas jurdicas de derec o privado. 'l mismo autor precisa *ue persona jurdica es ente suscepti"le de ad*uirir derec os o contraer o"ligaciones, siempre *ue est,n inscritas en los registros respectivos, distintas a las personas naturales. )recisa *ue se dividen en personas civiles ! comerciales. @am"i,n define a las personas jurdicas civiles como la asociacin de varias personas para cumplir una actividad comn, cu!o fin no persiguen propsitos lucrativos .Cundacin, Comit,, Comunidad Campesina, etc.0 'l mismo autor define a las personas jurdicas comerciales como a*uellas *ue e#presamente "uscan conseguir una utilidad econmica o lucrativa a su actividad. 'st&n consideradas en la le! de sociedades mercantiles .sociedades colectivas, sociedades en comanditas, sociedades annimas, sociedades por acciones, sociedades de responsa"ilidad limitada, etc.0 . 4efine la persona jurdica en el derec o internacional privado como entes empresariales privados, *ue tienen su inscripcin en un pas, empero por fines econmicos desplazan su capital ! tecnologa acia el mercado internacional. @am"i,n define a la persona jurdica en el derec o internacional p"lico, precisando *ue por su naturaleza son los 'stados so"eranos, e#presamente reconocidos en el consenso internacional, ! las organizaciones creadas de manera multilateral o "ilateral por dic os 'stados. 's decir, los 'stados tam"i,n son personas jurdicas. 4efine a la persona jurdica en el derec o privado precisando *ue es el ente suscepti"le de ad*uirir derec os o contraer o"ligaciones, distintas a las personas naturales, su e#istencia, capacidad, r,gimen, derec os ! o"ligaciones, se determinan por el Cdigo Civil. 'sta definicin proporcionada no es de aplicacin a las sociedades, sino slo es de aplicacin a las asociaciones, comit,s, fundaciones ! comunidades campesinas. 4ejando constancia *ue las asociaciones ! las comunidades campesinas tam"i,n son reguladas por otras normas.

)recisa adem&s *ue la divisin cl&sica de las personas jurdicas es entre civiles ! comerciales. Son comunes entre la personas jurdicas, la asociacin, la fundacin, el comit,, etc., inclusive la asociacin no inscrita, *ue acarrea determinados derec os ! o"ligaciones. 'n esta precisin no se tiene en cuenta *ue las personas jurdicas de derec o privado slo ad*uieren la calidad de persona jurdica con la inscripcin en el registro. )ara S8DNE8 A$EN +RAIO ME$JAR la persona jurdica es denominada tam"i,n persona ficticia, persona moral o persona mstica, es a*uella *ue por contraposicin a persona fsica o visi"le, es ente a"stracto, carente de e#istencia material. E.J COUTURE precisa so"re la persona jurdica lo siguiente: 4cese, por oposicin a persona fsica, de a*u,lla constituida por un ente p"lico, asociacin privada o corporacin de economa mi#ta *ue, en virtud de la le! o de un acto administrativo dictado con arreglo a la misma, a sido investida de la posi"ilidad de ad*uirir derec os ! contraer o"ligaciones. Ca"e resaltar *ue el Cdigo Civil al regular a las personas jurdicas, no pretende a"arcar todas las personas jurdicas, sino especficamente a las personas jurdicas de derec o civil, a*uellas *ue son aptas para realizar los fines no lucrativos ! se trata de la asociacin, la fundacin ! el comit, como se indico anteriormente.

;.> COMP$EJIDAD DE $A NOCIN ?PERSONA JURDICA@, Si se profundiza en el estudio de la naturaleza misma de la persona jurdica$ descu"riremos *ue este concepto no es tan simple como aparece en la tradicin jurdica, donde se le atri"u!e una connotacin a"stracta, ideal, formal. 's decir, como si fuera un concepto puro$, desvinculado de la realidad, del acontecer e#istencial !, por tanto, del derec o. 'n otros t,rminos, de un concepto sin contrapartida en la vida umana social. 'l concepto persona jurdica$, vendra a ser similar a uno de a*uellos *ue maneja la lgica o las matem&ticas, reduci,ndose, de este modo, a tan slo un ente espectral$. 10

%a nocin de persona jurdica$, apenas se interioriza en ella, se aprecia *ue, como ocurre con el derec o, en general, no es tan simple, *ue no se restringe a una vertiente puramente formal, sino *ue, como no poda ser de otra manera, involucra a la vida umana misma ! a los valores *ue en ella se realizan por el ser umano. Si no se le enmarca dentro de una visin glo"al del derec o, el concepto persona jurdica$ se nos aparecer& como un fantasma, como un concepto carente de correlato en la realidad, en la e#periencia, *ue es donde surge ! se vive$ el derec o. Si se le conci"e como un puro espectro, al margen de la vida ! los valores, la nocin de persona jurdica$ nos resulta incomprensi"le en la medida *ue el derec o no es, nicamente, una disciplina po"lada tan slo de entes ideales, *ue no otra cosa son los conceptos puros. %a nocin de persona jurdica es realmente tan compleja *ue Ecomo lo emos podido compro"ar cuando algunos profesores del curso de 4erec o de las )ersonas llega"an en el tratamiento de la materia a este especfico argumento, slo acan referencia a algunas cuantas opiniones de destacados juristas *ue a"an ocupado del tema, como Savign! o 9ierFe, sin arriesgarse, generalmente, a emitir una idea o un comentario propio o a mostrar determinada preferencia por alguno de los planteamientos e#puestos en el aula de clase o en el te#to de sus manuales jurdicos. Se adopta"a as, frecuentemente ! ante el desconcierto e#istente, una posicin neutra, evasiva, no comprometida con ninguna de las teoras *ue pretendan mostrar ! e#plicar en *ue consista la naturaleza de la persona jurdica. 3o o"stante, un sector ma!oritario de la doctrina, arraigado en su tiempo istricoEcultural ! "ajo la decisiva influencia del formalismo jurdico, reduca este cuerpo viviente, *ue es la persona jurdica, a tan slo un mero centro unitario e ideal de referencias normativas. 's decir, considerar a la persona jurdica como un puro concepto, tal como acontece con el nmero para las matem&ticas o el juicio para la lgica. 4e"emos confesar a distancia de d,cadas *ue nosotros mismos, cuando nos inici&"amos en la docencia de dic a asignatura en la Cacultad de 4erec o de la Dniversidad 3acional 8a!or de San 8arcos de %ima, utilizamos similar metodologa. 3o a"amos logrado, todava ! a pesar de a"er asumido en a*uel entonces una concepcin tridimensional de lo jurdico, li"rarnos del peso de la tradicin *ue gravita"a so"re nuestro pensamiento en lo atinente a dic a 11

institucin. @uvo *ue pasar un tiempo prudencial para *ue, luego de repensar materias para nosotros prioritarias, como los conceptos de li"ertad jurdica, sujeto de derec o ! persona, nos decidi,ramos a a"ordar con sentido crtico ! a la luz de la teora tridimensional del derec o, el complejo asunto relativo a la persona jurdica Concluido el estudio de dic a prioritaria tem&tica asumimos el tratamiento sistem&tico de la persona jurdica "ajo la ptica tridimensional. 'l resultado de este esfuerzo terico se e#puso, por primera vez, en nuestro li"ro %a nocin jurdica de persona$, cu!a primera edicin se remonta a >?6:6 %a concepcin tridimensional de la persona jurdica se concret normativamente como una innovacin en la legislacin comparada, como apreciaremos m&s adelante .ver G >60, en el Cdigo civil peruano de >?;6. 4e"emos se+alar *ue, no o"stante esta formulacin normativa de car&cter tridimensional de la persona jurdica, an persiste en un sector dominante de la doctrina nacional la concepcin formalista de la misma, en cuanto *ue esta visin espectral se encuentra, como est& dic o, ondamente arraigada en el pensamiento jurdico contempor&neo. 'l peso de la tradicin en esta materia, *ue se arrastra desde el precursor planteamiento de Savign!, deja mu! poco espacio para cual*uier otra teora *ue pueda ela"orarse so"re el tema. 'sta compro"acin ace *ue sea necesario, adem&s de un estudio m&s atento ! acucioso de los dispositivos normativos del Cdigo civil peruano so"re la persona jurdica ! de la doctrina *ue los sustenta, esperar *ue con el transcurso de las d,cadas cale en el pensamiento de los juristas, por lo menos para su juzgamiento crtico, las nuevas ideas *ue flu!en de una concepcin tridimensional de la persona jurdica. 's pro"a"le, o tal vez simplemente posi"le, *ue despu,s de un an&lisis o"jetivo ! formulado con apertura mental, se llegue a la conclusin *ue la ptica tridimensional denota fidelidad con la realidad de la vida, *ue es a*uella en la cual surge primariamente el derec o. %a concepcin tridimensional de la persona jurdica es a"ordada en el par&grafo >5 de este tra"ajo aun*ue, como se con escasa difusin, asta nuestros das. 3o escapa a la percepcin general, por lo dem&s, *ue los juristas somos mu! apegados a la tradicin por lo *ue, con escasas e#cepciones, conformamos un gremio ma!oritariamente conservador. )or ello, a un vasto sector de om"res 12 a anotado, el tema fue e#puesto precursoramente en >?6: ! reiterado en otras oportunidades, si "ien

de derec o les resulta mu! difcil aceptar novedosos planteamientos *ue varen los dogmas consagrados por el tiempo, *ue cuentan con el aval de los grandes maestros del derec o ! *ue an sido recogidos por la legislacin comparada. 'sto es comprensi"le, aun*ue se nos ocurre *ue sera preferi"le, tal vez, contar con juristas cautos ! prudentes antes *ue con juristas decididamente conservadores *ue, por principio, se niegan a analizar con sentido crtico, con apertura mental, cual*uier razona"le nueva iniciativa, cual*uier in,dito planteamiento planteado con el apo!o de la realidad ! de la filosofa. (evertir esta situacin se convierte, a menudo, en tarea casi imposi"le de lograr. 3o o"stante, en algunos casos, para la aceptacin de las innovaciones se re*uiere, adem&s de una gran capacidad de persuasin de parte de los ponentes, de otras muc as condiciones como son una fundamentacin lgicamente slida, un adecuado sustento filosfico, una convincente demostracin de la operatividad de la teora en confrontacin con la e#periencia, del ine#ora"le transcurso del tiempo, lapso en el cual, finalmente, las novedosas concepciones son acogidas, no sin esfuerzo, o son definitivamente desec adas, ec adas al olvido como intentos fallidos de e#plicar algn discuti"le asunto jurdico. 'n esta ltima derec o. -lgunas otras ideas innovadoras an padecido en nuestros das igual resistencia de parte de juristas tercamente conservadores. 3os referimos, entre otros, al caso del da+o a la persona$ o del derec o a la identidad personal$. )ero, a pesar de esta oposicin al an&lisis de tendencias razona"lemente sustentadas, dic as ideas van siendo paulatinamente acogidas por juristas *ue ad ieren a los nuevos planteamientos para convertirse luego en sus m&s decididos propulsores. 's mu! difcil demostrar ! m&s aun convencer, por ejemplo, *ue el da+o a la persona es un concepto gen,rico, *ue comprende cual*uier lesin a la unidad psicosom&tica en *ue consiste el ser umano o a su ncleo e#istencial *ue es li"ertad. (esulta todava tarea m&s ardua el intentar lograr *ue se comprenda *ue el tradicional concepto de da+o moral$, entendido como pretium doloris, es slo un da+o especfico *ue se contrae a la esfera emocional de la persona en cuanto significa, desde siempre, dolor o sufrimiento. -lgunos autores ante la 13 iptesis la teora innovadora, a lo m&s, podr& ser anecdticamente recogida por la istoria del

evidencia de la "ondad terica de la nueva concepcin so"re el da+o a la persona an preferido, en vez de adoptar esta gen,rica nocin, ampliar las fronteras conceptuales del da+o moral$ para incluir en ,l, como cajn de sastre, todas las lesiones al ser umano m&s all& de a*uellas *ue derivan en dolor o sufrimiento. Se opta por mantener en el &m"ito propio del derec o el concepto moral$ a pesar de *ue nadie discute *ue el da+o a la persona es un fenmeno e#*uisitamente jurdico$ 'n este caso se ace m&s *ue evidente el peso de la tradicin, el reverencial respeto a lo consagrado por el tiempo. 'speramos con optimismo, sin em"argo, *ue tam"i,n con el transcurso del tiempo, tal como ocurri con la llamada persona moral$ *ue se sustitu! por la denominacin de persona jurdica$, se llegue a aceptar el definitivo destierro del t,rmino moral$ aplicado a los mltiples da+os al ser persona6. 3o o"stante las dificultades *ue ! (evisora del Cdigo civil peruano de >?36, a las *ue se de"e la redaccin actual de este cuerpo legal, aceptaran la introduccin en el artculo >?;5, al lado del da+o moral$, del da+o a la persona$. 'llo significa, a no dudarlo, un importante avance doctrinario ! legislativo. Sin em"argo, lo *ue no pudo o"tenerse fue *ue se eliminara el concepto especfico de da+o moral$ en cuanto !a esta"a comprendido dentro del gen,rico concepto de da+o a la persona$. 'l tema *ueda a"ierto, como un reto. @enemos la firme esperanza *ue en una pr#ima le! de enmiendas del Cdigo civil o en un nuevo Cdigo se supere esta situacin ! se elimine de su te#to la figura del da+o moral en cuanto est& comprendido dentro de la m&s amplia nocin de da+o a la persona. -lgo parecido a lo *ue emos referido en cuanto al da+o a la persona a ocurrido en lo *ue concierne al derec o a la identidad personal.. 'ste derec o fundamental, *ue al lado de la vida ! la li"ertad conforman una triloga inescindi"le, surge a nivel de la jurisprudencia apro#imadamente en la d,cada de los a+os setenta. - comienzos de los oc enta se realizan en 1talia tres congresos dedicados a estudiar esta creacin jurisprudencial, mereciendo la apro"acin crtica de la ma!ora de los juristas participantes. - partir de este momento allamos una interesante produccin "i"liogr&fica ! una creciente 14 u"o *ue afrontar, es*uem&ticamente enumeradas en p&rrafos anteriores, se logr *ue las Comisiones (eformadora umano, a la

jurisprudencia<. 'l derec o a la identidad personal a ingresado a la legislacin comparada a trav,s de la Constitucin peruana de >??3, la misma *ue recoge este derec o en el artculo :, inciso > con la amplitud conceptual *ue emerge de la doctrina jurdica de esta d,cada;. )osteriormente, la Constitucin de la ciudad -utnoma de Huenos -ires, del a+o de >??6, incorpora tam"i,n el derec o a la identidad en su artculo >:. %o apuntado en precedencia se ace m&s evidente cuando las concepciones istricamente arraigadas en la doctrina jurdica ! en la legislacin ! jurisprudencia comparadas tienen el macizo respaldo del pensamiento de e#imios pensadores como es el caso de Savign! o de Ielsen, *uienes an presentado con co erencia ! gran suceso la posicin formalista de la persona jurdica, donde ,sta se reduce a una simple ficcin, a un espectral centro unitario ideal de referencias normativas desarraigado de la realidad de la vida umana. 'sta posicin a ad*uirido tal predicamento *ue resulta mu! difcil plantear una alternativa conceptual. ! lograr *ue ella merezca la atencin de un numeroso sector de juristas *ue encuentran satisfactoria la e#plicacin formalista so"re la naturaleza de la persona jurdica. 'stimamos *ue la concepcin tridimensional, por el contrario, permite una comprensin de la persona jurdica tal ! cual se presenta este complejo fenmeno en la realidad de la e#periencia. 3o o"stante lo e#puesto, reiteramos en estas p&ginas una nueva concepcin so"re la persona jurdica "ajo la inspiracin ! los planteamientos innovadores de la teora tridimensional del derec o, la misma *ue cuenta con la ad esin de un cada vez ma!or nmero de juristas *ue comprenden *ue cual*uier visin unidimensional del derec o resulta, por parcial, del todo insuficiente para e#plicar el complejo fenmeno jurdico como una unitaria totalidad. NOCIN 8 ESENCIA DE $AS PERSONAS JURDICAS J @eoras *ue e#plican la personalidad jurdica. J La teora de la ficcin: 'sta teora reci"e esta denominacin de"ido a *ue segn ella es necesario fingir el fin al cual esta destinado la persona jurdica por parte de la le!, para de esta manera atri"uirle un estatus de persona. 'n esta filosofa la personalidad es "asada en la voluntad de los seres como 15

premisa fundamental para ser persona. 's decir *ue no se es persona sin capacidad para manifestar su voluntad, es de esta manera como se ven o"ligados a tener un representante, principalmente para manifestar su voluntad. %a principal critica a esta doctrina recae so"re el ec o *ue en la actualidad se separa cuidadosamente la voluntad de la personalidad, d&ndole a la primera solo la caracterstica de su"strato de la persona jurdica. J Teora del patrimonio afectado a un fin : 'sta se crea principalmente por*ue los pro"lemas so"re la capacidad de la persona jurdica persisten ! sus representantes *uieren dar solucin a ellos por medio de una e#plicacin lgica. Sus principales e#ponentes son Hrinz ! )laniol, *ue dicen *ue lo *ue las personas jurdicas "uscan es esconder la personalidad colectiva en una individual. )or ende ellos se "asan en afirmar *ue el sujeto de derec os propiamente dic o en una persona jurdica no es otra cosa *ue el patrimonio afectado a un destino o la"or social especial. J Teora de la realidad jurdica o de la personalidad y el substrato : 'sta teora se "asa en afirmar *ue las personas morales se forman por la unin de dos elementos fundamentales, estos son la personalidad ! el su"strato. 'ntonces para estos la personalidad no es el innato en el ser umano, como critica de las otras teoras. %a personalidad es una erramienta del sistema jurdico para enmarcar o delimitar los elementos sujetos$ .etimolgicamente entendido0 a este sistema ! *ue de"en regirse por sus normas. 4e esta manera le dan a la personalidad un sentido unitario, independiente de so"re *uien recaiga, una connotacin diferente al su"strato so"re el cual si va a recaer la personalidad. -l respeto de este su"strato esta teora dice *ue para darle a algo el titulo declarativo de persona es necesario *ue este ente cumpla una caracterstica como mnimo ! fundamental, esta es la de ser capaz de tener voluntad ! por consiguiente, ser capaz de e#presar la !a mencionada. 'ntonces estos tratadistas aclaran *ue la voluntad de estas personas se realiza por medio de rganos, dispuestos en los estatutos ! otorgadas sus potestades para manifestar dic a voluntad, es por esto *ue tam"i,n se menciona *ue dic a

16

voluntad es de car&cter artificial. Se ejemplifica claramente diciendo *ue el repres,ntate legal son las manos de dic as personas ! su rgano m&#imo de direccin su ca"eza. J %os atri"utos de la personalidad %os atri"utos de las personas jurdicas en cantidad varan de los de las personas naturales en la no e#istencia del 'stado civil. %os otros se regulan as: Nombre: 'ste atri"uto en la persona jurdica se diferencia entre las personas jurdicas de derec o p"lico ! las de derec o privado. %as primeras son "autizadas por el 'stado en la norma *ue lo constitu!e ! las segundas por los socios *ue la componen, acompa+ada de una sigla *ue caracteriza su forma de organizacin jurdica, por ejemplo: s.a., ! cia, %tda., etc. 'n las personas jurdicas de derec o privado el nom"re es tam"i,n llamado razn social$. Domicilio, 'n este caso las implicaciones son iguales a las *ue tiene en las personas jurdicas, con la diferencia *ue a*u se esta"lece claramente esta en sus estatutos, como lo menciona el artculo ;6 del cdigo civil. Nacionalidad: @am"i,n a*u es igual a las personas naturales, ! la implicacin fundamental de esto es la consecuencia de la aplicacin de la le! en el espacio, es decir *ue con "ase a su nacionalidad lo regir&n para su desarrollo las normas esta"lecidas para tal sistema jurdico. Capacidad, %a capacidad de las personas jurdicas es la esencia fundamental de su e#istencia, como atri"uto para actuar en el derec o. -un*ue con relacin a la de las personas naturales vara ligeramente, es decir como en este caso .p. 8oral0 se le concede la capacidad para determinado fin se puede a"lar de un incapacidad relativa, pues e#iste ciertos campos en los cuales estas no pueden intervenir "ien sea por su o"jeto social o por la condicin colectiva del ente como tal. 'jemplo de este ltimo es la incapacidad de actuar frente a derec os tales como el de familia o a los derec os polticos .elegir ! ser elegido entre un mar

17

de ellos0 entre muc os otros *ue por su car&cter no son suscepti"les de actividad por parte de los sujetos de derec o de car&cter colectivo. )or esta razn casi siempre se asemeja su capacidad con la de los incapaces relativos .menor infante, demente, etc.0. Patrimonio, 's la misma naturaleza jurdica *ue el patrimonio en la persona natural .universalidad de derec o ! o"ligaciones en ca"eza de una persona0, con "ase al patrimonio de las personas jurdicas se an creado varias teoras, algunas de estas afirman *ue no puede e#istir este sin persona, aun*ue en la doctrina contempor&nea esto esta mu! criticado pues podemos ver como las fiducias no son otra cosa *ue un patrimonio afectado a fin determinado sin una persona so"re la cual recaiga tal.

A.> $A PERSONA JURIDICA SEJUN $A TEORA EJO$JICA, Carlos Cossio, pensador fecundo ! creativo, aporta una renovada visin so"re el derec o inspirado, "&sicamente, en la filosofa de la e#istencia ! el pensamiento de 2usserl. Su teora egolgica so"re el derec o postula a la conducta umana intersu"jetiva como el o"jeto propio de la disciplina jurdica, considerando *ue tanto los valores como las normas jurdicas se integran en ella. %os primeros, en cuanto al ser vivenciados por el ser umano le otorgan sentido a la vida umana. %as segundas, es decir las normas jurdicas, en cuanto le son inmanentes, en tanto *ue ellas son producto del pensamiento del om"re. %a tesis cossiana es original ! sugestiva, pese a la crtica *ue puedan merecer algunos aspectos de su teora. Cossio pone de manifiesto tanto las notorias insuficiencias del planteamiento *ue intenta, vanamente, e#plicar la naturaleza de la persona jurdica$ acudiendo al f&cil recurso de considerarla como una mera ficcin, como a*uel otro *ue le otorga e#istencia ! voluntad autnomas. 's decir, refuta las tesis *ue, en su momento, e#pusieran Savign! ! 9ierFe, *ue emos rese+ado en precedencia, ! *ue concitaran, por m&s de una centuria, la preferente atencin de los juristas *ue recogieron sus planteamientos para el efecto de e#plicar la naturaleza de la persona jurdica.

18

'l jusfilsofo aregentino tam"i,n analiza ! critica la tesis Felseniana so"re la persona jurdica. Su principal reproc e, *ue o"viamente compartimos a plenitud, se refiere a la actitud de Ielsen *uien, en un af&n por o"tener una pureza normativa, e#tra+a al ser umano del &m"ito jurdico. )ara Cossio, la valiosa teora Felseniana so"re el derec o se circunscri"e a ser slo una co erente construccin conceptual en lo *ue al ordenamiento jurdico normativo se refiere, con a"soluta prescindencia, nada menos, *ue del ser umano *ue es su creador ! protagonista ! de los valores *ue son los *ue otorgan sentido a la e#istencia umana !, por consiguiente, al derec o. %a disciplina jurdica se reduce as en el pensamiento Felseniano, tal como lo emos se+alado, a un es*uema espectral, de car&cter puramente lgicoE formal. 3o o"stante la crtica *ue Cossio formula al planteamiento Felseniano, ala"a como v&lida ! e#traordinariamente clara la distincin formulada por Ielsen entre persona natural o individual ! persona jurdica o colectiva. Coincidiendo con Savign!, pero a partir de una analtica e#istencial, Carlos Cossio sostiene *ue la nica KpersonaK para el derec o en cual*uier sentido *ue se use el t,rmino es el ser umano individualmente considerado. -l afirmar *ue no es posi"le e#tra+arlo del derec o, como pretenda Ielsen, lo muestra en su plenaria realidad. 's decir, *ue la persona, en cuanto tal, no puede ser separada de su li"ertad ontolgica, de sus conductas, pero tampoco ,stas pueden ser atri"uidas a otro ente *ue no sea la persona. 4e a *ue Cossio apunte *ue los comportamientos una misma realidad. Cossio concuerda con Ielsen en la medida *ue, en el nivel estrictamente lgico formal del derec o, la diferencia entre la persona individual o natural ! la persona colectiva o jurdica Kno es una cuestin de ciencia gen,rica, sino slo una divisin especfica de la misma personalidad, *ue en el primer caso consiste en el facultamiento normativo inmediato ! en el segundo en el facultamiento normativo mediato de lo *ue nicamente el om"re, puede om"re, por ser acer...$. 4e lo e#puesto se infiere *ue, dentro del fecundo umanos Kno son independientes o separa"les del om"re *ue los aceK en cuanto se trata de dos t,rminos de

pensamiento cossiano, la solucin de Ielsen resulta acertada si nos atenemos e#clusivamente al plano lgico formal del derec o, por cuanto ella guarda 19

conformidad con el ec o de *ue la e#istencia, en tanto dato de la e#periencia, slo corresponde a los seres umanos individuales. %a diferencia especfica de la personalidad, a *ue se a ec o referencia, no significa en opinin de Cossio, *ue se trate de dos e#istencias diferentes, de dos entes autnomos. %a persona jurdica o colectiva, segn Cossio, se resuelve, por ello, siempre en conductas de seres umanos individuales mediante el facultamiento mediato del orden jurdico parcial. L, lo *ue es lo mismo, podemos afirmar *ue la persona jurdica no posee otra e#istencia *ue a*uella propia de los seres umanos individuales *ue la integran. Coincidimos con la solucin ofrecida por Cossio a *ue ace referencia en el p&rrafo anterior. )recisamente, el *ue slo el ser umano individual tiene para el derec o el car&cter de persona, nos o"lig, cuando redact&"amos la ponencia relativa al %i"ro )rimero so"re el 4erec o de las )ersonas$ del *ue fuera luego el Cdigo civil peruano de >?;6, a distinguir entre sujeto de derec o$ ! persona$. 'l sujeto de derec o, en cuanto ente al cual el ordenamiento atri"u!e situaciones jurdicas su"jetivas, es decir, derec os ! de"eres, es gen,rico ! siempre, en forma mediata o inmediata, ace referencia al ser umano. %a persona natural es el ser umano individual aludido de modo inmediato por el ordenamiento jurdico, al igual *ue el conce"ido. @anto la persona jurdica como la organizacin de personas no inscrita, integrada por seres umanos, es mentada de modo mediato por el ordenamiento jurdico. 'n estas dos categoras de sujeto de derec o no poseen otra e#istencia *ue la de los seres umanos *ue la integran, sin *ue ello signifi*ue *ue no sean sujetos de derec o para el efecto de la atri"ucin por el ordenamiento jurdico de situaciones jurdicas su"jetivas. B.> NUEIOS IIS$UM+RES EN CUANTO A $A PERSONA JURIDICA, $AS TESIS DE HART2 ROSS2 SCARPE$$I 8 DOA$ESSANDRO a.> $a *osi#i)n e Hart, %as m&s recientes tendencias doctrinarias en lo *ue ata+e a la persona jurdica est&n sometidas, en importante medida, a la influencia de la filosofa analtica de la cual 2. %. 2art es uno de sus m&s conspicuos representantes a nivel de la jusfilosofa. %os tericos de orientacin analtica, a los *ue nos referimos en este par&grafo, dudan so"re si es correcta la tradicional posicin so"re la 20

persona jurdica, la misma *ue se origina en la forma lingMstica en *ue se plantea el pro"lema. )reguntas como N*u, es la persona jurdicaO o Ncu&l es su naturalezaO son formuladas, se sostiene, de manera *ue la respuesta se orienta acia una solucin metafsica. %as preguntas en referencia sugieren irresisti"lemente *ue la respuesta de"a consistir en la indicacin de la cosa$, naturaleza$ o esencia$ correspondientes a la e#presin persona jurdica$. 3o o"stante estas coincidencias de fondo, e#isten muc os matices ! disidencias entre los diversos e#ponentes de la orientacin analtica aplicada al derec o. )or ello apreciamos frecuentes ! recprocas crticas entre los autores *ue mencionamos m&s adelante. %a m&s grave crtica analtica a ls teoras tradicionales so"re la persona jurdica se centra en *ue, desde su punto de vista, ellas e#presan una concepcin fuertemente ideolgica de las relaciones entre el discurso de la doctrina ! el discurso del legislador. 'n lo e#presado se alla implcita una distincin mu! importante para la filosofa analtica jurdica. Se trata de la distincin entre el discurso del legislador !, en general, de las normas ! el discurso de la doctrina *ue se coloca a nivel metalingustico. %os tericos del derec o *ue asumen una posicin analtica son del parecer *ue slo se puede salir del pro"lema asumiendo *ue la definicin so"re la persona jurdica tiene *ue ver slo con pala"ras ! nada con las cosas o las esencias. 's decir *ue la nica definicin acepta"le para los *ue ad ieren a esta corriente del pensamiento jurdico es la definicin nominal, con la cual se descri"e o se propone la regla de uso de un t,rmino, o sea su significado$. )ara 2art los conceptos jurdicos est&n dotados de significacin. %os enunciados normativos, al igual *ue los cognocitivos, se refieren a situaciones o eventos de la realidad. %a definicin de los conceptos nos e#presa su significado, *ue consiste en la referencia a normas, a aserciones ! a operaciones de com"inacin de una con otras. Como los conceptos jurdicos se refieren a normas, su definicin no podr& nunca referirse en manera directa, sino slo de manera condicionada, a ec os. 2art sostiene e#presamente *ue cada descripcin del significado de los conceptos jurdicos de"a siempre contemplar una referencia a normas jurdicas. 21

'l filsofo ingl,s sostiene *ue la persona jurdica, en cuanto concepto jurdico, no desempe+a una funcin descriptiva sino *ue mas "ien cumple un rol diverso. 'ste rol consiste en la formulacin de lo *ue denomina Kconclusiones de derec oK. 's decir *ue, dados ciertos ec os ! determinadas reglas, se adscri"en ciertos derec os o de"eres jurdicos a determinados sujetos. %os conceptos jurdicos, en general, no de"en ser aislados del conte#to de la frase en la *ue aparecen !a *ue, de lo contrario, podra sugerirse e*uivocadamente *ue tales conceptos jurdicos, como el de la persona jurdica, designan una KcosaK. 'l rol especfico *ue cumplen los conceptos jurdicos, como el de persona jurdica, es el de o"tener Kconclusiones de derec oK. 'stas son el resultado de aplicar ciertas normas jurdicas a determinados ec os. - esta especial funcin, *ue no es ni descriptiva ni prescriptiva, 2art la denomina KadscriptivaK. 'n efecto, 2art llama la atencin so"re la forma tradicional en *ue opera el jurista acostum"rado a msnejar los conceptos jurdicos de la misma manera con *ue opera los comunes conceptos descriptivos$. 4esde su posicin, los conceptos *ue sirven al jurista para formular determinadas conclusiones de derec o$ no cumplen una funcin descriptiva$ de ec os, desde *ue, como est& dic o, suponen la aplicacin de una norma jurdica a determinados ec os. 'stas desempe+an un rol diverso al puramente descriptivo ! al cual 2art designa como adscriptivo$. )or nuestra parte conce"imos a las normas jurdicas como e#presiones am"ivalentes pues la funcin o rol de la norma consistente en el prescri"ir$ o en el adscri"ir$, segn sea el caso, no puede prescindir de una simult&nea funcin descriptiva$ de la realidad. 3o imaginamos la posi"ilidad de regular prescriptiva o adscriptivamente vida umana social sin descri"ir el o"jeto o materia de la regulacin. P este o"jeto est& dado por las conductas umanas intersu"jetivas de"idamente valoradas. %as normas no e#isten per se sino *ue ellas se dan en funcin de la vida umana social a#iolgicamente considerada. Sin vida umana ! sin valores, las normas carecen de sentido. ".> El *lantea%iento e S#ar*elli, Scarpelli critica el m,todo propuesto por 2art, cuando afirma *ue no conviene dar el nom"re de definicin$ al e#amen de los conte#tos. Considera *ue esta definicin es mu! restringida. (ecoge, sin em"argo, la idea fundamental de 22

2art en el sentido *ue los conceptos jurdicos implican siempre una referencia a normas ! sirven para o"tener conclusiones de derec o$. (oss, por su parte, se opone a la teora del significado. )or ello sostiene *ue los conceptos jurdicos no significan nada, dado *ue a ellos no corresponde nada en el mundo. Segn 2art, el concepto Kpersona jurdicaK no representa, por consiguiente, un nom"re *ue corresponda a una entidad cual*uiera, !a sea ,sta de naturaleza real o a"stracta. 'l concepto tampoco alude a un ser umano, individual o una colectividad, ni con ,l se ace referencia a una ficcin. 's as *ue el concepto de Kpersona jurdicaK carece de toda referencia ontolgica. )ara 4Q-lessandro la concepcin de 2art es la condensacin de la teora de (ussel so"re los Ksm"olos incompletosK, con prevalerte mencin a pro"lemas lgicos ! matem&ticos. Como o"serva )intore, para 2art el concepto de persona jurdica sirve para seleccionar la cone#in entre una pluralidad de actos o ec os, *ue resultan calificados en cierto modo ! considerados unitariamente$. 'l criterio de seleccin *ue el concepto de persona jurdica permite usar, es esta"lecido por las normas, ! no por cual*uier elemento e#tra normativo$ 2art formula una crtica, considerada &spera, de las teoras individualistas al sostener *ue cual*uier reduccin de los enunciados *ue se refieren a personas jurdicas a enunciados referidos a individuos comporta una mutacin del significado de los primeros. #.> El *ensa%iento e Ross, 'l jurista nrdico -lf (oss encuentra en el mundo del derec o dos tipos de conceptos jurdicos. Dnos se refieren a ec os ! otros mencionan normas. %os primeros aluden a la realidad, mientras *ue los segundos a su disciplina normativa. (oss destaca la importancia de la relacin entre am"os tipos de conceptos. )ara (oss, al margen de los antes mencionados conceptos e#isten otros, como el de Kpersona jurdicaK, cu!a funcin no consiste en representar ni ec os ni normas, sino *ue son instrumentos del lenguaje propio del derec o destinados a facilitar la e#posicin de la disciplina jurdica. 8ientras *ue los conceptos

23

anteriormente mencionados designan entidades, como son los

ec os o las

normas, a estos instrumentos del lenguaje no corresponde ningn ente. .> $as i eas e S#ar*elli, 'l jusfilsofo italiano D"erto Scarpelli, aun*ue mu! pr#imo a los planteamientos e#puestos tanto por 2art como por -lf (oss, somete el pensamiento de estos autores a algunas crticas. -s, estima, por ejemplo, *ue no ca"e sostener *ue los conceptos jurdicos carezcan de toda referencia sem&ntica, es decir, *ue no designen a alguna entidad, ! *ue resulte definirlos asumi,ndolos fuera de un cierto conte#to. Scarpelli considera *ue las calificaciones jurdicas no surgen en forma inmediata mediante una o"servacin de ec os, cosas o personas a las cuales acen referencia, sino *ue se o"tienen relacion&ndolas con las normas *ue a ellos aluden. 4e a *ue los conceptos jurdicos son aplica"les cuando una determinada norma, al confrontarse con cierto ec o, produce la consecucin de ciertos efectos. 'l pensamiento de Scarpelli gravita de manera notoria en el proceso de reela"oracin de la teora so"re la persona jurdica en la doctrina contempor&nea. 4esde su punto de vista, el pro"lema central en esta difcil tarea es el determinar Klas condiciones de usoK de dic o concepto, m&s all& de la utilizacin de met&foras o de simples su"terfugios como a*uel tan socorrido de la ficcin. Scarpelli estima *ue Kcondicin de usoK es la Ke#istencia de una cierta disciplina jurdica, de un cierto tratamiento normativo de comportamientosK. )ara Scarpelli, por consiguiente, el pro"lema de la persona jurdica no consiste en definir o verificar *ue cosa es ella, sino el de precisar las Kcondiciones de usoK, por lo *ue considera *ue cuando se dan dic as condiciones de empleo del concepto de Kpersona jurdicaK, el derec o regula siempre ! necesariamente relaciones entre seres umanos. So"re el particular e#presa *ue podemos por consiguiente decir *ue condiciones de uso del concepto de persona jurdica es una disciplina jurdica, la cual comporta la previsin normativa de una pluralidad de ec os, actuales ! posi"les, meros ec os o ec os, una cone#in entre ellos, consistente en la referencia a un mismo ordenamiento, ! la atri"ucin a tales ec os de una relevancia jurdica en 24 ec os ! de

funcin de relaciones interferentes entre ellos$. 's decir, *ue la condicin de uso de la persona jurdica es la e#istencia de un ordenamiento de normas, a diferencia de la condicin de uso de la persona fsica *ue es el ser umano6?. Scarpelli, segn propia declaracin, ad iere al pensamiento de Ielsen cuando ,ste propone encuadrar el concepto de persona entre los conceptos *ue sirven para reducir a la unidad una pluralidad de normas. Sus crticos, entre ellos Ratti, an puesto de relieve, agudamente *ue no e#iste perfecta co erencia entre esta declaracin ! la definicin anteriormente enunciada5=. 'n la definicin de Scarpelli el rol unificador de las normas designadas por el concepto no est& sostenido por comportamientos de un individuo o de un grupo de individuos, como ocurre en la definicin de Ielsen, por lo *ue, como anota Ratti, la unificacin de las normas, *ue e#presa el concepto de persona fsica, no se contrapone a a*uella operada por el concepto de persona jurdica en razn de la circunstancia *ue la unidad encuentra, en el primer caso, su elemento unificador fuera de las mismas normas$. %os crticos de Scarpelli encuentran, por ello, *ue las ideas preconizadas por Ielsen ! a*uellas sostenidas por a*uel son m&s "ien distantes 4entro del pensamiento del autor, la "ase sociolgica del particular tipo de disciplina jurdica *ue constitu!e Kcondicin de empleoK del concepto de Kpersona jurdicaK, est& dada por la presencia de una multiplicidad de intereses alrededor de un ordenamiento *ue funciona como elemento unificador. 's importante anotar *ue para Scarpelli este centro de intereses est& integrado por un grupo umano organizado para la consecucin de ciertos fines. 's as importante compro"ar *ue cuando nos encontramos frente a lo *ue se denomina Kpersona jurdicaK, nos allamos indefecti"lemente, a nivel e#istencial, con una pluralidad coordinada de seres umanos. Coordinacin a la cual aludimos como organizacin$ para utilizar una e#presin *ue permite comprender, segn nuestro criterio, la forma de actuar de los seres umanos *ue integran el sujeto de derec o designado como persona jurdica$. e.> $a *ro*uesta e DOAlessan ro, 4S-lessandro sostiene, al igual *ue los dem&s pensadores de la escuela analtica, *ue la persona jurdica es un nom"re al cual no corresponde cosa alguna. 25

Critica como esencialista, por consiguiente, la conviccin *ue entre un sm"olo ! su significado e#ista una relacin necesaria, fija e inmuta"le$. -l igual *ue 2art ! Scarpelli conclu!e *ue la persona jurdica es un nomen al *ue no corresponde ninguna res. 'l planteamiento de 4S-lessandro se sintetiza en la afirmacin *ue las personas jurdicas son sm"olos incompletos$. %os signos completos$ corresponden a nom"re de o"jetos, de cosas. Se introducen a trav,s de definiciones e#plcitas en las *ue, su"stancialmente, se indican los o"jetos de los cuales los signos completos$ son su nom"re. 8ediante estas definiciones se apre ende el significado del sm"olo, significado *ue se identifica con el o"jeto *ue es denotado ! sim"olizado. -s, los nom"res de las personas naturales son sm"olos completos pues mientan a un ser umano, de carne ! ueso, "ajo nuestra mirada. %os signos incompletos$, en cam"io, son tales en la medida *ue no logran se+alar la entidad *ue ellos sim"olizan. 3o o"stante, los signos incompletos forman parte de conte#tos significativos por lo *ue son defini"les implcitamente mediante definiciones en uso. 'l nom"re de las personas jurdicas son signos incompletos pues est&n desprovistos de una correspondencia en el mundo de los o"jetos, de las cosas. 'l nom"re de una persona jurdica es slo el sujeto gramatical ! no el sujeto lgico de la norma. 4e a *ue estando desprovisto de significado, el nom"re de la persona jurdica puede ser tratado slo sint&cticamente ! no sem&nticamente. )ara 4S-lessandro la nica ! verdadera su"jetividad es, por lo tanto, la de las personas naturales, de los seres umanos, mientras *ue la su"jetividad de los grupos es tal slo en el sentido traslaticio. Sostiene a este propsito *ue fundamenta su idean en una teora general del significado ! so"re la correlativa teora del significado de los conceptos jurdicos. 'l sustento filosfico de la tesis propuesta por 4S-lessandro podemos encontrarlo en el atomismo lgico$ de (ussell. 'l ncleo de esta teora es *ue el lenguaje, por tener el car&cter de significante, de"e contar con una estructura correspondiente a la de la realidad ! estar compuesto de nom"res propios lgicos, es decir tales de tener un referente ! slo uno. 4Q-lessandro se aleja de las posiciones adoptadas tanto por 2art como por (oss ! Scarpelli. 'n este sentido, no comparte la afirmacin de *ue los conceptos jurdicos tengan como 26

caracterstica el formular aserciones de un tipo particular. 'stas aserciones, no o"stante estar de algn modo ligadas contempor&neamente a aserciones de ec os ! de normas, no se refieren directamente ni a los primeros ni a las segundas. 'n este punto muestra su desacuerdo con el planteamiento de 2art, al cual emos ec o referencia, al manifestar su disconformidad con su posicin en cuanto a *ue los conceptos jurdicos como es el caso de la Kpersona jurdicaK se empleen para o"tener Kconclusiones de derec oK *ue, si "ien presuponen la asercin del ec o ! de la norma, se trata de algo diverso a am"as aserciones. 4Q-lessandro discrepa tam"i,n de -lf (oss. 3o ad iere a su postulado en el sentido *ue ,ste plantea, como se a e#puesto en precedencia, *ue los ec os ! ciertos conceptos jurdicos no acen referencia ni a ec os ni a normas sino tan slo a una particular ! caracterstica cone#in entre determinados efectos jurdicos. 'l jusfilsofo italiano, en la estrec o, mu! ntimo. So"re esta "ase propone *ue los conceptos jurdicos son simplemente reduci"les a puras aserciones de normas ! *ue, por ende, no se refieren, en modo alguno, a aserciones de ec os. Se tratara, as, de conceptos jurdicos utilizados para e#presar valoraciones de car&cter a"stracto *ue tienen, precisamente, la especial funcin de descri"ir normas. %a posicin *ue asume 4Q-lessandro, mencionada en lneas precedentes, permite, como ,l mismo lo ace notar, el juego de una din&mica del derec o en el cual, del encuentro de una norma con un ec o, surge una nueva norma jurdica. 4e este modo se elimina, segn el propio autor, la nocin de KefectoK !, con ella, toda su am"igua ! uidiza naturaleza *ue no ace sino suscitar pro"lemas como a*uellos *ue aparecen en las teoras de las cuales ,l se aleja. 's decir, de a*uellas formuladas por 2art, (oss ! Scarpelli cuando estos autores sostienen *ue tales efectos no se refieren ni a aun*ue de alguna manera participen de am"os. C.> $OS APORTES DE ORESTANO2 RESCIJNO2 +IANCA 8 JA$JANO, 'l romanista (iccardo Lrestano propone "&sicamente, en lo *ue ata+e a la 27 ec os nia normas uella del pensamiento de Carnap, e#presa *ue e#iste una relacin entre los valores ! las normas, ne#o *ue resulta ser mu!

Kpersona jurdicaK, rec azar toda solucin es*uem&tica, pura ! e#*uisitamente espectral, propia de la dogm&tica jurdica tradicional, *ue pretende sustituir la e#periencia jurdica donde realmente se vive el derec o para reivindicar por su parte, con conviccin, el rol protagnico *ue corresponde al ser umano en el mundo del derec o. 4e este modo, Lrestano se aparta de la corriente de pensamiento dominante *ue considera a la persona jurdica como un ente ideal, un mero centro de referencias normativas. 'l maestro )ietro (escigno utiliza la e#presin Ksujetos de la actividad jurdicaK para aludir tanto a la persona natural como a la jurdica as como a los entes *ue designa como Kde ec oK. Considera *ue dic o t,rmino es m&s amplio ! comprensivo *ue el de Ksujeto de derec oK, !a *ue con ,l se pueden designar todos los entes actuantes en la e#periencia jurdica. 'n lo *ue estrictamente concierne a la Kpersona jurdicaK distingue en ella un elemento material o su"strato de otro puramente formal. 'l primero, es decir el material, comprende a la organizacin creada en vista a una determinada finalidad. %a formalidad corresponde, en cam"io, a la normatividad en el sentido de la creacin de un centro unitario al cual se imputan derec os ! de"eres. 8assimo C. Hianca, conocido tratadista ! profesor de la Dniversidad de (oma, sostiene, por su parte, *ue ante las notorias dificultades *ue contempor&neamente se advierten en lo atinente al tratamiento del tema de la persona en general, se ace necesario distinguir entre las nociones de Ksujeto de derec oK ! de KpersonaK. 'n este sentido, la primera de ellas es m&s comprensiva *ue la segunda, por lo *ue a"arca en su seno no slo a las tradicionales personas naturales ! jurdicas, sino tam"i,n a los entes *ue la doctrina identifica como Kno reconocidosK o Kde ec oK. Crancesco 9algano, profesor de la Dniversidad de Hologna, postula *ue el pro"lema de las personas jurdicas$ es uno de naturaleza lingMstica, !a *ue a estas dos especficas pala"ras no corresponde ningn ente. 'n su opinin, tanto las personas jurdicas como cual*uier otra organizacin colectiva no reconocida por el ordenamiento jurdico, constitu!en centros autnomos de imputacin de relaciones jurdicas, es decir, una e#presin resumida de una especial disciplina normativa. %as personas jurdicas pertenecen a lo *ue 9algano designa como la escena conceptual, ver"alizada, mientras *ue perci"e, al igual *ue lo iciera Savign! 28

en su momento, *ue en el mundo e#istencial no aparece otra persona *ue no sea el ser umano. Como anota el autor, coincidiendo con Carlos Cossio, son slo los om"res en tanto individuos los *ue realmente actan en nom"re ! representacin de a*uellas organizaciones colectivas, !a sea *ue fueren formalmente personas jurdicas o simplemente no reconocidas<6. )or nuestra parte, ad erimos tam"i,n a este ltimo planteamiento, el mismo *ue se sustenta ! se nutre de la realidad de la vida umana social. )ara 9algano, gracias al concepto de persona jurdica la responsa"ilidad limitada del accionista puede no ser considerada, como s ocurri en algn tiempo, un "eneficio en sentido propio, o sea un privilegio, una e#cepcin al principio general de la ilimitada responsa"ilidad patrimonial$. 's as *ue el socio no responde de las o"ligaciones de la persona jurdica con el propio patrimonio por la natural razn *ue se trata de o"ligaciones ajenas, o sea por la misma razn por la cual el se+or - noresponde de las o"ligaciones del se+or H$. )or ello, segn el autor, la concesin de la sociedad por acciones como persona jurdica es el fundamento de la limitacin de la responsa"ilidad del socio, sino *ue es slo una justificacin terica$. %o e#presado ace posi"le argumentar *ue el concepto de persona jurdica a"lar tiene una naturaleza su"stancialmente lingustica, por lo *ue, como apunta Rorzi comentando el pensamiento de 9algano, es una imagen del figurado ! pone de manifiesto slo las analogas *ue se encuentran entre la condicin jurdica de los entes colectivos ! a*uella de las personas fsicas$. 4e lo e#puesto se conclu!e *ue el pro"lema de la personalidad jurdica es a*uel de la determinacin de sus condiciones de uso. 's decir, de la individuacin e interpretacin de las normas jurdicas *ue integran la especfica disciplina *ue su"!ace en el concepto mismo$. D.> $A PERSONA JURDICA EN E$ PENSAMIENTO JURDICO CONTEMPORPNEO, a.> $a *osi#i)n e Iittorio Frosini, Aittorio Crosini, profesor de filosofa del derec o en la Dniversidad de (oma, al criticar en su raz misma el pensamiento Felseniano, afirma *ue el error de fondo en *ue se de"ate la doctrina jurdica contempor&nea consiste en el falaz 29

presupuesto de *ue es posi"le operar una distincin entre lo jurdico ! lo ajurdico recurriendo a las normas. 's decir, reduciendo el &m"ito de lo jurdico al slo campo de las normas. 'n total disconformidad con la posicin asumida so"re la materia por la teora pura del derec o estima, contrariamente a lo sostenido por 2ans Ielsen, *ue son las normas las *ue, para ad*uirir un sentido concreto, de"en reportarse a los comportamientos *ue pretenden regular. 's decir, de"en recurrir a la estructura de la accin, por lo *ue la vida del derec o no puede restringirse al estrec o marco de la formal normatividad. 'n cuanto a esta correcta afirmacin agregaramos, por nuestra parte, *ue son los valores *ue, vivenciador por el ser umano, son los *ue le otorgan un sentido a la vida, a as conductas o umanas. 'sta conducta umana valiosa es regulada formalmente acciones

por la norma al efecto de permitirlas o pro i"irlas. %as normas, en cuanto estructuras formales del pensamiento, slo prescri"en, descri"iendo, conductas umanas con un sentido, valioso o disvalioso, luego de ser sometidas a una sensi"ilizacin a#iolgica. Consecuente con la posicin "os*uejada en el p&rrafo anterior, Crosini rec aza una teora del sujeto del derec o ela"orada nicamente desde una perspectiva formalista. 's decir, desde una construccin conceptual, alejada totalmente de la realidad de la vida, por la cual se considera a dic o sujeto del derec o solamente como un a"stracto Kcentro de imputacin normativoK. 'l autor e#plcitamente rec aza, de este modo, una pura concepcin formalista de la persona, la misma *ue la pretende reducir a un o"jeto ideal situado fuera de la realidad. 'l sujeto del derec o, dentro del pensamiento de Crosini, es una estructura de las acciones umanas, organizadas en una situacin jurdica co erente ! unitaria, *ue permite operar Kla cone#in ! la conversin re*ueridas entre la sim"ologa de las normas ! la morfologa pr&ctica de la vida socialK. 3o o"stante, el sujeto de derec o es para Crosini distinto de la persona umana del mismo modo *ue el personaje de una o"ra teatral es diverso del actor viviente *ue lo interpreta. )ara el autor, el derec o surge propiamente cuando K la accin se desprende del agenteK ! se o"jetiva o estructura segn una regla, asumiendo forma ! fuerza normativa.

30

%a posicin de Crosini, en este punto, guarda relacin con la sostenida en su momento por %uis (ecas,ns Sic es *uien considera"a, antes de convertirse al tridimensionalismo por influencia de 8iguel (eale, *ue el derec o era Kvida umana o"jetivadaK, es decir, algo as como cristalizaciones de lo *ue es la vida umana viviente. 4isentimos de este planteamiento pues, en concordancia con la tesis *ue e#pusiera Carlos Cossio, estimamos *ue el sujeto del derec o es el om"re en su plenaria realidad e#istencial. 's decir, el ser li"ertad, el !o, ! su envoltura psicosom&tica *ue le permite transformar en actos su potencial capacidad de ser li"re. 's decir, no podemos desprender, desligar esencialmente, al ser umano de sus propias acciones, de sus conductas, a trav,s de las cuales se inserta en el mundo e#terior ! se comunica con los dem&s om"res. 'n sntesis, consideramos *ue el derec o no es vida umana o"jetivada$, *ue e*uivale a vida umana est&tica, congelada, detenida en el tiempo, sino *ue el derec o tiene como protagonista al ser umano, en su despliegue de vida viviente, como creador ! destinatario del derec o. ".> la *ersona 6ur0 i#a #o%o ?!i a o"6eti!a a@, - propsito de la posicin de (ecas,ns Sic es, antes referida, ! como e#pres&"amos en >?5=<?, los productos o rastros de la vida teora cientfica, un cuadro, una cristalizaciones de la vida umana una umana erramienta, un cdigoE constitu!en

umana viviente. Se trata de vida

o"jetivada, de vida *ue se a posado, otorg&ndole sentido, so"re un trozo de la e#periencia.natural. Aida *ue se a perpetuado, *ue se a paralizado/ vida *ue se a cosificado$. 'n sentido estricto, decamos no se le puede llamar vida a esta vida o"jetivada$ por*ue, simplemente, la vida umana es todo lo contrario a la cosificaciTn, a todo detenimiento temporal, desde *ue el tiempo es su condicin ontolgica ! desde *ue la vida umana viviente, en cuanto li"ertad, es un permanente acerse, una continua creacin. %a vida umana o"jetivada carece de todo dinamismo, es inmvil. %a vida *ue no es otra *ue la viviente$. )or lo sint,ticamente e#puesto en el p&rrafo anterior no es posi"le, por consiguiente, considerar a la persona jurdica como vida o"jetivada$, como un 31 umana o"jetivada$ es lo ec o$, el resultado de una actividad de la vida umana, de la nica posi"le,

resultado o producto de un o"rar umano, como es la norma jurdica. 3o puede desconocerse *ue en la persona jurdica se alla presente una pluralidad de seres umanos *ue, a trav,s de una actividad comn, realizan determinados fines. 'stos fines, *ue otorgan sentido a la e#istencia de este grupo umano, son escogidos ! preferidos luego de una valoracin. %os valores, vivenciados por los integrantes del gupo umano, se concretan en los fines perseguidos por la persona jurdica. 's evidente *ue para relacionarse con el mundo e#terior, para simplificar la vida negocial ! para regir la vida de relacin de los miem"ros *ue integran esta comunidad, se acen necesarias las normas jurdicas., 3o es posi"le imaginar a la persona jurdica sin la presencia actuante de una pluralidad de seres umanos de un conjunto de valores *ue otorgan sentido a sus acciones, como tampoco es da"le prescindir de la normatividad jurdica *ue, adem&s de permitir *ue los derec os ! de"eres del grupo se imputen a un centro ideal ! unitario de referencias jurdicas, regula las relaciones entre sus miem"ros ! con la comunidad en general. #.> $a ?situa#i)n 6ur0 i#a@, 4entro de la ptica de Crosini, el sujeto de derec o no corresponde, sin em"argo, a un nom"re vano, carente de una realidad propia *ue sustente la formal sim"ologa de las normas. %a e#presin KsujetoK puede ser referido al om"re singular, en cuanto complejo de acciones o a la asociacin dentro de la perspectiva de la llamada Ksituacin jurdicaK vista en cone#in con el ordenamiento jurdico. 'n la Ksituacin jurdica su"jetivaK el sujeto se encuentra en relacin a un ordenamiento jurdico. )ero, aclara Crosini, a un ordenamiento jurdico *ue no puede conce"irse a la manera de Kun castillo normativo a"itado slo por umanas de fantasmasK, sino como una estructura ordenada a las acciones

una sociedad dada. So"re esta "ase, la definicin operativa *ue se puede dar del Ksujeto del derec oK es as la de una Ksituacin jurdica su"jetivaK en cuanto conjunto de facultades ! de"eres, reconocida ! garantizada por el ordenamiento jurdico;>. 'sta concepcin encuentra su macizo antecedente doctrinario en el ec o demostrado *ue en todo derec o su"jetivo se alla presente un de"er jurdico. )or ello, no puede desligarse el concepto de

32

derec o su"jetivo del de de"er. Se allan indisolu"lemente unidos. 4e a *ue a esta situacin se le defina como situacin jurdica$. %o anteriormente e#presado en cuanto a la connatural e#istencia de de"eres jurdicos dentro del concepto de derec o su"jetivo, se e#plica por el irrefuta"le ec o de *ue no podemos encontrar derec os su"jetivos a"solutos$ como por m&s de una centuria lo propuso la doctrina francesa ! lo consagr el cdigo civil de los franceses de >;=6. %os derec os su"jetivos son relativos !a *ue en el seno de todos ! de cada uno de ellos se alla presente el gen,rico de"er de no da+ar a otro en el ejercicio de cual*uier derec o su"jetivo. )ero adem&s de este de"er jurdico de no da+ar a otro, cu!o incumplimiento genera una especfica responsa"ilidad para el actor, en todo ! cada uno de los derec os su"jetivos se instala un de"er especfico, propio de este derec o. '#isten, por lo tanto, asta dos de"eres *ue condicionan al derec o su"jetivo: uno gen,rico ! otro especfico, propio de cada derec o su"jetivo. %o e#presado en el p&rrafo anterior, a propsito de los de"eres jurdicos *ue acompa+an a todo derec o su"jetivo, se ace patente en el artculo >? del Cdigo civil peruano de >?;6. 'n este numeral se prescri"e *ue: @oda persona tiene el derec o ! el de"er de llevar un nom"re$. 'l derec o supone *ue nadie puede contestar, usurpar o aprovec arse de cual*uier manera de un nom"re ajeno, mientras *ue el de"er es el de no cam"iar de nom"re en cuanto, a trav,s de ,ste, se identifica a la persona en el seno de la comunidad. 's as *ue el de"er de no cam"iar de nom"re, salvo en casos e#cepcionales, como el de omonimia intolera"le, es un de"er especfico *ue se encuentra presente en el correspondiente derec o su"jetivo de llevar un nom"re. 'n el caso del derec o a la vida, o simplemente el derec o a vivir, tam"i,n encontramos el especfico de"er de no *uitarse la vida, de no suicidarse, !a *ue el ser umano cumple un rol de servicio a los dem&s en el seno de la sociedad, empezando por el de"ido a la familia *ue constitu! o de la *ue forma parte. 4e a *ue numerosos cdigos penales el peruano entre ellos considera como delitos el incitar a una persona al suicidio o la complicidad en el acto de *uitarse la vida. %a tesis de la no e#istencia de derec os su"jetivos a"solutos tiene como sustento la calidad ontolgica misma del ser umano *uien es, simult&neamente, individual ! social. 'l ser umano no slo es singular, nico, no intercam"ia"le, sino *ue, al mismo tiempo, es un ser coe#istencial. %a vida 33

umana se ace necesariamente con los otros. 'l ser umano es un serEconE los otros$. 3o se conci"e al ser social. 's social o no es. 'n sntesis, la posicin del profesor Crosini se funda, como se a anotado, en la revisin crtica del formalismo jurdico para prestar luego su ad esin al estructuralismo jurdico, tem&tica desarrollada por ,l en un volumen dedicado al an&lisis de esta concepcin. 3os referimos a la o"ra %a estructura del derec o$ *ue pu"licara en Hologna en >?<6. 'l planteamiento del profesor de la Dniversidad de (oma, antes glosado, es una muestra de la nueva direccin *ue paulatinamente est& asumiendo el pensamiento jurdico contempor&neo en relacin con los conceptos de Ksujeto de derec oK ! de KpersonaK, con la nocin de Kderec o su"jetivoK !, por ende, con la de Kpersona jurdicaK. 'stimamos *ue en un futuro no lejano esta posicin a de consolidarse a nivel de la doctrina ! de la jurisprudencia comparada en virtud de sus slidos fundamentos. .> El nue!o ru%"o el *ensa%iento #onte%*or&neo, Se advierte *ue, paulatinamente ! en ,poca reciente, los tratadistas advierten la insuficiencia de la e#plicacin formalista de la nocin de Kpersona jurdicaK en cuanto intenta reducirla nicamente a un espectral centro de referencias normativas. 's decir, a un ente ideal, a una mera construccin conceptual, sin correlato alguno con la palpitante realidad de la vida umana donde se KviveK el derec o ! los valores *ue en ella se vivencian ! realizan. L"viamente, la persona jurdica en su dimensin formal, en cuanto sujeto de derec o, es un centro unitario e ideal de imputacin de Ksituaciones jurdicas su"jetivasK, es decir, de derec os ! de"eres. )ero tam"i,n es cierto *ue la persona jurdica no se agota en su dimensin formal sino *ue es, ante todo ! primariamente, una organizacin de personas *ue persigue fines signados por uno o m&s valores. Aalores *ue otorgan sentido, tanto a la accin del ser umano individualmente considerado, como a las agrupaciones de personas a *uienes los une una actividad en comn tras una finalidad valiosa. 34 umano fuera de la sociedad, aislado, umano es estructuralmente incomunicado, encerrado en s mismo. 'l ser

'n la persona jurdica como en cual*uier otra institucin jurdica se ine#ora"lemente presentes, en din&mica conjuncin, la vida

allan

umana, los

valores ! las normas. 3o se conci"e ninguna institucin en la *ue est, ausente alguna de estas tres dimensiones en *ue consiste el derec o. P es *ue el derec o no es slo vida umana social ni tampoco valores puros ni e#clusivamente normas. So"re la "ase de la vida umana se vivencian valores ! se crean normas jurdicas. )or ello la vida umana es el elemento primario aun*ue no el nico del derec o. 'l derec o es una e#igencia e#istencial del om"re *ue de"e. 1ne#ora"lemente convivir en sociedad. 's inconce"i"le convivir sin normas reguladoras de las relaciones sociales. 's un imperativo *ue emana de la propia naturaleza de ser social *ue ostenta la persona. )or ello, el derec o pertenece a la estructura misma del ser umano. )odemos afirmar, sin ninguna duda, *ue as como en su momento entraron en crisis las nociones de Kderec o su"jetivoK ! la de Ksujeto de derec oK, entre otras pocas, tam"i,n se a replanteado la antigua concepcin e#clusivamente formalista de la Kpersona jurdicaK. 's un concepto en proceso de repensamiento crtico a la luz de la ridimensionalidad propia del derec o. %a revisin crtica de las nociones anteriormente mencionadas u"iera sido imposi"le si no se u"iese contado con el decisivo aporte de la filosofa de la e#istencia, la misma *ue aparece en el periodo *ue transcurre entre las dos grandes ! cruentas guerras mundiales *ue la umanidad a vivido con orror ! desgarramiento. - esta contri"ucin esclarecedora de la vida umana !, por consiguiente, del derec o, de"e sumarse a*uella otra *ue proviene de los planteamientos de la escuela tridimensional del derec o, la misma *ue encuentra una cada vez m&s amplia acogida en el mundo jurdico .ver G >:0. )odemos concluir e#presando *ue los planteamientos *ue surgen del pensamiento contempor&neo so"re la denominada Kpersona jurdicaK tienen su origen ! raz en las insatisfactorias respuestas ofrecidas por la doctrina en lo *ue concierne a su naturaleza ! estructura. %as istricas soluciones propuestas, sustentadas primordialmente en una concepcin formalista del derec o, pretendan reducirla, como con acierto sostiene Crosini, a un mero castillo a"itado por fantasmas$. - la luz de una nueva visin de la estructura del ser umano ! de su consiguiente rol protagnico en el derec o, se van descu"riendo, no sin fatiga ni dificultades, las evidentes limitaciones *ue 35

presenta"an a*uellas e#plicaciones e#clusivamente formalistas *ue, como la de Ielsen, reducen al derec o ! sus instituciones a un puro juego de conceptos, a un sistema lgico formal, rgido, cerrado ! espectral. 's decir, a una construccin ideal *ue no guarda correspondencia con lo *ue realmente acontece en la e#periencia jurdica, dentro de la cual carece de sentido ignorar la fundamental presencia de conductas umanas intersu"jetivas ! de valores vivenciados por ellas. 'n sntesis, la posicin formalista nos "rinda tan slo una respuesta parcial, fragmentaria por formal, de la realidad en *ue consiste el derec o. %as primeras reacciones de los juristas *ue advierten la clamorosa insuficiencia de una respuesta nicamente formal al pro"lema de la Kpersona jurdicaK, es el volver su mirada a la realidad de la vida para encontrar en ella una respuesta adecuada al pro"lema de la persona jurdica, alej&ndose de las ficciones o de otros recursos de pura t,cnica jurdica, *ue si "ien son tiles, suelen impedir una clara percepcin del fenmeno jurdico tal cual es. %os juristas, al o"servar *ue detr&s del marco estrictamente lgico formal propuesto por la concepcin formalista se mueven ! actan seres umanos *ue se proponen ! vivencian valores, llegan a la conclusin *ue es preciso superar, de alguna manera novedosa, tan estrec os linderos conceptuales. @al vez la primera reaccin de algunos juristas, *ue an no perci"an con nitidez la realidad primariamente e#istencial del derec o, fue la de inventar ficciones, imaginar met&foras, como la tan conocida de Kdescorrer el velo de las personas jurdicasK para llegar, precisamente, a a*uello *ue empiezan a intuir como elemento primario en el derec o: la vida umana ! los valores *ue ella vivencia ! realiza. %os juristas *ue vislum"ran *ue la nocin de persona jurdica des"orda los rgidos marcos conceptuales en los *ue los *ue rgidamente los encerr el formalismo, inician una indagacin *ue, an sin encontrar al comienzo soluciones de fondo e integrales al fenmeno del derec o !, por ende, al de la persona jurdica, se interesa por lo *ue real ! efectivamente acontece en el seno mismo de la persona jurdica. )ara ello, se ven o"ligados a li"erarse, en primera instancia, de la malla e#clusivamente formal en la *ue se alla"an atrapados ! sin salida para lograr comprender, luego ! a ca"alidad, la compleja

36

estructura de la persona jurdica. Complejidad vital *ue no se agota en la evanescente formalidad de los conceptos jurdicos. 'n sntesis, se aprecia *ue el pensamiento contempor&neo en torno a la naturaleza misma de lo *ue se conoce como persona jurdica$ empieza a discurrir en una direccin *ue pretende, al superar la respuesta del formalismo jurdico, situarse dentro del cauce de la nueva concepcin tridimensional del derec o. E.> E$ $$AMADO ?A+USO DE $A PERSONA$IDAD JURDICA@ 8 $A TEORA DE$ ?$EIANTAMIENTO DE$ IE$O@, a.> To%a e #on#ien#ia e la #risis el #on#e*to e ?*ersona 6ur0 i#a@ )ara e#plicar la naturaleza de la persona jurdica, m&s all& de las formales limitaciones en *ue la encerr la dogm&tica jurdica tradicional, as como para tener una visin m&s e#acta de la evolucin *ue a sufrido en el presente siglo, particularmente en la legislacin peruana, la nocin de Kpersona jurdicaK, se ace necesario poner de manifiesto *ue todo el proceso de "s*ueda de su identidad desarrollado de reciente en torno a ella es el ine*uvoco resultado de una mejor comprensin, de parte de jusfilsofos ! juristas, de lo *ue significa el ser umano ! de su decisiva gravitacin en el derec o m&s all& de la pura umano, una necesidad e#istencial, desde *ue est& formalidad instrumental.. 3o podemos olvidar, al respecto, *ue el derec o es creacin del ser naturalmente condicionado a vivir en sociedad. Como e#pres&"amos en el par&grafo ;, el concepto de Kpersona jurdicaK entr en crisis cuando algunos juristas, al tomar conciencia de los re*uerimientos ! urgencias de la realidad, ponen al descu"ierto las insuficiencias de las propuestas formalistas, imperantes por d,cadas, mediante las cuales resulta"a vano e#plicarse el fenmeno jurdico de la persona jurdica en su compleja realidad ! ri*ueza de matices. Se empez a entender *ue era imposi"le llegar a la apre ensin glo"al ! completa de dic o fenmeno jurdico mediante una limitada visin formalista en la cual la persona jurdica se reduca a un ente ideal, a un mero centro unitario de referencias normativas. 's en este instante de istrica toma de conciencia de la complejidad ! ri*ueza del ser umano *ue podemos situarlo en las dos ltimas d,cadas de la primera 37

mitad del siglo UU *ue en los medios jurdicos se empieza a acerse referencia al ec o de *ue el concepto de Kpersona jurdicaK a entrado en crisis. -lgunos autores reclaman, entonces, para llegar a la realidad e#istencial de la persona jurdica, la superacin de la nocin de persona jurdica entendida como una pura KformaK. 'l primer intento por llegar a la realidad misma de la persona jurdica, a sus dimensiones e#istencial ! a#iolgica desterradas por el formalismo, tuvo como causas algunos casos en los cuales, tras la forma de la persona jurdica, desvirtuando sufinalidad, se produjeron ejercicio a"usivos de esta forma$, actitudes dolosas, fraudes ! otras actividades impropias de la finalidad de las personas jurdicas. Ciertos directivos o miem"ros de la persona jurdica se aprovec a"an de modo ilcito de la forma$ de la persona jurdica en su propio provec o personal ! en agravio de los dem&s miem"ros de la persona jurdica o de terceros. %a ma!ora de estos casos se presentaron en las sociedades, so"re todo en las annimas o por acciones, en las cuales se aprovec de la limitacin de la responsa"ilidad de la persona jurdica para cometer actos ilcitos. 'stas actividades se identificaron con la e#presin de levantamiento del velo$ o con la de a"uso de la personalidad jurdica$. 'l pro"lema *ue se trat de superar en la pr&ctica era el de cmo penetrar tras dic o velo$, *ue no es otra cosa *ue la dimensin formal de la persona jurdica. 'ste velo, *ue protega a trav,s de la naturaleza formal de la persona jurdica en cuanto o"jeto ideal ! unitario, inasi"le en la realidad, a los miem"ros de dic o sujeto de derec o los *ue, amparados en el principio de la limitacin de su responsa"ilidad, podan impunemente cometer actos ilcitos en perjuicio de terceros sin *ue les alcanzara responsa"ilidad personal alguna. 'sta impunidad, esta imposi"ilidad jurdica de acerlos personalmente responsa"les, encontra"a su fundamento en la teora formalista de la persona jurdica por la cual la persona jurdica es distinta de sus miem"ros, por lo *ue ninguno de ellos es propietario del patrimonio pero, simult&neamente, no responde por las o"ligaciones de la persona jurdica 'n el lapso *ue dur la redaccin del Cdigo civil de >?;6 nos opusimos a esta frmula, sugiriendo *ue la persona jurdica no poda ser distinta de sus miem"ros ni podase desprenderla de sus finalidades valiosas. Lpinamos en dic a oportunidad *ue 38

la reduccin de la pluralidad de personas integrantes de la persona jurdica a una unidad ideal, constituida por un centro de referencias normativas tena tan slo el sentido formal de esta"lecer *ue los derec os ! de"eres contrados por los miem"ros de ella no fueran imputados a alguno de ellos en particular o a todos los miem"ros de la persona jurdica, sino tan slo a ese centro unitario ideal *ue se identifica"a a trav,s de una e#presin lingMstica. 4e"emos interpretar *ue la supuesta distincin entre la persona jurdica$ ! sus miem"ros se produce slo a nivel formal para con el o"jeto de permitir, a trav,s de un proceso de a"straccin mental, reducir una pluralidad de seres umanos, realmente actuantes segn fines valiosos en la persona jurdica, a un centro ideal ! unitario de referencias normativas, lo *ue permite, como se a apuntado, imputar derec os ! de"eres a ese centro ideal en vez de atri"uirlos a alguno o todos los integrantes de la persona jurdica. 'sta posicin fue sostenida por nosotros en la '#posicin de 8otivos del Cdigo civil peruano de >?;6 *ue, en lo *ue ata+e al %i"ro )rimero so"re el 4erec o de las )ersonas, fuera pu"licada independiente en un li"ro titulado 4erec o de las personas. '#posicin de 8otivos ! Comentario s al %i"ro )rimero del Cdigo civil peruano$. %a doctrina resumida en la e#presin de descorrer el velo de la persona jurdica$, es decir el intento de superar el muro de su formalidad para penetrar en sus niveles e#istencial ! a#iolgico, se desarroll en las primeras d,cadas de este siglo principalmente en los 'stados Dnidos de 3orte -m,rica, no slo en virtud de la fle#i"ilidad de su derec o sino por*ue, en razn de su grado de desarrollo. prosper la utilizacin de la persona jurdica, preferentemente en la vida de relacin negocial. 's as *ue la e#presin de descorrer el velo de la persona jurdica$ aparece por primera vez en el derec o norteamericano "ajo las denominaciones de liftin disre ard of le al entity$. 'n el sistema del common la", "ajo la concepcin formalista de Savign!, li"erado del e#cesivo dogmatismo *ue ago"ia a menudo al derec o continental ! a trav,s de un ma!or ! m&s pr#imo control de los fines de la persona jurdica ! su modo de aplicarlos en la e#periencia, se ela"or en la jurisprudencia americana la doctrina del Disre ard. Segn esta doctrina los tri"unales pueden prescindir o superar la forma e#terna de la persona jurdica, para, penetrando a 39 of de corporation !eil $, piercin of de !eil$ o

trav,s de ella, alcanzar a las personas ! los "ienes *ue se co"ijan "ajo su formalidad. )or el Disre ard se faculta, precisamente, a descorrer el velo de la persona jurdica$. Ca"e se+alar *ue una revisin del derec o comparado en cuanto al tema referente a superar la mera formalidad de la persona jurdica, para acceder directamente a los socios o administradores a fin de atri"uirles responsa"ilidad cuando proceden a"usivamente, nos muestra *ue el de"ate est& todava a"ierto tanto en el plano terico como en a*uel de sus implicancias pr&cticas. ".> El *lantea%iento e Rol( Seri#Q, (olf SericF, profesor de la Dniversidad de 2eidel"erg, a trav,s de la o"ra de su autora dedicada al tema *ue venimos tratando, a ejercido nota"le influencia entre los juristas *ue se preocuparon de este asunto. 'sta aseveracin se comprue"a en cuanto su o"ra, escrita originalmente en alem&n, a sido traducida a otros idiomas, como el italiano ! el castellano;6. )recisamente, su traduccin al castellano llevada a ca"o Bos, )uig Hrutau, concit en su momento en testimonio de Bos, %uis de los 8ozos, una interesante ! viva pol,mica$. SericF sustenta su ela"oracin terica en la doctrina de 9ierFe, es decir, de la realidad de la persona jurdica. 4e a *ue la desestimacin o negacin de la persona jurdica, operacin *ue es la consecuencia de una o"servacin de la realidad so"re la "ase del a"uso de la forma de la persona jurdica. 'sta metodologa no supone negar la personalidad jurdica, sino proceder de este modo slo en el caso especfico de una falta de adecuacin a la realidad. SericF reconoce *ue a raz de la constatacin de la presencia de actos ilcitos en el seno de la persona jurdica se aca necesario, con cierta frecuencia, superar la "arrera impuesta por la KformaK de la persona jurdica, dejarla de lado, para poder individualizar e identificar a las personas naturales *ue le sirven de su"strato e#istencial, las mismas *ue real ! efectivamente actan en nom"re ! representacin de a*uel asta entonces considerado como un mero espectro formal$ 'l profesor de 2eidel"erg rene las manifestaciones *ue con m&s frecuencia suelen presentarse en torno al tema, en ciertas categoras generales como son 40

el fraude a la le!, el fraude o violacin al contrato, el da+o fraudulento causado a terceros ! en algunos casos vinculados con las relaciones e#istentes entre una persona jurdica madre ! otra filial. )ero su preocupacin lo lleva a ela"orar algunas reglas *ue persona jurdica. %a regla fundamental ! las cuatro proposiciones *ue nos ofrece SericF para posi"ilitar la superacin del velo formal de la persona jurdica se resumen en la presencia del a"uso en el ejercicio del derec o;; de la persona jurdica en las siguientes circunstancias: cuando mediante la persona jurdica se facilita la "urla de una disposicin legal, una o"ligacin contractual o se causa un perjuicio a terceros. Slo en estas tres circunstancias se produce, segn el autor, la violacin de la "uena fe;?. )ara SericF, esta regla fundamental se sustenta en la institucin del a"uso del derec o. )or ello, la teora de la llamada desestimacin o prescindencia de la personalidad jurdica es un captulo del a"uso del derec o. 'l ejercicio a"usivo de un derec o su"jetivo implica el desconocimiento de los fines *ue la le! le atri"u!, actuar contrariando la "uena fe, la moral ! las "uenas costum"res ! *ue generalmente lesiona intereses de terceros.. 's, en suma un acto antisocial. 4e a *ue Higliazzi ! 9eri ! otros sostengan *ue el a"uso del derec o se presenta en todas las circunstancias en las cuales una actividad aparente ! e#teriormente conforme con el contenido formal del derec o, no se acompa+e, simult&neamente, la congruencia sustancial del acto con los fines del derec o mismo$, !a sean interno s e#ternos?>. 'l acto a"usivo es un acto ilcto sui generis. #.> $a *osi#i)n e Piero Ierru#oli, 'l profesor de las Dniversidades de )isa ! 9,nova, fue motivado por la medida creciente en *ue las sociedades se crea"an con el propsito de favorecer, detr&s de la mampara de la personalidad jurdica ! de la vinculada limitacin de la responsa"ilidad, las empresas m&s audaces o los intereses personales de un individuo o de un grupo mediante f&ciles manio"ras de la palanca de comando, o asta fraudes a la le!, etc.$. Aerrucoli comprue"a *ue a"ase difundido, por algunos decenios, la utilizacin del es*uema de la petrsona jursdica, principalmente de la sociedad por acciones, para fines diversos de 41 acen facti"le penetrar en el sustrato e#istencial de la

a*uellos tpicamente considerados por el legislador. Se persegua con este empleo atpico de la persona jurdica la "s*ueda, segn el autor, de la ma!or ventaja para *uien est& detr&s de la pantalla societaria, sin e#ponerse personalmente .! la relativa ilimitada responsa"ilidad0, con la reduccin del ec o sociedad a un mero e#pediente de conveniencia$. 'l pro"lema del desconocimiento de la persona jurdica, especialmente de las sociedades de capitales, es marcadamente m&s relevante en los pases desarrollados, a decir del autor, a trav,s de la relacin de dominio calificado de una sociedad de parte de una persona natural o de un grupo de personas fsicas o otra persona jurdica, normalmente de otra sociedad de capitales. 'ste es el aspecto *ue m&s atrae la atencin de los juristas, !a *ue en esta modalidad resulta m&s evidente lo inadecuado de la construccin jurdica tradicional?5. )ara este efecto se utilizan las sociedades llamadas por la doctrina indistintamente sociedad de conveniencia, sociedad eti*ueta, sociedad de control, sociedad en una sola mano, sociedad preordenada para el dominio de un grupo, etc. 's a raz de esta evidencia *ue, a trav,s de 2aussmann, se ela"ora en -lemania la teora de la so"eranidad, la misma *ue es desarrollada en 1talia por 8ossa. Segn esta teora, vinculada con la situacin descrita en el p&rrafo precedente, al sujeto dominante de una sociedad de capitales se le de"e imputar las o"ligaciones asumidas por la sociedad dominada *ue no an sido satisfec as, pasando de este modo por encima de la estructuracin formal ! atendiendo tan slo a la sustancia de las relaciones. 'l pro"lema de la superacin de la personalidad jurdica de las sociedades de capitales o de cual*uier otra persona jurdica se presenta tam"i,n, como apunta Aerrucoli, en medida nada indiferente, cuando se trata del llamado uso indirecto$ del es*uema societario para superar o"st&culos esta"lecidos para las personas naturales de parte de normas imperativas?;. 'l profesor italiano advierte, con razn, *ue el pro"lema atinente a la superacin del velo formal de la persona jurdica interes a la doctrina ! a la jurisprudencia m&s *ue al legislador, por la necesidad de identificar medios idneos de represin de a*uellos *ue, en ma!or o menor medida, pueden considerarse a"usos del es*uema de la sociedad de capitales. 's as *ue, 42

segn el autor, surge la teora del liftin t#e corporate !eil$ o del piercin t#e corporate !eil$ o del disre ard of t#e le al entity$, entre otras denominaciones usadas en los 'stados Dnidos de 3orte -m,rica Vpara designar la fenomenologa del a"uso de la persona jurdica. Aerrucoli considera *ue si la personalidad de la sociedad no es otra cosa *ue una frmula de conveniencia para e#presar sint,ticamente una suma de relaciones *ue, en realidad, se desenvuelven por un conjunto de personas fsicas o naturales, no puede presentarse ningn pro"lema de superacin de la personalidad !a *ue se disuelve el significado tradicional de la identificacin de un ente distinto de los sujetos *ue la componen ! le dan vida. 'sta teora, segn el autor, resuelve el pro"lema de la superacin de la personalidad jurdica por el slo ec o de negar la tradicional distincin de su"jetividad entre sociedad ! socios...$. Sin em"argo, el autor o"serva *ue referirse a la superacin de la personalidad jurdica significa partir del supuesto *ue la tradicional distincin de su"jetividad entre persona jurdica ! sujetos personas naturales *ue la componen no e#iste. Segn su parecer, se de"e precisar si la esencia de tal su"jetividad, su caracterizacin ! su justificacin istrica consiente o no su ocasional a"atimiento. 'n concepto del autor el significado ontolgico de la persona jurdica no puede llevar a ninguna otra conclusin *ue a*uella de la posi"ilidad de superar la formalidad de la persona jurdica para llegar a su realidad, *ue no es otra *ue la de una organizacin de personas *ue realizan una actividad comn tras finalidades valiosas. Aerrucoli, a la luz de la teora e#puesta so"re la calidad ontolgica de la persona jurdica, afirma *ue si nos atenemos al sentido indicado en el p&rrafo anterior, decir, como lo plantea Savign!, *ue la persona jurdica es una ficcin desde *ue persona es slo el om"re singular, desde *ue la persona jurdica es una persona slo en el mundo de la ficcin *ue es creada por la le! en atencin a la titularidad, de parte de la misma, de un patrimonio, no incide en los t,rminos del pro"lema 'l autor es de la misma opinin cuando analiza las teoras *ue so"re el particular plantean 9ierFe, Hrinz o 1 ering. 'n lo *ue concierne a la teora de 9ierFe, Aerrucoli sostiene *ue el afirmar *ue la persona jurdica es el atri"uto propio de un organismo social, capaz de tener una propia voluntad de accin ! al cual el ordenamiento jurdico se limita

43

simplemente a reconocer, supone tam"i,n, para el autor, una solucin *ue no incide en el pro"lema *ue es materia de esclarecimiento. 'n cuanto a lo e#puesto por Hrinz en torno a la naturaleza de la persona jurdica, Aerrucoli considera *ue no es apropiado e#presar *ue ella se reduce a la pura ! simple frmula de un patrimonio al cual se le asigna un especial destino. 1gual opinin le merece el planteamiento de 1 ering, cuando este autor sostiene *ue la persona jurdica es slo un sujeto aparente *ue esconde a los verdaderos sujetos, los colectividad unificada 'n conclusin, Aerrucoli no encuentra de utilidad para los fines propuestos el tener *ue acudir a la teora del liftin t#e corporate !eil. 'n ltima instancia, esta teora, de un modo o del otro, designa cuando menos una relidad jurdicamente relevante, la e#istencia de un sujeto o de una entidad considerados por el ordenamiento jurdico estatal como centro autnomo de intereses ! de imputacin de relaciones$.'s por ello *ue lo importante para el autor es afirmar la e#istencia, en sentido jurdico, de este sujeto o entidad !, a partir de este aserto, plantearse la pro"lem&tica del a"uso de la personalidad jurdica. )ara Aerrucoli la solucin del pro"lema no puede encontrarse en las teoras ontolgicas ni del an&lisis de los elementos constitutivos de la entidad. %a mirada de"e dirigirse en cam"io a la formacin istrica de este instituto, con particular atencin a la sociedad, ! a las caractersticas de su evolucin$. 's decir, *ue la solucin no estar& dirigida a la individuacin de los elementos constitutivos de la persona jurdica, como m&s "ien al modo ! a las razones justificativas de la atri"ucin de la personalidad jurdica de parte del ordenamiento a determinadas formas de organizacin colectiva, ! en particular a la sociedad$. 'ste planteamiento del pro"lema tiende, en opinin del autor, poner de relieve el significado de la relacin entre ordenamiento estatal ! los grupos particulares en relacin con la atri"ucin a ,stos de personalidad, 'sta metodologa permitir& *ue resulte clara la configuracin de esta personalidad como una concesin de un privilegio, lo *ue o"ligar& a "uscar la razn justificativa de su superacin en la necesidad *ue un tal privilegio no se resuelva en da+o del 'stado o de la colectividad en ,l organizada$. 's por ello *ue su li"ro trata del reconocimiento de la personalidad jurdica, de su 44 om"res, considerados individualmente ! como

evolucin istrica ! de su significado actual, as como los criterios ! los lmites de tal superacin, so"re la "ase de las situaciones legislativas ! de las construcciones del pensamiento jurdico. .> $a o*ini)n e Do"son, 'l profesor argentino Buan 8. 4o"son es uno de los autores latinoamericanos *ue con m&s acuciosidad a tratado el tema del denominado a"uso de la personalidad jurdica$. 'n lo *ue concierne a este asunto, el autor considera *ue de"en distinguirse dos diversas situaciones. %a primera se refiere a la iptesis de la desestimacin de la personalidad jurdica$, a la cual se designa tam"i,n como allanamiento o red i"icin de la personalidad jurdica. 'sta solucin supone el remedio a un a"uso de la forma jurdica. %a segunda se contrae a la negacin a un determinado socio de la responsa"ilidad limitada. 'n este caso se sanciona el a"uso de un determinado socio en el ejercicio de su responsa"ilidad limitada. 8ediante la desestimacin de la personalidad jurdica, o lo *ue entendemos como la negacin de la calidad formal de persona jurdica, se prescinde de la formalidad *ue ace *ue un grupo umano sea una sociedad, una asociacin o una fundacin, negando su e#istencia autnoma como sujeto de derec o. 'n cuanto a esta posi"ilidad, el autor se+ala *ue e#isten situaciones en las cuales el a"uso de la personalidad jurdica de las sociedades ! asociaciones importa, en algunos casos, la necesidad de prescindir de la personalidad misma de la sociedad o asociacin, !a *ue el a"uso se jurdica$. 'l autor se+ala *ue, en una gran cantidad de casos, se advierte *ue se a"usa en lo *ue ata+e a los privilegios de *ue gozan los miem"ros de ciertos tipos de personas jurdicas, frente a los cuales e#iste la posi"ilidad de limitar la responsa"ilidad del socio. 'n esta iptesis se mantiene la e#istencia autnoma del sujeto de derec o pero se le niega al socio la responsa"ilidad limitada>=6. F.> SITUACIN ACTUA$ DE$ PRO+$EMA DE$ ?A+USO DE $A PERSONA$IDAD JURDICA@ a.> El *ro"le%a, 45 ace con el uso de la forma

Como se a podido apreciar a trav,s de la opinin de algunos de los autores *ue se an ocupado especficamente del llamado a"uso de la personalidad jurdica$, esta figura comprendera diversos casos *ue se an presentado ! *ue an sido puestos en evidencia tanto en la jurisprudencia comparada como en la doctrina. 'ste ejercicio a"usivo consiste, en t,rminos generales, segn la doctrina dominante ! la orientacin jurisprudencial, en utilizar inde"idamente los "eneficios *ue otorga dic a personalidad en provec o de algn o algunos miem"ros de la persona jurdica en perjuicio de los dem&s miem"ros de ,sta o de terceros. Se suma a esta situacin el empleo de la persona jurdica para cometer un fraude a la le!. Son mltiples las modalidades utilizadas para lograr estos ilcitos propsitos aprovec &ndose, como est& dic o, de los "eneficios *ue se derivan de la formalidad de la persona jurdica. 's da"le apreciarlos a trav,s de la casustica puesta de relieve por la jurisprudencia comparada. 'l pro"lema del denominado a"uso de la personalidad jurdica$ se pone de manifiesto en el ec o de gozar de la disciplina especial *ue rige a las personas jurdicas fuera de las situaciones o"jetivas *ue justifican su aplicacin, disfrutando de este modo de la e#cepcin de las normas del derec o comn m&s all& de los casos o los lmites dentro de los cuales el legislador a previsto ! *uerido mantenerla. 4e a *ue, paralelamente, la represin del a"uso de la personalidad jurdica comporta la inaplica"ilidad de la disciplina especial *ue rige el comportamiento de las personas jurdicas ! el retorno al derec o comn cada vez *ue se desconozcan los presupuestos *ue justifican las razones del privilegio normativo>=5. 'sta t,cnica de solucin de los pro"lemas creados por el a"uso de la personalidad jurdica$, gestada dentro de la ptica puesta en circulacin por 9algano, a sido acogida por la jurisprudencia italiana a partir de los a+os oc enta. ".> El o.%a (or%alista, 'l formalismo jurdico, como es sa"ido, introdujo en la doctrina el dogma por el cual la persona jurdica resulta ser distinta$ de sus miem"ros en tanto centro unitario ideal de referencias normativas. 'ste dogma se convirti en una muralla infran*uea"le *ue impeda perseguir a los miem"ros de la persona jurdica *ue, vali,ndose de la misma, cometa actos a"usivos, de car&cter ilcito, en "eneficio propio o de un determinado grupo. 'l mencionado dogma 46

prescri"a en su concrecin normativa *ue ninguno ni todos los miem"ros de la persona jurdica es propietario de su patrimonio ni responde por sus o"ligaciones. %a persona jurdica, dentro de este planteamiento ! en cuanto espectral formalidad puede ser, por lo tanto, a"usivamente utilizada para o"tener un provec o personal o cometer un fraude a la le! sin *ue alcance a los autores responsa"ilidad alguna. 'l dogma formalista los protega ! los aca irresponsa"les por los actos ilcitos cometidos, *ue no otra cosa es el ejercicio a"usivo de un derec o. 'l uso inde"ido de la formalidad de la persona jurdica se realiza, por lo e#puesto, "ajo la modalidad del comportamiento conocido como a"uso de la personalidad jurdica$ ! *ue, como se a podido apreciar, a preocupado ondamente a los juristas afanados en encontrar un remedio a esta irregular situacin. 'l empleo tam"i,n inde"ido de dic a formalidad se produce a trav,s del fraude a la le!. #.> $as solu#iones *ro*uestas, Crente a las situaciones e#puestas los juristas ! los jueces se empe+aron en "uscar una solucin jurdica *ue permitiera penetrar en la realidad misma de la persona jurdica, superando la mera formalidad, para impedir el aprovec amiento a"usivo de la persona jurdica as como para impedir tam"i,n el fraude a la le! !, en su caso, imputar las consiguientes responsa"ilidades a los autores de tales actos.. %os resultados de algunos de estos esfuerzos an sido parcialmente glosados en p&ginas precedentes. -lgunos lcidos juristas ! ciertos alertas jueces entendieron, no sin esfuerzo, *ue un dogma formal no poda detener la persecucin ! la sancin de la ilicitud. Se fue por ellos comprendiendo, a trav,s de la e#periencia, *ue una "arrera meramente formal creada por el ordenamiento jurdico para facilitar la vida de relacin de las personas jurdicas no poda desvirtuar esta positiva finalidad para ser aprovec ada a"usiva o fraudulentamente en "eneficio de algn o algunos miem"ros de la misma en perjuicio de terceros. %a concepcin de *ue el derec o no se reduca a una pura forma sino *ue era primariamente vida umana social valiosamente vivenciada fue paulatinamente imponi,ndose entre los juristas. 'sta visin de la realidad misma del derec o a"ri el camino para la "s*ueda de soluciones a este falso pro"lema. 47

'n el curso de la afanosa "s*ueda de soluciones jurdicas *ue permitieran impedir ! sancionar dic os actos ilcitos cometidos en el seno de la persona jurdica ! *ue se alla"an a"surdamente protegidos por la impenetra"le an presentado, por lo general, dos formalidad del dogma antes aludido, se

propuestas de parte de la doctrina ! la jurisprudencia comparada para contrarrestar el ejercicio a"usivo de la formalidad de la persona jurdica. %a primera de ellas parte del reconocimiento del mencionado dogma en torno a la calidad ontolgica de la persona jurdica *ue la reduce a una unidad ideal. %os juristas *ue no ponen en entredic o este dogma, los *ue lo admiten sin ma!or an&lisis crtico, son los *ue an propuesto la frmula de descorrer el velo$ de la formalidad para penetrar en la realidad misma de la persona jurdica ! poder, de este modo, sancionar a los responsa"les de los actos a"usivos. 's un velo$ *ue se descorre slo para este especfico efecto ! *ue, luego de alcanzado el efecto *uerido, se vuelve a correr. Se trata de un procedimiento indirecto, *ue encuentra as la posi"ilidad de no plantearse el pro"lema *ue de"e esclarecerse para justificar la imputacin de o"ligaciones ! responsa"ilidades a los miem"ros de la persona jurdica. %a otra propuesta desconoce el dogma de la irresponsa"ilidad sin lmites de los integrantes de la persona jurdica planteado por el formalismo jurdico. 'sta corriente de pensamiento considera *ue la persona jurdica no se reduce nicamente a su dimensin lgico formal sino *ue ella es, primariamente, una organizacin de personas naturales o jurdicas, o de am"as *ue realiza en comn una actividad valiosa. - esta organizacin de personas, *ue constitu!e la dimensin e#istencial de la persona jurdica, de"e sumarse la dimensin a#iolgica, es decir, los valores *ue vivencian los miem"ros de la persona jurdica en su actividad comn ! *ue se concretan en los fines perseguidos por ,sta. %os valores otorgan un sentido ! una razn de ser a la persona jurdica. )or lo tanto, los juristas *ue ad ieren a esta posicin no tienen *ue descorrer$ ningn velo para penetrar en la realidad e#istencialEa#iolgica de la persona jurdica Simplemente, rompen$ el velo. G.> E$ A+USO DE $A PRRSONA$IDAD EN E$ DERECHO PERUANO, Crente a esta dualidad de propuestas para resolver el pro"lema del ejercicio a"usivo de la formalidad de la persona jurdica algunas legislaciones an 48

adoptado una determinada solucin. -s, en la propuesta de enmiendas al Cdigo civil peruano de >?;6 se a propuesto introducir un nuevo artculo para regular esta materia, se a pro!ectado el siguiente te#to *ue refleja la posicin actual de la doctrina peruana: 'l juez, en caso de uso inde"ido de la persona jurdica o de fraude a la le!, puede responsa"ilizar directamente a los miem"ros, directores ! administradores de la persona jurdica, sin perjuicio de las dem&s acciones a *ue u"iere lugar$. 'l uso inde"ido puede concretarse en un acto *ue signifi*ue el ejercicio a"usivo de algn derec o o privilegio concedido por el ordenamiento jurdico a la persona jurdica o de algn acto doloso o culposo, todos dirigidos a *ue el actor o actores de los mismos se aprovec en de la formalidad de la persona jurdica en "eneficio propio ! en detrimento de terceros. %a introduccin de un te#to en el Cdigo civil peruano como el anteriormente trascripto se ace necesario para superar la aparente contradiccin *ue surge del articulado del Cdigo en lo referente a la naturaleza de la persona jurdica. 'n efecto, si revisamos los artculos ;=, ??, >>> ! >36, en los *ue se definen a la asociacin, la fundacin, el comit, ! las comunidades campesinas ! nativas, apreciaremos *ue de sus te#tos emerge con claridad *ue cada uno de estos tipos de persona jurdica tiene dos elementos comunes. 3os referimos a *ue cada una de ellas es, primariamente, una organizacin de personas as como *ue tam"i,n cada una de ellas persigue fines valiosos. 4e este modo el ordenamiento jurdico positivo reconoce dos de las tres dimensiones de las personas jurdicas. %a tercera dimensin, es decir, la formalEnormativa, se instala en el artculo <; del Cdigo civil peruano. 'ste numeral enuncia *ue la persona jurdica es distinta de sus miem"ros, por lo *ue ninguno de ,stos es propietario o asume las deudas contradas por la persona jurdica. 'l artculo en referencia consagra la reduccin a una unidad ideal de lo *ue en la realidad es una pluralidad de personas *ue vivencian valores. )ero, esta unidad ideal es una frmula t,cnico jurdica destinada a facilitar el *ue las organizaciones de personas acten con agilidad en la vida negocial. 'sta creacin formal del ordenamiento jurdico consistente en un centro ideal ! unitario de referencias normativas, *ue surge en el momento de la inscripcin de la persona jurdica en un registro p"lico, tiene como finalidad el *ue los derec os ! los de"eres 49

contrados por la organizacin de personas no se atri"u!an a cada uno o a todos los miem"ros de la persona jurdica sino a dic o centro ideal, al *ue se identifica con una e#presin lingMstica. 1gual ocurre con la atri"ucin de de"eres jurdicos, los *ue tam"i,n se imputan a dic o centro unitario ideal de referencias normativas. 'ste ec o, como es evidente facilita, de modo superlativo, la actividad de las personas jurdicas. 'sta es la funcin capital de este recurso formal de t,cnica jurdica, aparte de la consecuencia *ue importa como es la limitacin de la responsa"ilidad de los miem"ros de la persona jurdica. Sin em"argo de lo e#presado, el artculo <; se suele interpretar ma!oritariamente, en forma asistem&tica, desconociendo el contenido de los artculos ;=, ??, >> ! >36 del Cdigo con los cuales se alla en esencial concordancia. Se considera *ue en este numeral, a trav,s de la frmula de *ue la persona jurdica es distinta$ de sus miem"ros, el Cdigo recoge una concepcin formalista de la persona, olvid&ndose de lo prescrito en los artculos antes referidos mediante los cuales se define a la asociacin, a la fundacin, al comit, ! a las comunidades campesinas ! nativas, como organizaciones de personas *ue realizan fines *ue encarnan valores. Se trata, a nuestro entender, de una interpretacin incorrecta, pues el sentido del articulo <; es el *ue los derec os de la persona jurdica ! los de"eres por ella contrados se imputan a un centro unitario e ideal de referencias normativas, distinto de sus miem"ros, lo *ue no significa reducir a la persona jurdica a una mera forma, con prescindencia de la organizacin de personas *ue la compone ! de los fines valiosos *ue se pro!ectan ! vivencian por sus miem"ros a trav,s de una actividad comn. )ara evitar la aparente contradiccin, antes se+alada, entre el artculo <; ! los numerales ;=, ??, >>> ! >36 del Cdigo civil peruano el ponente del %i"ro )rimero de dic o Cdigo, dedicado al 4erec o de las )ersonas$, propuso un te#to en el cual se indica"a *ue la persona jurdica era tan slo formalmente distinta de sus miem"ros para el efecto de *ue los derec os ! los de"eres contrados por los miem"ros de la persona jurdica no le fueran atri"uidos a ellos o a algunos de ellos o a todos ellos sino a un centro ideal ! unitario de referencias normativas. %amenta"lemente esta propuesta destinada a precisar 50

el te#to del mencionado artculo <; no fue admitida por la Comisin (evisora del pro!ecto de Cdigo civil. Con ocasin de la redaccin de un conjunto de enmiendas al Cdigo civil de >?;6 *ue fueran propuestas por un conjunto de m&s de sesenta profesores universitarios de diversos centros de estudio ! de distintas generaciones, el Congreso de la (ep"lica dict en >?;5 una le! creando una Comisin de reforma del Cdigo civil a fin de aprovec ar el aporte en referencia>=6. %a Comisin varias Su" Comisiones encargadas de pro!ectar las enmiendas *ue considerasen oportuno introducir en el Cdigo civil de >?;6. %a Su" Comisin *ue estudi el %i"ro )rimero, 4erec o de las )ersonas$, propuso con fec a 3> de marzo de >??< el siguiente te#to del artculo <; en referencia: %a persona jurdica tiene e#istencia formal distinta de sus miem"ros ! ninguno de ,stos ni todos ellos tienen derec o al patrimonio de ella ni est&n o"ligados a satisfacer sus deudas$. Como se aprecia de la propuesta de nuevo te#to del artculo <;, se a introducido en el te#to la pala"ra formal$ con el propsito de despejar cual*uier duda en cuanto a la correcta interpretacin de dic o numeral. 's decir, *ue en al artculo <; se ace referencia a la dimensin formal de la persona jurdica ! en los artculos ;=, ??, >>> ! >36 se alude a las otras dos dimensiones como son la e#istencial ! la a#iolgica. 4e este modo no de"e considerarse, errneamente, *ue la persona jurdica es tan slo un centro unitarios ideal de atri"ucin de derec os ! de"eres, es decir, de situaciones jurdicas su"jetivas. =H.> $A JURISPRUDENCIA COMPARADA, %a jurisprudencia comparada se a pronunciado con cierta amplitud so"re el tema del uso inde"ido de la persona jurdica ! del fraude a la le!, acogiendo una u otra de las propuestas a las *ue emos ec o referencia as como otras soluciones *ue denotan una diversidad principalmente de car&cter metodolgico. %a revisin de la jurisprudencia nos permite apreciar *ue el pro"lema es siempre el mismo ! es a*uel relativo al valor ! alcances *ue se le asigna a la persona jurdica ! el del significado *ue se atri"u!e a su uso inde"ido. Como se a dic o, en la propuesta *ue supone descorrer el velo$ de la persona jurdica, el tema de fondo so"re la naturaleza de ,sta *ueda de lado, no est& en discusin. Se acepta el dogma de su formalidad ! se ace un rodeo 51

para llegar, de modo indirecto, a la realidad misma de la persona jurdica. 'n la segunda el tema fundamental se asume frontalmente ! se procede a romper$ el denominado velo$, es decir, la formalidad de la persona jurdica para llegar directamente a la dimensin e#istencial de la persona jurdica, sin necesidad de rodeo alguno. a.> $a 6uris*ru en#ia italiana, 'n la jurisprudencia italiana es digna de resaltar la sentencia *ue, con fec a < de marzo de >??6, pronunci el @ri"unal de Cerrara marcando una tendencia *ue cada da cuenta con un ma!or nmero de ad esiones. 'n este fallo se acogi la propuesta mediante la cual, sin necesidad de descorrer$ velo alguno, se incide directamente so"re la dimensin e#istencial de la persona jurdica para llegar asta *uien se a servido de modo a"usivo de la persona jurdica. 's as *ue en un p&rrafo de la misma se lee *ue *ueda claro *ue el socio administrador a administrado la sociedad al margen de todo control social, como cosa propia ! con perfecta confusin de patrimonios$. P agrega *ue tal comportamiento prue"a *ue la sociedad fue constituida, o al menos, fue administrada con el slo propsito de colocar entre ,l ! los terceros la pantalla de un sujeto de derec o para aprovec arse inde"idamente del "eneficio de la limitacin de responsa"ilidad$. (efiri,ndose a la cuestin central *ue supone cual*uier referencia al uso inde"ido de la persona jurdica no es posi"le asumirla sin una clara concepcin previa so"re la naturaleza de la institucin *ue es materia de tal ilFcito empleo. 's en este mismo sentido *ue se pronuncia el @ri"unal de Cerrara cuando se e#presa *ue consideramos *ue la evolucin legislativa en materia de sociedad de responsa"ilidad limitada determina la necesidad de revisar precisamente el ncleo central de la orientacin jurisprudencial$, es decir, so"re la perfecta autonoma patrimonial de la persona jurdica societaria, tam"i,n a trav,s de una revisin crtica del concepto mismo de la personalidad jurdica$ 's as *ue el @ri"unal de (errara afronta directamente el pro"lema de la naturaleza de la persona jurdica para el efecto de *ue, despejada esta incgnita, pueda producirse un correcto pronunciamiento jurisprudencial so"re el uso inde"ido o a"usivo de la persona jurdica. 52

%a segunda solucin propuesta consistente en prescindir de la formalidad de la persona jurdica Esin necesidad de descorrer velo alguno para situarse directamente en la realidad e#istencial de la persona jurdica al efecto de poder imputar, en su caso, a los miem"ros de la misma, la comisin de actos inde"idos o a"usivos de la persona jurdica o de fraude a la le!, en opinin de Rorzi, es una solucin trazada por la doctrina, so"re todo por *uien a realizado una refle#in crtica de las teoras cl&sicas ! tradicionales relativas a la su"jetividad de la persona jurdica$, por lo *ue, sostiene, es por lo tanto so"re el concepto de persona jurdica as delineado *ue parece oportuno focalizar "revemente la atencin$. Como lo emos e#presado en precedencia, compartimos esta apreciacin !a *ue consideramos *ue previamente al estudio de la pro"lem&tica del uso inde"ido o a"usivo ! fraudulento de la formalidad de la persona jurdica es indispensa"le partir de una nocin clara ! precisa so"re la naturaleza de esta institucin. Como lo emos tam"i,n manifestado, no es posi"le emprender el estudio del uso inde"ido de la persona jurdica ! sus consecuencias sin sa"er, previamente, *ue sea lo se usa inde"idamente. 4espejar esta cuestin es tarea preferente de parte del estudioso *ue emprende la tarea de afrontar el pro"lema planteado. 's pues importante tomar conciencia en torno a la tendencia doctrinaria ! jurisprudencial *ue va ad*uiriendo cada da ma!or predicamento, como es la de comprender a la persona jurdica no "ajo una ptica reductivista o unidimensional sino en su glo"al realidad consistente en la interaccin din&mica de vida umana social, valores ! normas jurdicas. ".> $a 6uris*ru en#ia ale%ana, 'n -lemania, la t,cnica principal de solucin de los pro"lemas *ue acarrea el llamado a"uso de la personalidad jurdica$ es la llamada Durc# riffs#aftun o $aftun durc# riff. Con esto voca"los se ace referencia a la posi"ilidad de imputar responsa"ilidad personal a los socios de una sociedad de capitales en relacin con los acreedores de la sociedad dentro de determinadas condiciones. Se trata, por consiguiente, de acer e#tensiva a los socios la responsa"ilidad de una sociedad de capitales a trav,s de la superacin de la formalidad propia de las personas jurdicas t,cnica del Durc# riffs#aftun , destinada a contrarrestar la accin de a*uellos *ue se aprovec an 53

a"usivamente de la formalidad peculiar de la persona jurdica en "eneficio propio, se gesta en la jurisprudencia, o"ligada a resolver casos de esta naturaleza. )osteriormente, la doctrina analiza ! desarrolla estos primigenios aportes pragm&ticos de"idos a la jurisprudencia. 4iversamente a lo acontecido en 1talia, la doctrina no ela"or con antelacin la teora pertinente de la cual de"era a"erse derivado una o m&s t,cnicas para afrontar, a nivel jurisprudencial, los casos de ejercicio a"usivo de la forma asignada por el ordenamiento a la persona jurdica. %a jurisprudencia alemana no cont con una orientacin oportuna, con una racionalizacin adecuada. 'n cam"io, en 1talia las soluciones jurisprudenciales estuvieron precedidas de un de"ate doctrinario previo donde se trazaron los lineamientos fundamentales a seguir por la jurisprudencia en los casos de a"uso de la personalidad jurdica. %a jurisprudencia alemana nos ofrece una variedad de casos en los *ue se presentan la figura conocida como a"uso de la personalidad jurdica$. @al vez uno de los casos m&s frecuentes es a*uel en el cual se produce una confusin de patrimonios. 'llo ocurre cuando no es ntida la separacin entre el patrimonio privado del socio a*uel de la sociedad. 'sta situacin se enmascara mediante comportamientos repetidos del socio o a trav,s de un manejo conta"le carente de transparencia. Segn el @ri"unal Supremo la confusin de patrimonios atenta, precisamente, contra el presupuesto "&sico e irrenuncia"le de la sociedad consistente en la ntida distincin de patrimonios. Ltro caso relativamente comn resuelto a nivel jurisprudencial es a*uel del dominio de una sociedad de capitales, a trav,s de un unco socio de una sociedad uni o pluri personal. 'n esta iptesis, como lo anota Rorzi, no se justifica autom&ticamente la responsa"ilidad del socio como 4urc griffs aftung. Si el dominio en referencia es ilegtimo, ello normalmente puede conducir m&s "ien a un resarcimiento del da+o producido en favor de la sociedad pero no a la directa responsa"ilidad del socio frente a los acreedores de la sociedad. 'sta ltima puede, o"viamente, repetir contra el socio *ue actu de modo a"usivo. Sin em"argo, el principio acogido por la jurisprudencia, aludido en el p&rrafo anterior, parece a"er sido recientemente superado por el Supremo @ri"unal. 'sta tendencia se advierte en la decisin del >6 de septiem"re de >??5. 'n el caso resuelto, la actora es una sociedad *ue otorga en arrendamiento una gra 54

transportadora a siete sociedades de responsa"ilidad limitada las *ue, por a"er cado en insolvencia, no cumplen con el pago de las respectivas cuotas pactadas en concepto de merced conductiva. Dno de los socios de las siete sociedades arrendatarias de las gras, convertido en socio dominante de todas ellas, se ocupa en un primer tiempo directamente de la administracin de estas sociedades. %uego, sin dejar esta posicin de socio dominante, delega en terceros la administracin de las referidas sociedades aun*ue sin concederles pr&cticamente ninguna autonoma. -nte el caso descrito, la judicatura no consider como formalmente distintas las actividades de las siete personas jurdicas !a *ue, por ejemplo, las indicadas sociedades utiliza"an indistintamente la gra en cuestin, sin documentacin alguna ! sin pagar la parte correspondiente del arrendamiento. 'l tri"unal, ante la situacin descrita, reconoce la responsa"ilidad del socio *ue controla ! domina las mencionadas siete sociedades ! concede al acreedor accin directa contra el referido socio. %a superacin de la personalidad jurdica en el caso antes referido se sustent en el ec o de la injerencia directa del socio controlante en la administracin de las sociedades controladas, injerencia *ue, por lo dem&s, no tuvo un car&cter transitorio, episdico, sino *ue se produjo de modo continuo ! completo. %a sentencia del @ri"unal Supremo de :3 de setiem"re de >??> resuelve el caso Aideo$, en el cual se considera como personalmente responsa"le ante terceros acreedores la persona natural o fsica *ue, vali,ndose de la pantalla formal de la sociedad de responsa"ilidad limitada, no persigue los intereses de ,sta sino, m&s "ien, diversos intereses personales. Se asign al acreedor la carga de la prue"a, el mismo *ue demostr *ue los intereses perseguidos no favorecieron a la sociedad sino "eneficiaron personalmente al socio *ue utiliz en su favor la pantalla formal de la persona jurdica. 'n el caso resuelto mediante sentencia del >3 de diciem"re de >??3 se su"ra!a *ue no slo en el caso del dominio, en s mismo, de un socio so"re la sociedad Eo un grupo de sociedadesE ca"e valerse de la Durc# riffs#aftun , sino *ue ello es posi"le, en general, cuando se prue"a *ue a trav,s de dic o 55

dominio se a cometido un acto a"usivo ! se a definitivamente lesionado un inter,s de los acreedores. Como lo anota Rorzi, los dos casos anteriormente referidos represantan las iptesis tradicionales en las cuales la jurisprudencia alemana aplica la teora de la 4urc griffs aftung. Ca"e se+alar *ue se discute a nivel de la doctrina la posi"ilidad de acer e#tensiva la figura aludida a otros casos atpicos. 'ntre estos se menciona el caso de la su" capitalizacin de la sociedad. 'l pro"lema relativo a la su" capitalizacin de las sociedades tiene su origen en *ue en -lemania, como en 1talia, la legislacin prescri"e *ue para la constitucin de una sociedad de capitales es necesario presentar un capital en garanta de los terceros, proporcionado, en a"stracto, al alcance de la finalidad social. 's a"stracto en cuanto la le! no indica ningn criterio al respecto. Se entiende para el caso como sociedad su"capitalizada a*uella sociedad en la cual el propio capital no resulta suficiente para cu"rir las necesidades financieras a mediano ! largo plazo so"re la "ase de la actividad econmica programada o efectivamente ejecutada teniendo en cuenta los medios de financiacin e#istentes. 4entro del amplio concepto de su"capitalizacin se comprenden dos iptesis. %a primera o nominal se presenta cuando la necesidad de capital propio se satisface mediante cr,ditos. 'n este caso los medios puestos a disposicin de la sociedad de parte de los socios no se identifican con el aporte de capital propio, sino a trav,s de la forma de pr,stamos otorgados a la sociedad. 'stos pr,stamos efectuados por los socios no se identifican con sus aportes de capital a la sociedad, Como el riesgo representado por los pr,stamos en referencia no se pude transferir a los acreedores de la sociedad, se considera *ue los socios son responsa"les ante ,stos. Se a considerado, por algunos autores, *ue este no es un verdadero pro"lema de 4urc griffs aftung sino un pro"lema diverso, consistente en la calificacin de los medios puestos a disposicin de la sociedad de parte de los socios$. %a su"capitalizacin material supone *ue el capital social no es adecuado, es decir, insuficiente en relacin con el o"jeto social. %a consecuencia en esta iptesis consiste en atri"uir responsa"ilidad ilimitada ! personal a los socios frente a terceros acreedores.

56

'n sntesis, mediante la t,cnica de la 4urc griffs aftung se considera a los socios responsa"les ante los acreedores de la sociedad *ue a"usan de la personalidad jurdica. 'n este caso se supera la formalidad de la persona jurdica para llegar a la dimensin e#istencial e imputar directamente a los socios la respectiva responsa"ilidad. 'l fundamento de esta t,cnica es la teora del a"uso del derec o. 'n efecto, se estima *ue en el ejercicio de sus actividades los socios o los administradores de la sociedad proceden de manera contraria u opuesta a la finalidad o intereses de la persona jurdica. 'sta actitud permite dejar de lado el principio, puramente formal, de la distincin entre la persona jurdica ! los miem"ros *ue la integran. )or lo dem&s, se estima *ue, adem&s, no slo se acta a"usivamente sino *ue se transgrede el principio general de la "uena fe. ==.> E$ RESCATE DE$ SER HUMANO COMO PROTAJONISTA DE$ DERECHO 8 $A CRISIS DE $A PERSONA JURDICA, )ara lograr una ca"al ! completa e#plicacin en torno a la naturaleza de la persona jurdica, m&s all& de las formales limitaciones en la *ue la encerr la dogm&tica jurdica tradicional, as como para o"tener una visin e#acta de la evolucin *ue a e#perimentado dic a nocin en el presente siglo UU, se ace necesario poner de manifiesto *ue toda la in*uietud mostrada por los juristas de nuestro tiempo en la afanosa "s*ueda de una respuesta so"re la naturaleza de la persona jurdica es el ine*uvoco resultado de una mejor comprensin, de parte de jusfilsofos ! juristas, de lo *ue significa el ser umano ! de su decisiva gravitacin en el derec o. 4ic o en otros t,rminos, si no se descu"re ! comprende al ser derec o es creacin del ser umano es imposi"le sa"er *ue es el derec o !, por tanto, *ue es la persona jurdica. 3o podemos olvidar *ue el umano como respuesta a una necesidad e#istencial desde *ue est& naturalmente condicionado a vivir en sociedad. 'l proceso de revalorizacin del ser umano como centro ! eje del derec o se produce en m,rito ! como consecuencia de la inspiracin ! los allazgos de la filosofa de la e#istencia *ue ace del om"re motivo de su m&s onda ! fecunda refle#in. %os aportes de esta corriente de pensamiento, *ue aparece en el perodo comprendido entre las dos guerras mundiales, permiten una m&s 57

rica visin del ser

umano, poni,ndose en evidencia su ser li"ertad ! su

connatural complejidad. 's en este momento istrico *ue es posi"le esclarecer ! superar la antigua concepcin, reafirmada por Hoecio en el siglo A1 d.C., *ue defina al ser umano e#clusivamente como una Ksustancia indivisa de naturaleza racionalK. Si "ien es ino"jeta"le *ue el ser umano es una sustancia indivisa, una unidad psicosom&tica, es en virtud de los aportes de la filosofa de la e#istencia *ue entendemos *ue la naturaleza del ser umano no se agota en su racionalidad$. Se ace patente *ue es algo m&s *ue un ser dotado de razn. P se evidencia *ue este plus, *ue este algo m&s$, consiste en su ser li"ertad$, en su centro espiritual, *ue lo distingue de los dem&s animales de su especie ! del resto de los o"jetos del mundo. Ser li"ertad *ue le permite vivenciar valores al efecto de pro!ectar ! otorgar sentido a su vida. )ero al afirmarse el !o, en cuanto ser li"ertad, al descu"rirse *ue la identidad de cada cual lo ace nico, singular e irrepeti"le !, por tanto, de una especial dignidad, se muestra tam"i,n *ue la individualidad no e#clu!e *ue el ser umano, simult&neamente, sea un ser coe#istencial. 's decir, un ser *ue a pesar de constituirse en un ente id,ntico a s mismo, no puede K acer su vidaK sin los dem&s en el seno de la sociedad *ue es su a"itat natural. 4e a *ue la e#istencia sea coe#istencia. %a dimensin coe#istencial, a su vez, e#ige la presencia de normas reguladoras, de car&cter o"ligatorio, de la convivencia umana a fin de *ue cada ser umano pueda vivir la vida de su li"ertad. 's decir, realizar su propio pro!ecto e#istencial en t,rminos de justicia, solidaridad, seguridad ! dem&s valores *ue aseguran una pacfica ! fecunda vida de relacin social. @odo ello dentro del "ien comn, *ue es el "ien de todos ! el de cada uno. 'l derec o resulta as, como est& dic o, una e#igencia e#istencial. )erci"ir con claridad la naturaleza coe#istencial del ser umano permite comprender al derec o como una din&mica interaccin de conductas umanas inter su"jetivas reguladas por normas jurdicas segn criterios valiosos. 'llo significa *ue el derec o no se limita a una sola dimensin, como sera la normativa, sino *ue resulta ser la din&mica interaccin de tres o"jetos rterog,neos. 's decir, de conductas umanas intersu"jetivas, de valores ! de normas jurdicas. 3inguno de estos tres o"jetos, de por s, constitu!e el 58

derec o$ no o"stante lo cual no puede faltar alguno de ellos si se trata de apre ender lo jurdico$ como un concepto unitario. Sin em"argo, ca"e se+alar *ue la vida umana social es el elemento primario, si "ien no el nico, !a *ue el derec o se presenta originalmente en esta dimensin e#istencial. )or lo e#puesto ca"e afirmar, sin temor a e*uivocarse, *ue para comprender lo *ue sea el derec o$ es necesario conocer al ser carecer& de los dos 6= indispensa"les supuestos so"re los *ue se constru!e la institucionalidad jurdica. 'llos son, precisamente, la li"ertad ! la coe#istencialidad. 's innega"le *ue el derec o$ es creado por om"res li"res para om"res li"res, como una e#igencia para una pacfica ! ordenada convivencia. 's as *ue lo jurdico es el resultado de una e#igencia e#istencial por preservar el espacio de li"ertad de *ue dispone cada ser umano para su realizacin personal. )ero, al mismo tiempo, por ser el derec o$ una e#periencia coe#istencial, asegura tam"i,n la li"ertad de los otros, condicin indispensa"le para una pacfica convivencia umana. 'l derec o aparece, as, en la dimensin de la vida de relacin, de la intersu"jetividad. Ca"e formular una refle#in conclusiva so"re nuestra preocupacin en el sentido *ue, para comprender *ue sea el derec o, es necesario conocer, lo mejor *ue sea posi"le, al ser umano. P esto es evidente !a *ue mal podra protegerse adecuadamente al ser umano si se desconociese su naturaleza "idimensional, de ser nico, singular !, al mismo tiempo, coe#istencial. Slo puede protegerse adecuadamente a*uello *ue se conoce, pues la naturaleza de cada ente e#ige, por su peculiar calidad ontolgica, una proteccin especial. %os avances producidos a nivel de la disciplina jurdica en este siglo UU ! la cada vez m&s efectiva ! eficiente proteccin unitaria e integral del ser umano no u"ieran sido posi"les sin los luminosos aportes de la filosofa de la e#istencia en cuanto al ser del om"re. %uego de captar el novedoso mensaje proveniente de la jusfilosofa, los juristas realizan en las ltimas d,cadas un significativo esfuerzo, tanto a nivel doctrinario como jurisprudencial, enderezado a rescatar el rol protagnico del ser umano en el derec o. umano. Si no se le apre ende como un ser li"ertad desplegada en la coe#istencialidad, se

59

's por ello *ue, como anota Ratti al referirse a las personas jurdica en particular, este movimiento se dirige principalmente a sustraer una serie de pro"lemas de la persona jurdica a la simple ! frustrante Kesclavitud de la forma ! al mec&nico respeto de la distincin entre ente e individuosK>>5. 's decir, *ue es necesario superar el plano lgicoformal de las a"stracciones ideales para instalarse, primariamente, en la realidad de la vida umana, en la e#periencia *ue es donde surge el derec o. 'n lo *ue concierne al tema de nuestro inter,s, las personas jurdicas, algunos autores an puesto de relieve la relatividad e istoricidad de los ordenamientos reguladores de la actividad de las Kpersonas jurdicasK ! de la representacin conceptual *ue de tales situaciones se derivan. 'llos e#presan *ue si "ien es cierto *ue el ser umano es siempre id,ntico a s mismo, ello no ocurre en el caso de las personas jurdicas, !a *ue ellas, dadas las especificas finalidades para las cuales son re*ueridas en cada latitud ! en cada ,poca istrica, se adaptan a las necesidades e#perimentadas por los seres realizacin de sus fines comunitarios. 'llo trae como consecuencia *ue carezca de sentido referirse, en a"stracto, a las personas jurdicas. )or el contrario, se ace indispensa"le relacionarlas con la e#periencia concreta en las cuales operan en cada tiempo ! lugar. %o anteriormente e#puesto acarrea como consecuencia, segn apunta Lrestano, *ue la relatividad de la nocin de persona jurdica ! la de otros centros de imputacin normativa en los cuales no se alude al om"re singular, ace necesario determinarla caso por caso en cuanto a su dimensin formalE normativa. 'llo se e#plica si se tiene en cuenta las particularidades propias de los singulares ordenamientos normativos. %o e#presado por Lrestano, *ue significa una indispensa"le referencia a la istoricidad de las instituciones jurdicas en funcin de los re*uerimientos del ser umano en su relacin comunitaria, no distorsiona la visin de su ace naturaleza, *ue es la de cual*uier otra institucin del derec o. 's decir, *ue para una apre ensin de la persona jurdica, como una totalidad, se imprescindi"le aludir a su naturaleza tridimensional. 'n esta complejidad en *ue consiste el derec o cada una de las tres dimensiones constitutivas de lo jurdico$ tiene sus peculiares caractersticas. 's as *ue las relaciones sociales 60 umanos para la

ad*uieren especiales connotaciones segn los tiempos mientras *ue los valores, si "ien son inmuta"les, son vivenciados con diversas resonancias en cada momento istrico. %as normas, *ue regulan vida umana intersu"jetiva segn criterios valiosos, recogen las vida ! la sensi"ilizacin valorativa. %a revalorizacin del ser umano en cuanto tal ! el redescu"rimiento del rolprotagnico ! central *ue ,l ocupa en el derec o Elo *ue por lo dem&s tiene su remoto origen en la lcida intuicin de 2ermogeniano permite no slo sustentar una nueva ! totalizante visin del derec o sino, al mismo tiempo, proponer una m&s realista concepcin de la persona jurdica. =;.> $A CONCEPCIN TRIDIMENSIONA$ DE $A PERSONA JURDICA, %a crisis de la persona jurdica, *ue no es otra *ue el reconocimiento de la total insuficiencia de una respuesta puramente formal a los mltiples pro"lemas derivados de su operatividad en la e#periencia jurdica, se resuelve, a nuestro entender, mediante el aporte ! aplicacin de la concepcin tridimensional del derec o, lo *ue permite ! facilita una completa lectura de lo *ue significa la persona jurdica$. %a visin tridimensional del derec o !, por consiguiente, de la institucionalidad jurdica, aparece en el mundo jurdico, sustentado en la filosofa de la e#istencia, a partir de la segunda mitad del presente siglo UU. Como lo advierte 8iguel (eale, el tridimensionalismo en su versin contempor&nea surge a Kpartir de la segunda postguerra, como una aspiracin generalizada acia la comprensin glo"al ! unitaria de los pro"lemas jurdicos, a"andonadas las predilecciones reduccionistas *ue llevan a pseudototalizacionesK. Ca"e se+alar *ue los primeros importantes esfuerzos realizados en esta direccin se sitan en el a+o de >?6= ! se de"en a Wil elm Sauer. Si "ien la conclusin a *ue arri"a Sauer, como lo se+ala el propio (eale, no es coincidente con el tridimensionalismo din&mico a *ue ,l llega en su momento, ! al *ue denomina como especfico$ para contraponerlo al tridimensionalismo a"stracto de Sauer ! al de otros autores. Coincidentemente, a esta misma conclusin en cuanto a un tridimensionalismo especfico, lleg&"amos tam"i,n nosotros, de modo independiente ! al mismo 61 istricas caractersticas *ue ofrece la

tiempo *ue (eale, en la segunda mitad de la d,cada de los a+os cuarenta, con la diferencia *ue en vez de designarlo como especfico$ lo caracteriz&"amos como din&mico$. 'n efecto, (eale plantea su teora tridimensional del derec o en >?53 en las p&ginas de su li"ro Cilosofia do 4ireito$. )or nuestra parte, esta misma posicin es presentada, con ligeras variantes, en nuestra tesis para optar el grado de Hac iller en 4erec o en >?5= titulada Hos*uejo para una determinacin ontolgica del derec o$. 'lla representa la culminacin de refle#iones iniciadas en >?65, cuando curs&"amos el primer a+o de 4erec o en la Dniversidad de San 8arcos, como reaccin frente a la conclusin de la "rillante o"ra de Ielsen de pretender reducir el derec o a su sola dimensin normativa. 4espu,s de 3< a+os la tesis se pu"lica, por gestin de los profesores 4avid So"revilla ! 4omingo 9arca Helaude "ajo el ttulo de 'l derec o como li"ertad$. %os resultados a los *ue llega la escuela tridimensional del derec o, como lo tenemos manifestado, constitu!en la natural reaccin a las limitadas concepciones del derec o ofrecidas tanto por el formalismo como por el jusnaturalismo ! el sociologismo jurdicos. %a respuesta tridimensional, como lo evidencian en su momento tanto (eale como el autor de estas lneas, es el resultado de la insatisfaccin *ue '#periment&"amos ante las visiones unidimensionales, fragmentarias ! parciales de a*uellas escuelas. 's cierto *ue cada una de estas corrientes de pensamiento a"orda un imprescindi"le aspecto de la compleja e#periencia jurdica pero, precisamente por ello, ninguna de ellas nos permite apre ender al derec o como un concepto unitario, como una totalidad. Como con acierto apunta (eale, Kse puede decir *ue la comprensin tridimensional de la realidad jurdica, como la discriminacin de puntos de vista o de perspectivas, fue un fenmeno universal, correspondiendo a una e#igencia de superacin de dos actitudes contrapuestas, la del apego positivista a los ec os empricos ! la de la pura su"ordinacin a valores idealesK. -gregaramos por nuestra parte *ue la concepcin tridimensional del derec o constitu!e, al lado de una reaccin contra el formalismo ! el jusnaturalismo como e#plicaciones del derec o, tam"i,n una reaccin contra el sociologismo jurdica en su unidemensional visin del derec o como slo vida social. 62

%a insatisfaccin frente a las respuestas "rindadas por el positivismo formalista, por el jusnaturalismo ! por el sociologismo jurdicos constitu!e la motivacin cardinal *ue empuj tanto a 8iguel (eale como al autor de este tra"ajo a "uscar, tras una ardua indagacin istrica ! jusfilosfica, una e#plicacin unitaria, glo"al, totalizante ! comprensiva de Klo jurdicoK. )recisamente, en el prlogo de nuestra juvenil tesis de >?5= decamos con conviccin *ue aspir&"amos a una superacin del racionalismo vaco de umanidad ! colocarnos en una posicin *ue muestre a la razn no divorciada ni escindida de la vida sino implantada en ella$. P afirm&"amos, a continuacin, *ue ontolgicamente el 4erec o no aparece como una mera cone#in formal de conceptos sino como li"ertad metafsica en su dimensin de coe#istencia *ue es pensada en conceptos adecuados a este o"jeto e#istencialK. 'n sntesis, ! como lo emos manifestado, para la escuela tridimensional el derec o aparece como la interaccin din&mica de tres o"jetos eterog,neos como son la vida umana Econductas intersu"jetivas, los valores ! las normas jurdicas. 'llo es posi"le en tanto la persona es el nico ser *ue vivencia valores ! crea reglas reguladoras, consuetudinarias o legales, de conductas umanas en interferencia.. %a aplicacin de la concepcin tridimensional del derec o permite distinguir en cual*uier institucin jurdica !, por consiguiente, en lo *ue concierne a la persona jurdica, la presencia simult&nea ! en recproca e#igencia de tres o"jetos *ue ad*uieren unidad conceptual mediante una din&mica interaccin . 3os referimos, como se a se+alado en precedencia, a las conductas umanas intersu"jetivas, en las *ue se despliega la dimensin coe#istencial del ser umano ! *ue constitu!en el dato sociolgicoEe#istencial, las normas jurdicas, *ue se erigen en el dato formal regulador de la institucin, ! los valores, *ue conforman el aspecto estimativo o a#iolgico de la misma ! *ue le otorgan un sentido. 4esde el punto de vista estrictamente formal la persona jurdica se constitu!e, en cuanto sujeto de derec o, en un centro unitario ideal de referencia de situaciones jurdicas su"jetivas. 'n esta perspectiva ella se reduce a un simple dato formal al cual se llega despu,s de un proceso de a"straccin mediante el cual se logra reducir a la unidad ideal Esin un correlato en la e#periencia jurdica

63

a una pluralidad de personas, su"sistentes en la e#periencia jurdica, *ue se proponen alcanzar determinados fines valiosos. 'l proceso de a"straccin mental en referencia se consuma, como arte de magia, en el instante en el cual, de acuerdo a lo *ue dispongan los respectivos. Se ace referencia al prlogo de la tesis *ue, como est& dic o, present&ramos en >?5= para optar el grado de Hac iller en 4erec o en la Dniversidad 3acional 8a!or de San 8arcos de %ima. 'ste prlogo no aparece en la o"ra 'l derec o como li"ertad$, aun*ue a sido parcialmente glosado en la 3ota del -utro *ue precede la segunda edicin de la o"ra pu"licada en >??6 por la Dniversidad de %ima ordenamientos jurdicos positivos, se produce, segn sea el caso, la inscripcin de una determinada persona jurdica en un registro p"lico o cuando se o"tiene su reconocimiento gu"ernativo, o cuando se cumplen am"os re*uisitos. 's en este preciso momento en *ue, por consenso *ue se sustenta ! concreta en una prescripcin normativa, admitimos *ue a surgido un nuevo centro unitario ideal de referencia de derec os ! de"eres. )ero, como se a se+alado en precedencia, en el instante mismo en *ue se produce la reduccin de una pluralidad de seres umanos a la unidad formal$ ! la nueva persona jurdica *ueda sujeta a un cierto r,gimen jurdico para el efecto de la imputacin de situaciones jurdicas su"jetivas, no desaparecen en la realidad, tampoco por arte de magia, el conjunto de personas umanas *ue integran la persona jurdica ni los fines valiosos por ellas perseguidos. )or el contrario, las personas naturales siguen actuando organizadamente en la e#periencia jurdica, vivenciando ! realizando comunitariamente los fines valiosos *ue originaron su constitucin. )ara apreciar esta realidad no es necesario, como se a apreciado anteriormente descorrer$ ningn supuesto o imaginario velo$ sino simplemente o"servar lo *ue acontece en la e#periencia jurdica m&s all& de todo constructivismo mental ! de todo prejuicio inspirado en una tradicin no sujeta a una racional crtica. %a persona jurdica no se reduce autom&ticamente ni se confunde, nica ! e#clusivamente, con su dimensin formal como consecuencia de su inscripcin registral o de su reconocimiento administrativo segn lo dispongan los respectivos ordenamientos jurdicos. 'llo, de ocurrir, supondra el a"surdo de prescindir de los seres umanos *ue real ! efectivamente actan en la e#periencia jurdica ! *ue concretan en actos jurdicos los fines valiosos *ue se 64

propusieron al instituirla. %a magia$ o el invento de la persona jurdica, funciona slo para la reduccin a la unidad formal de una pluralidad de seres umanos actuantes pero no para *ue desaparezcan del mundo ni de la persona jurdica tanto el conglomerado de miem"ros *ue la constitu!en como los fines valiosos *ue pro!ectaron ! tras la concrecin de los cuales est&n dirigidas sus acciones. %a pretensin formalista de reducir a la persona jurdica a una simple unidad formal nos impide comprenderla en su totalidad e#istencial, tal como ella opera en la realidad. 's en la e#periencia jurdica donde de"emos apre enderla para luego descri"irla con la m&#ima fidelidad, sin alterar ni suprimir ningn elemento de la realidad *ue integra su estructura glo"al. P, si seguimos este v&lido periplo para cual*uier otra institucin jurdica, no podremos reducirla tan slo ! e#clusivamente a un dato formal, a un centro unitario ideal de imputacin de situaciones jurdicas su"jetivas. %a persona jurdica, como cual*uier institucin del derec o, no se confunde nicamente con su e#presin formal. %a captacin de esta vertiente ideal resulta del todo insuficiente para comprender *ue sea la persona jurdica ! el sentido *ue ella tiene para la vida umana. 'l centro unitario ideal, en cuanto dimensin formal de la persona jurdica, cumple tan slo la importante funcin de facilitar el *ue las situaciones jurdicas su"jetivas del grupo umano *ue e#istencialmente la constitu!e, no se imputen a cada uno ni a todos los miem"ros *ue la integran Ea la manera de las tradicionales colle ia sino *ue se atri"u!an a un centro formal de referencia normativa al *ue se conoce e identifica a trav,s de una determinada e#presin lingMstica. 'l descu"rimiento producido en el siglo U1U, atri"uido a Savign!, del proceso de a"straccin, por el cual se reduce mentalmente a la unidad formal$ lo *ue en la realidad de la vida constitu!e una pluralidad de seres umanos vivientes ! actuantes, contri"u! a *ue e*uivocadamente se considerara a la persona jurdica tan slo como un artificio$ creado por los seres umanos. Dn artificio *ue se pretenda fuera v&lido per se, desvinculado de los seres umanos *ue lo imaginaron ! lo crearon ! *ue, real ! efectivamente, actan en la realidad motivados por fines valiosos. 'l e#plica"le deslum"ramiento producido por el invento de reducir a la unidad una pluralidad, sin *ue efectivamente esa 65

pluralidad desaparezca en la realidad Eas como tampoco desaparecen los &r"oles al conjuro de la pala"ra "os*ue$, fue de tal magnitud ! proporciones *ue se perdi de vista, "ajo una inspiracin unidimensionalmente formalista, la realidad del derec o *ue no admite su reduccin a una sola de sus tres dimensiones. %os om"res de derec o olvidaron *ue lo jurdico es primariamente vida umana, relacin entre seres umanos, tras la realizacin de valores en la vida social para lograr, a trav,s de normas de conducta *ue descri"en la primera ! o"jetivan los segundos, *ue se asegure el ejercicio de la li"ertad de cada ser umano dentro del respeto a la li"ertad de los dem&s. 's decir, para la realizacin del "ien comn *ue es, como lo emos remarcado, el "ien de todos ! el de cada uno. Dn factor importante *ue contri"u! a identificar, sin m&s, la naturaleza de la persona jurdica con su simple dato formal fue la tesis sostenida en su momento por Savign!. 'ste lcido ! gravitante jurista afirm *ue slo el ser umano era persona, por lo cual todo otro ente al *ue se atri"u!era la posi"ilidad de ser centro de imputacin de situaciones jurdicas su"jetivas se reduca tan slo a una mera creacin artificial$ o formal de lo jurdico. %a posicin de Savign! se constitu! en el m&s firme sustento de la posicin realista so"re la persona. @al vez por ello, algunos de los cdigos civiles actualmente vigentes aluden al ser umano despu,s de nacido, en cuanto sujeto de derec o, como persona natural$, con lo *ue se precisa *ue cual*uier otro sujeto de derec o sera, en cuanto creacin formal, tan slo un sujeto de car&cter artificial$. %a aplicacin de la teora tridimensional del derec o al caso de la persona jurdica$ ace posi"le distinguir tres dimensiones o"jetales *ue se e#igen recprocamente. 'sto significa, en otros tXrminos, *ue no es posi"le conce"ir, conocer o e#plicar a este ente jurdico reduci,ndolo nicamente a una sola de sus dimensiones. Si as fuera, como generalmente sucede dentro de la dogm&tica jurdica, no logramos o"tener una visin completa, total ! real de lo *ue es, en verdad, la persona jurdica$. 'staramos captando tan slo una de sus dimensiones, lo *ue no nos permite su apre ensin integral. L"tendramos as, como generalmente ocurre, una visin distorsionada, por fragmentaria, de la rica ! compleja realidad estructural de la persona jurdica. 66

%a persona jurdica, apre endida primariamente a partir de la vida E*ue es donde aparece el derec oE se presenta como una organizacin de personas, como una pluralidad de seres umanos *ue, a trav,s de una actividad comn normativamente regulada, persigue fines valiosos. -dvertimos as *ue la persona jurdica est& indefecti"lemente constituda por tres dimensiones *ue se allan en recproca e#igencia. 3os referimos, como lo emos reiterado, a la vida umana social, o sea, la dimensin sociolgicoEe#istencialE, a los valores *ue el ser umano vivencia en su vida, es decir, la dimensin a#iolgica, ! a las normas jurdicas, *ue representan la dimensin formal. 's decir, tres diversas vertientes de una misma ! nica institucin jurdica. %a dimensin sociolgicaEe#istencial es la "ase so"re la *ue se ela"ora la idea unitaria de persona jurdica$. Sin seres umanos pree#istentes dispuestos a constituirla es inimagina"le su e#istencia. 'sto es tan evidente *ue de"era ser un insosla!a"le supuesto. Sin em"argo, de"ido a las distorsiones istricas so"re la naturaleza de la persona jurdica, so"re su estructura institucional, es necesario repetir lo sa"ido, es decir, *ue no se puede prescindir, en ningn caso ni en ninguna institucin jurdica, de seres umanos en relacin. -l fin ! al ca"o ellos son E*uien lo dudaE los creadores ! protagonistas del derec o. 'l derec o, en cuanta e#igencia e#istencial para convivir, carecera de sentido, de razn de ser, si no pree#istiera la sociedad. 'l derec o, por lo e#puesto, no puede reducirse a una disciplina espectral$, a una simple construccin formal$, carente de umanidad ! de valores. Si anta+o se pens de modo diverso, como lo prue"a la e#istencia de la escuela formalistapositivista, no pasa desaperci"ido *ue el pensamiento jurdico partir del cual se desarrolla toda la construccin dogm&tico conceptual. %a persona jurdica$ se presenta en la vida coe#istencial como una organizacin$de personas, concepto *ue en la actualidad razn, relevante importancia. 'sta idea central a ad*uirido, con del pensamiento a evolucionado nota"lemente al acer del ser umano su nico eje, su centro, a

contempor&neo significa, en el caso de la institucin a la cual venimos refiri,ndonos, *ue los seres umanos *ue la componen tienen consciencia ! voluntad de perseguir uno o m&s fines valiosos mediante su actividad comn. )ero, al mismo tiempo, significa tam"i,n *ue dentro de la persona jurdica$ cada uno o cada grupo de sus integrantes cumplen un rol especial para la 67

o"tencin m&s racional ! eficiente de la valiosa finalidad propuesta. %a organizacin$ de personas supone poseer una clara visin de los fines valiosos *ue de"en concretarse en conductas umanas intersu"jetivas as como la distri"ucin de roles o funciones entre los miem"ros de la persona jurdica para el eficiente logro de tales fines valiosos. Sin organizacin$ no es posi"le la e#istencia misma de la persona jurdica. 3o puede perderse de vista *ue el ser umano desenvuelve su personalidad en las organizaciones de personas sean o no personas jurdicas. 'n cuanto ser coe#istencial el om"re no puede prescindir de estas organizaciones, por lo *ue ,stas merecen, al igual *ue la persona individual, la proteccin del derec o. 'n este sentido es da"le citar, por elocuente ! pertinente al caso, el artculo : de la Constitucin italiana de >?6<. 'n este numeral se prescri"e *ue la (ep"lica reconoce los derec os inviola"les del om"re, !a sea como individuo o !a sea en las formaciones sociales donde desarrolla su personalidad, ! re*uiere el cumplimiento de inderoga"les de"eres de solidaridad poltica, econmica ! social$. %a dimensin a#iolgica de la persona jurdica se concreta en los fines *ue la organizacin de personas se propone conseguir. L"viamente, se trata de fines valiosos, *ue otorgan un sentido a la actividad del grupo umano *ue compone la persona jurdica. )recisamente, los seres umanos se agrupan en las organizaciones de personas, *ue son la "ase sociolgicaEe#istencial de la persona jurdica, para cumplir colectivamente, en comn, ciertos fines valiosos *ue el ser umano no puede realizar como simple individuo. 'llas constitu!en, as, un ingrediente necesario, por natural, de la vida del ser umano en tanto ente coe#istencial. 'st& dem&s recordar *ue, contrariamente a lo *ue los jus filsofos plantea"an asta ace pocos a+os atr&s, los valores jurdicos, es decir, a*uellos *ue los seres umanos vivencian en su vida de relacin, no se limitan a slo unos cuantos, como podran ser, entre otros, los de justicia, solidaridad o seguridad. )or el contrario, como el derec o es una estructura de la vida umanaEpor lo cual ninguna relacin interpersonal le es ajenaE todos los valores *ue el ser umano sensi"iliza ! realiza en su e#istencia tienen *ue ver con el derec o, son jurdicos, por lo *ue todos ellos, en alguna medida, se o"jetivan en el aparato formalEnormativo. Cosa distinta es *ue, dentro de la 68

gama de valores *ue el ser

umano vivencia en su vida, e#istan evidentes

jerar*uas o prioridades segn la actividad *ue ,ste realiza. -s, nadie puede negar *ue la justicia se constitu!a como el valor primario del derec o, como lo es la virtud en el orden moral o la utilidad en lo *ue concierne a la economa. )ero ni la virtud ni la utilidad dejan de ser valores jurdicos, aun*ue pertenecen a una jerar*ua su"ordinada a otros valores de trascendencia para el derec o como son la justicia, la solidaridad o la seguridad. %a dimensin formal de la persona jurdica est& constituda por el conjunto de normas jurdicas *ue regulan el surgimiento, la capacidad, el r,gimen, los derec os, o"ligaciones ! fines de esta organizacin de personas. Como se a remarcado, su aparicin en el mundo jurdico depende de la decisin de los seres umanos *ue la constitu!en ! se valen de ella no slo para cumplir ciertos fines valiosos comunitarios, sino para *ue funcionalmente los derec os ! los de"eres *ue contraigan no se atri"u!an ni a cada uno de sus integrantes ni al conjunto de ellos sino a un centro unitario de referencias jurdicas$ *ue se identifica en la vida de relacin a trav,s de una e#presin lingMstica. 'n la ma!ora de casos, como en el de las sociedades de capitales, la imputacin de derec os ! de"eres a un centro de referencias normativas permite limitar la responsa"ilidad de los miem"ros de la misma a slo sus aportes de capital. L"viamente, carece de sentido la e#istencia del aparato formal si primariamente no se cuenta con una organizacin de personas *ue, para cumplir ciertos fines valiosos, decide constituir una persona jurdica. )ersonas ! fines son previos al surgimiento del aparato formal normativo aun*ue, como est& dic o, para la comprensin total ! unitaria de la persona no se puede prescindir de ninguna de estas tres dimensiones *ue interactan din&micamente en la e#periencia jurdica. Como lo tenemos e#puesto, gracias a los invalora"les aportes de la filosofa de la e#istencia ! al planteamiento esclarecedor de la teora tridimensional del derec o a sido posi"le superar en nuestros das cual*uier visin unidimensional desfigurante de la persona jurdica. -l descri"irla tal como aparece ! funciona en la e#periencia jurdica nos la muestra como una totalidad, por lo *ue es del todo imposi"le, si se pretende apre enderla

69

unitariamente, dejar de lado, ignorar, cual*uiera de las tres dimensiones *ue la constitu!en ! *ue, como lo venimos sosteniendo, interactan din&micamente. 4espu,s de lo e#presado en este par&grafo podemos ensa!ar una descripcin de la persona jurdica como una unidad formal reconocida por el ordenamiento jurdico para el efecto de la atri"ucin de derec os ! de"eres, constituida por una organizacin de personas *ue persigue fines valiosos para la realizacin de intereses colectivos ! permanentes, para lo cual de"e contar con medios idneos. =A.> CONCRECIN NORMATIIA EN E$ CDIJO CIII$ DE =GFB DE $A CONCEPCION TRIDIMENSIONA$ DE $A PERSONA JURDICA, 'l Cdigo civil peruano de >?;6 concreta a trav,s de su articulado, por primera vez en la legislacin comparada, la concepcin tridimensional de la persona jurdica a la *ue nos emos referido en el par&grafo precedente. 'n este cuerpo legal se e#presa a trav,s de normas jurdicas a*uello en lo *ue consiste este sujeto de derec o, sin limitarlo ni restringirlo a una sola de sus dimensiones como suele ocurrir en la codificacin comparada. 'sta situacin se evidencia en los artculos ;=, ??, >>> ! >36 de dic o Cdigo en los *ue se descri"e o define cada una de las cuatro personas jurdicas *ue ,ste regula, como son la asociacin, la fundacin, el comit, ! la comunidad campesina ! nativa. 'n el te#to de tales numerales se alude tanto a la dimensin sociolgicaEe#istencial, es decir a a*uella referida a las conductas umanas intersu"jetivas, como a la dimensin a#iolgica, o sea, a la *ue concierne a la finalidad valiosa de las mismas. %os mencionados artculos se complementan con lo prescrito en el art. <; en el *ue se ace referencia a la dimensin lgicoEformal, la *ue es comn a todas ellas. 'n efecto, la distincin entre una ! otra de las personas mencionadas por el Cdigo se produce en los niveles sociolgicoEe#istencial ! a#iolgico, !a *ue cada una de ellas supone tanto un tipo diverso de actividad umana realizada en comn as como a cada una corresponde una finalidad valiosa diferente. -s, no es id,ntica la actividad desplegada por los miem"ros de una asociacin *ue a*uel comportamiento *ue es propio de los integrantes de una milenaria comunidad campesina o nativa, como ninguna de tales conductas inter 70

su"jetivas se confunde con las *ue llevan a ca"o los componentes del comit, o de la fundacin. 4e otro lado, la finalidad o finalidades valiosas perseguidas por cada uno de dic os grupos umanos regulados por el Cdigo civil peruano difieren entre s. %os asociados se dedican generalmente a una actividad en comn Edeportiva, cultural, cvica, religiosa, etc. para o"tener un "eneficio personal, !a *ue mediante ella se realizan umanamente al cumplir comunitariamente la finalidad para la cual se constitu! la persona jurdica. 'l artculo ;= del mencionado Cdigo descri"e a la asociacin como una organizacin esta"le de personas naturales o jurdicas, o de am"as, *ue a trav,s de una actividad comn persigue un fin no lucrativo$. 'n esta definicin, como se advierte, se ace referencia a las dimensiones e#istencial ! a#iolgica de esta persona jurdica. -s, se alude a una organizacin esta"le de personas naturales o jurdicas$ con lo cual se evidencia el componente sociolgicoE e#istencial de la asociacin. Se anota *ue es esta"le$ para fijar una de las notas diferenciales con el comit, cu!a actividad es transitoria. -l mismo tiempo se pone de manifiesto *ue en la actividad comn se persigue un fin no lucrativo. L"viamente, este fin de"e ser valioso. %a finalidad *ue se pretende mediante la figura de la asociacin es la de realizarse comunitariamente en lo *ue ata+e a fines no lucrativos de diversa ndole, como podran ser religiosos, sociales, deportivos, cvicos, polticos, gremiales ! otros an&logos. 'l artculo ?? del Cdigo civil peruano descri"e a la fundacin. 'n este numeral se ace referencia a ella como siendo una organizacin no lucrativa instituida mediante la afectacin de uno o m&s "ienes para la realizacin de o"jetivos de car&cter religioso, asistencial, cultural u otros de inter,s social$. 'n la fundacin la actividad de sus miem"ros est& dirigida a administrar patrimonios aportados por el o los fundadores, sin lmite en el tiempo, para "eneficiar altruistamente a grupos umanos desvalidos o para cumplir con finalidades de servicio a la asta tres grupos de personas. %os sociedad. 'n la fundacin se advierten

fundadores, *ue son los *ue aportan el patrimonio *ue de"e ser administrado, los administradores cu!a actividad est& dedicada a administrar estos patrimonio ! un tercer grupo constituido por los "eneficiarios de las rentas producidas por los patrimonios en referencia. %os administradores constitu!en, por lo tanto, la organizacin$ de personas *ue de"en administrar el capital social para o"tener una renta *ue se destinar& a un fin de inter,s social como 71

son, entre otros, los mencionados en la propia norma. Como se advierte, en este numeral ??, al descri"ir a la fundacin, se mencionan tanto el elemento e#istencial, constituido por la organizacin de personas, ! los fines altruistas de inter,s social *ue persigue dic a organizacin. - comienzos de siglo Crancesco Cerrara sostena con clarividencia, precisamente, *ue lo *ue ace *ue las fundaciones sean tales no es el patrimonio sino la junta de administracin. 'n verdad, si "ien es cierto *ue la dimensin e#istencial es la primaria, no puede prescindirse, para una ca"al percepcin de la fundacin, tanto su fin valioso como la normatividad *ue la regula. 'l comit, est& regulado en el artculo >>> del Cdigo. 'n este numeral se le descri"e como la organizacin de personas$ dedicadas a la recaudacin p"lica de aportes destinados a una finalidad altruistaE 'n el comit, sus componentes se renen para cumplir, a trav,s de dic a recaudacin p"lica de fondos, una concreta ! transitoria actividad en "eneficio de la comunidad. Su finalidad valiosa es la de prestar un servicio a la comunidad. Se o"serva tam"i,n en esta caso *ue est&n presentes tanto la dimensin sociolgico e#istencial, representada por la organizacin$ de personas como la finalidad altruista ! valiosa. 'n la comunidad campesina sus miem"ros se contraen al tra"ajo de la tierra o a la e#plotacin agropecuaria para su desarrollo umano integral. 'l artculo >36 del Cdigo civil peruano las descri"e como organizaciones tradicionales ! esta"les de inter,s p"lico, constituidas por personas naturales ! cu!os fines se orientan al mejor aprovec amiento de su patrimonio, para "eneficio general ! e*uitativo de los comuneros, promoviendo su desarrollo integral$. 'n este artculo, al igual *ue lo advertido con relacin a los artculos ;=, ?? ! >> en los casos de la asociacin, la fundacin ! el comit,, respectivamente, se ace tam"i,n referencia a la organizacin de personas *ue integran la comunidad campesina o nativa as como al fin perseguido *ue, en su caso, es la promocin del desarrollo integral de sus miem"ros. -parte de las diferentes finalidades perseguidas por cada una de las cuatro personas jurdicas antes referidas reguladas por el Cdigo civil peruano de >?;6 ! de su peculiar organizacin, en funcin de la finalidad propuesta, estas personas jurdicas difieren tam"i,n en lo *ue concierne a la constitucin de su patrimonio. 'n la asociacin el patrimonio se forma, fundamentalmente, con las 72

cuotas *ue peridicamente entregan los asociados, mientras *ue en la fundacin ,l se constitu!e a trav,s del aporte del o los fundadores. 'n el comit, ello ocurre a trav,s de una recaudacin p"lica. 'n las comunidades campesinas ! nativas su patrimonio est& representado, fundamentalmente, por las tierras *ue ocupan desde tiempo inveterado as como con el tra"ajo de los comuneros. 1ncrementan estos patrimonios las donaciones *ue se pueda reci"ir de terceros o de los propios miem"ros de la persona jurdica. 8ientras *ue las conductas intersu"jetivas ! las finalidades valiosas de los integrantes de cada una de a*uellas cuatro personas jurdicas difieren entre s, la dimensin formal normativa, en cam"io, les es comn. 'n cual*uiera de las personas jurdicas se produce el mismo efecto de reduccin a la unidad, mediante un recurso de a"straccin mental, de una pluralidad u organizacin de personas *ue su"siste en la realidad actuando ! cumpliendo finalidades valiosas. 'sta reduccin a la unidad se produce, como est& dic o, en el instante de la inscripcin de la persona jurdica en un registro p"lico o en el momento de su reconocimiento administrativo, o cuando se cumplen am"os re*uisitos, ec o *ue depende de lo dispuesto por cada ordenamiento jurdico nacional. Como es sa"ido, este proceso formal persigue el *ue los derec os ! de"eres, es decir, las situaciones jurdicas su"jetivas, no se atri"u!an a cada uno ni a todos los seres umanos integrantes de la persona jurdica sino a un centro ideal de referencias normativas identificado por una determinada e#presin lingustica. 'n cada uno de los mencionados artculos del Cdigo civil peruano, es decir en los numerales ;=, ??, >>> ! >36, se deja e#presa constancia *ue la persona jurdica, cual*uiera *ue ella sea, es una organizacin de personas *ue persigue finalidades valiosas. 4e este modo, al guardar fidelidad con lo *ue realmente acontece en la realidad, se descri"e a*uello en *ue consiste la persona jurdica con e#clusin de su dimensin formal la *ue, como se a se+alado, es materia de lo prescrito en el art. <; de dic o cuerpo legal. 'n el mencionado art. <;, como se a indicado, se ace alusin a la dimensin Cormal normativa de la persona jurdica cuando se esta"lece *ue ella tiene e#istencia distinta de sus miem"ros, por lo *ue ninguno de ,stos, ni todos ellos, tienen derec o al patrimonio de la misma ni est&n o"ligados a satisfacer sus deudas. 'n concordancia con lo dispuesto en los arts. ;=, ??, >>> ! >36, de"e 73

entenderse *ue dic a distincin entre el centro unitario ideal de referencias normativas ! las otras dos dimensiones de la persona jurdica es slo formal !, como un recurso de t,cnica jurdica, opera e#clusivamente para la atri"ucin de situaciones jurdicas su"jetivas a un centro ideal *ue, en este nico sentido, es distinto$ de sus miem"ros. 'n verdad, ! como lo emos manifestado, en la e#periencia jurdica es imposi"le desintegrar$ a la persona jurdica con la pretensin de reducirla a cual*uiera de sus tres dimensiones, !a sea esta la formal normativa, la e#istencial o la a#iolgica.

INFORMATIJRAFIA ttp:YY ZZZ.rae.esYrae. tml ttp:YYZZZ.a"ogadoperu.comYcodigoEcivilEseccionEsegundaEpersonasE juridicasEtituloE3Ea"ogadoElegal.p p ttp:YYdiFe.pucp.edu.peY"i"liotecadeautor[carlos[fernandez[cesareoYarti culosY"a[fs[>:.)4C

74

II > C$ASIFICACIN DE $AS PERSONAS JURDICAS -. E )ersonas Burdicas 4e 4erec o )"lico. %as personas jurdicas de derec o p"lico son las *ue emanan directamente del 'stado ! *ue gozan de derec o de potestad p"lica ! esta"lecen relaciones de su"ordinacin, ! tienen por fin la prestacin de los servicios p"licos ! la realizacin, en el m&s actual derec o, de ciertas actividades de car&cter comercial. %a nacin es la m&s importante persona de derec o p"lico ! representa la personificacin del ordenamiento jurdico aplica"le a todos los colom"ianos. %os departamentos son tam"i,n personas jurdicas, pues emanan del 'stado/ estas personas tienen un radio de accin m&s reducido *ue el de la nacin, !a *ue a"arcan circunscripciones territoriales de a*uellas en *ue se divide el territorio de la nacin. Los establecimientos p%blicos son servicios p"licos personificados *ue carecen de asiento territorial como sucede con la Dniversidad 3acional, pues tiene varias sedes en distintas ciudades del pas. %as empresas comerciales e industriales del &stado , cu!o fin no es la prestacin de un servicio p"lico, sino el desarrollo de actividades mercantiles *ue antiguamente correspondan a la iniciativa particular/ por ejemplo la Cederacin Colom"iana de Cafeteros. CARACTERSTICAS DE $AS PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PL+$ICO. %as personas jurdicas de derec o p"lico se caracterizan de acuerdo a tres notas: el establecimiento o creacin, es creada mediante acto estatal . Constitucin )oltica, le!es, decretos, ordenanzas, acuerdos, entre otras 0.

75

'l patrimonio, es costeada con fondos oficiales *ue el 'stado recauda a trav,s de los impuestos de toda ndole. %os r anos, es administrada ! go"ernada mediante rganos p"licos o estatales como los distintos 8inisterios *ue tiene el 'stado. ENTINCIN DE $AS PERSONAS JURDICAS 8 $ISUIDACIN. -lgunas personas jurdicas tienen una duracin indefinida, como las de derec o p"lico/ las de derec o privado, en general, pueden dejar de e#istir. 'n las personas jurdicas de derec o privado es necesario distinguir la e#tincin de la personalidad en s, es decir, la capacidad jurdica, de la e#tincin del su"strato material . patrimonio social 0. 'l t,rmino disolucin se refiere en forma especial a la e#tincin de la personalidad, ! le voca"lo li'uidacin, a la e#tincin patrimonio social. C-DS-%'S 4' 'U@13C1\3 4' %)'(SL3-%14-4 4' %-S

CL()L(-C1L3'S. &l acuerdo colecti!o de disolucin, para su e#tincin se e#ige normalmente un acuerdo colectivo proveniente de la asam"lea general de asociados. %as sociedades civiles, las colectivas de comercio ! las de responsa"ilidad limitada, necesitan para su disolucin el consentimiento un&nime de los socios, salvo *ue en los estatutos se a!a pactado otra cosa/ al igual *ue las sociedades annimas, las cuales pueden disolverse por simple ma!ora relativa de la asam"lea general de accionistas. 'l !encimiento del t(rmino se+alado en los estatutos .art. :>:6 del C.C.0, la reali)acin del objeto social o la imposi"ilidad de realizarlo o continuar realiz&ndolo .arts. :>:5, :>:6 ! :>:< del C.C.0. *uerte, renuncia o retiro de uno o varios miem"ros, en las corporaciones de fines ideales la muerte de la ma!ora de los miem"ros engendra la disolucin, si se continuacin del o"jeto social .art. 66; del C.C.0. 'n las sociedades colecti!as + ci!iles y comerciales E la muerte de cual*uiera de los socios acarrea la disolucin, salvo *ue se a!a estipulado *ue continen ace imposi"le la

76

con los socios restantes o con los

erederos del socio muerto .arts. :>:?,

:>3:, :>36, :>3? del C.C. ! 53: del C. de Co.0. )ara las fundaciones el art. 65: del C.C. dice *ue se e#tingue por la destruccin de los "ienes destinados a su manutencin$. aun*ue no lo diga la le!, tam"i,n la imposi"ilidad de realizar el o"jeto social o de continuar realiz&ndolo en forma adecuada genera la e#tincin de la persona jurdica. %1]D14-C1\3 4'% )-@(18L31L SLC1-%. %a disolucin de una persona jurdica de lugar a una sucesin de derec os. %a sucesin puede ser inter !i!os, esta supone siempre dos sujetos vivos ! un acuerdo previo de voluntades acerca de la trasmisin voluntaria del derec o, ! mortis causa la cual slo se aplica a la trasmisin de los derec os de las personas fsicas *ue mueren. Determinacin del sucesor o sucesores, de"e determinarse, ante todo, el sucesor o sucesores, es decir, las personas a *uienes a!an de pasar los "ienes del patrimonio social. 'n las fundaciones no a! miem"ros !, adem&s, el o"jeto social es de utilidad comn o pu"lica, en consecuencia el nico sucesor es el 'stado. (especto a las corporaciones *ue persiguen lucro, es decir, las sociedades ;civiles ! comerciales0, los sucesores son los mismos socios. Determinacin del #aber social y su trasmisin a los sucesores, es necesario determinar previamente los "ienes de la persona jurdica disuelta, as como las deudas sociales ! avaluarlos. @am"i,n a! *ue discriminar *ui,nes son los sucesores ! en *u, proporcin an de reci"ir tales "ienes/ la disolucin de la personalidad jurdica engendra autom&ticamente a favor de los sucesores derec os universales con "ase en le patrimonio social. Particin y adjudicacin de los bienes sociales, el derec o civil estima *ue durante el perodo de li*uidacin su"siste la capacidad jurdica de la corporacin o fundacin, en tanto *ue lo e#ija el fin de la li*uidacin ! asta *ue esta termine totalmente. %a capacidad jurdica es limitada, pues la

77

disolucin

ace desaparecer los rganos *ue e#presa"an la voluntad de la

persona jurdica/ por tal circunstancia, el rgano principal ! casi e#clusivo de una persona jurdica disuelta durante le perodo de li*uidacin, es el li*uidador o li*uidadores. -l li*uidador le corresponde la formacin de un inventario de los "ienes sociales, la indicacin de los "ienes con los cuales a"r&n de cancelarse las deudas sociales/ finalmente adjudicar a los sucesores el activo l*uido en proporcin a sus cuotas de aporte, o segn lo esta"lezcan los estatutos. H. E )ersonas Burdicas de 4erec o )rivado. %as personas Burdicas de 4erec o )rivado son las *ue tienen origen en la iniciativa ! actividad de las particulares .iniciativa privada0 con las finalidades m&s o menos amplias de conformidad con lo *ue al respecto se+ale la le!. Ltra definicin, dada por -rturo Aalencia Rea, es *ue son a*uellas *ue se esta"lecen mediante la iniciativa de los particulares .negocio jurdico0, su funcionamiento se realiza mediante un patrimonio particular ! son administrados por rganos *ue no forman parte de la organizacin p"lica. %a Constitucin 3acional en el artculo 3; dice *ue: Se garantiza el derec o de li"re asociacin para el desarrollo de las distintas actividades *ue las personas realizan en sociedad$. %as personas jurdicas se dividen en dos: %as asociaciones sin animo de lucro , las cuales "uscan un "ienestar, !a sea fsico, intelectual, moral, social o espiritual de los asociados. Siempre va en procura de un mejoramiento cultural, de la propagacin de sus valores ! de defender sus intereses profesionales. Segn lo *ue "us*ue ! como se conforme, las asociaciones sin animo de lucro est&n divididas en: Corporaciones: 's un ente colectivo formado por un numero determinado de personas las cuales "uscan el "ienestar de los asociados, !a sea fsico, moral o intelectual. Dn ejemplo de esto es un clu".

78

,undaciones: 's un conjunto de "ienes dotados de personera jurdica ! destinado a un fin especial de "eneficencia o de educacin pu"lica. Dn ejemplo de esto es un ospital o una universidad. 'l articulo 57 del decreto 3>3= de >?6; dice *ue la fundacin es una institucin creada para atender servicios de inter,s social, conforme a la voluntad de los fundadores. -indicatos: + .sociaciones *ue tienen como finalidad la defensa, moral ! econmicamente, de los interese de sus afiliados. E W. %inares dice *ue es una forma de asociacin cu!a "ase es el vinculo profesional ! su o"jetivo es el inter,s profesional. E 'l articulo 353 del Cdigo Sustantivo del @ra"ajo [email protected], esta"lece el derec o de asociarse li"remente para defender sus interese. %os sindicatos pueden ser de patronos, cuando est&n integrados por patrones, de o"reros, conformados por tra"ajadores ! mi#tos *ue son compuestos por los dos. E Sindicatos de o"reros est&n divididos en: de "ase *ue son las de diferentes profesiones en una misma empresa, de industrias personas *ue prestan servicios a una misma empresa de una misma rama industrial, gremiales formadas por personas de la misma carrera ! de oficios varios *ue est&n formados por tra"ajadores de diversas profesiones, dismiles, o inconve#as. Cooperati!as: @uvo su origen en (oc dale, 1nglaterra en el siglo U1U ! "uscan especialmente ofrecer a los socios "ienes ! servicios a un precio muc o menor *ue como lo pueden encontrar en un mercado. E 'n el articulo 67 del mencionado 4ecreto >5?; de >?63 dispone *ue las cooperativas son asociaciones voluntarias de personas en la *ue se unen esfuerzos con el propsito de "eneficiar a los miem"ros de la cooperativa. )ero este articulo esta"lece ciertas caractersticas *ue se de"en cumplir como a0 ]ue ,l numero de socios es varia"le, el capital varia"le e ilimitado ! la duracin indefinida/ "0 ]ue funcionen conforme a principios de autonoma democr&tica/ c0 ]ue asegure la igualdad de derec os ! o"ligaciones de los socios, sin consideracin a sus aportes de capital/ d0 ]ue los e#cedentes cooperativos se distri"u!an entre los socios en proporcin a las transacciones *ue cada uno realice con la sociedad, o a la participacin en el tra"ajo, segn

79

el tipo de cooperativa del *ue se trate/ e0 ]ue el inter,s del capital, cuando sea reconocido, no sea superior al 6^ anual, !/ f0 ]ue se proponga impulsar permanentemente la educacin. H. %as asociaciones con animo de lucro , son las *ue constitu!en los particulares para la realizacin de actos permitidos por la le! ! con finalidad eminentemente lucrativa. 'stas asociaciones se pueden dividir en: Colecti!as: Son formadas por dos o mas socios *ue responden solidariamente e ilimitadamente por operaciones sociales, la administracin corresponde a todos. %a pala"ra *ue acompa+a esta asociacin es compa+a, ermanos, e ijos, entre otras. &n Comandita: Se forma por uno o m&s socios llamados gestores o colectivos ! son los *ue comprometen solidaria e ilimitadamente su responsa"ilidad por las operaciones sociales ! otros llamados comanditarios *ue limitan la responsa"ilidad a sus respectivos aportes. %a e#presin agregada para una asociacin en comandita e compa+a o la a"reviatura G Cia. %as sociedades en comandita se dividen en dos:
o

%as simples si el capital social es conformado por los aportes de

los socios comanditarios o con la de los socios colectivos simult&neamente.

)or acciones, *ue es cuando el capital de la asociacin esta representado en ttulos de igual valor .acciones0, esta sociedad re*uiere de mas de cinco accionistas para conformarse.

.nnimas: 's formada por la reunin de un capital o fondo dividido en acciones de igual valor, suministrado por accionistas responsa"les asta el valor de sus respectivos aportes, es administrada por gestores temporales ! revoca"les. %a pala"ra *ue acompa+a estas asociaciones es sociedad annima o la a"reviatura S.-.. )ara *ue se pueda dar una conformacin de esta persona jurdica se necesita de mas de cinco accionistas ! al conformarse de"er&

80

inscri"irse no menos del cincuenta por ciento de capital autorizado ! pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada accin. %a direccin ! administracin de esta sociedad se da por tres rganos. )rimero %a -sam"lea 9eneral, *ue es la conformada por todos los socios. 'l segundo, %a Bunta 4irectiva *ue es designada por la -sam"lea 9eneral ! es integrada por no meno de tres miem"ros, tam"i,n se esta"lecen por un periodo determinado. P el tercero un representante legal designado por la -sam"lea o por la Bunta por un periodo determinado, pueden ser reelegidos o removidos. 4e responsabilidad limitada: Conformada por dos o m&s socios pero sin pasar de los veinticinco, responden por el monto de sus aportes. %a pala"ra *ue acompa+a estas asociaciones es limitada o la a"reviacin %tda. 'l capital de la sociedad *ue estar& dividido en cuotas de igual valor de"e pagarse en su totalidad a la ora de su constitucin. &/tranjeras: Constituidas "ajo la le! de otro pas ! con su domicilio en otro pas. )ara *ue esta empresa pueda funcionar en Colom"ia de"e esta"lecer una sucursal con domicilio en este mismo territorio. Se de"e o"tener un permiso de la Superintendencia de Sociedades o de la Hancaria. 4e economa mi/ta: Se constitu!en con aportes estatales ! de capital privado. -in animo de lucro: -cta de constitucin ! apro"acin de los (eglamentos o 'statutos originarios ! sus reformas por parte del 'stado. 'n cuanto a los sindicatos estos necesitan reconocimiento de su personalidad jurdica ! los re*uisitos se+alados en los artculos 366 ! ss. 4el Cdigo Sustantivo el @ra"ajo. P en cuanto a las cooperativas se re*uiere del reconocimiento de la personalidad jurdica, el esta"lecimiento de un domicilio ante una notaria ! el te#to completo de los estatutos ! la resolucin de reconocimiento .arts. :? ! ss. 4el 4ecreto >5?; de >?630. Con .nimo de lucro: %as sociedades mercantiles re*uieren de escritura pu"lica ! esta de"e ser registrada ante el (egistro 8ercantil de la C&mara de Comercio con jurisdiccin en el lugar donde la sociedad esta"lezca su domicilio. %as sociedades civiles como las de 3om"re Colectivo ! 'n Comandita Simple 81

pueden constituirse simplemente por documento privado, pero en el de (esponsa"ilidades %imitadas, -nnimas ! 'n Comandita por -cciones de"en sujetarse a las mismas condiciones de las sociedades comerciales, o sea por escritura pu"lica. Con#lusiones, E Se puede concluir en primer lugar *ue el derec o no acta por voluntad unilateral de una fuerza, sino *ue este es producto de cam"ios sociales ! las diversas fuerzas *ue intervienen en las tantas relaciones de la cotidianidad. E )or ltimo concluimos *ue la personalidad jurdica es una ficcin creada por el derec o para articular otro derec o fundamental como el derec o de asociacin, *ue de"ido a la evolucin capitalista ! a la importancia de la acumulacin se ace da a da mas importante para el desarrollo de la sociedad esta"le. ]ue sumado a las dificultades de formar un capital slido de manera individual crean am"ientes propicios para fomentar el desarrollo industrial "asado en la solidaridad colectiva.

82

VENTAJAS DE LAS PERSONAS JURDICAS %a principal ventaja de las personas jurdicas es *ue en casi todos los supuestos tienen responsa"ilidad limitada. Ltra ventaja es *ue puede constituirse v&lidamente las sucursales *ue pueden inscri"irse en el registro. Cuando corren registradas es mas f&cil la organizacin de la persona jurdica, !a *ue el registro controla la legalidad .principio de legalidad0 de las inscripciones ! el cumplimiento de otros principios registrales. )ermiten separar el capital de la persona jurdica con el capital de los socios *ue formaron la persona jurdica. )or ejemplo si a ! " constitu!en una persona jurdica c, el capital de la empresa es distinto del capital de los socios. B. DESIENTAJAS DE $AS PERSONAS

JURDICAS %as personas jurdicas tienen desventajas, es decir, las personas jurdicas no slo tienen ventajas. %a tri"utacin, es decir est&n en otro r,gimen tri"utario, o dic o de otra manera tri"utan mas. @ienen otra desventaja por *ue la responsa"ilidad limitada puede ser dejada de lado con la doctrina de levantamiento del velo. 5. IMPORTANCIA Crean un am"iente adecuado para las inversiones en sus diversas modalidades de personas jurdicas. -dem&s normalmente es mas serio contratar con una persona jurdica *ue con una persona natural. )ermite *ue los socios elijan la *ue se ajusta a sus posi"ilidades ! necesidades.

83

%a importancia de las personas jurdicas no es igual en el derec o de todos los 'stados, en tal sentido las personas jurdicas no e#isten de igual manera o en todos sus tipos en el derec o de todos los 'stados. D. CARACTERSTICAS 3o emos tenido a la vista tra"ajos en los cuales se desarrolle las sin em"argo, a continuacin intentaremos desarrollar las

caractersticas de las personas jurdicas, por lo cual es difcil precisar las mismas, caractersticas de las personas jurdicas. %as principales caractersticas de las personas jurdicas son las siguientes: tienen patrimonio o capital, tienen titular o socios *ue pueden ser asociados, accionistas, participacionistas, socios, comuneros o ronderos, tienen representantes, tienen li"ros de actas ! de conta"ilidad, algunas corren registradas en los registros jurdicos, en algunos casos tienen responsa"ilidad limitada los socios, slo pueden inscri"irse en el registro las reguladas por la le!, en tal sentido se aplica el criterio numerus clausus, tienen un nom"re ! en algunos casos patentes, entre otros ! pueden ad*uirir derec os ! o"ligaciones. JUSTIFICACIN DEL PRESENTE TRABAJO DE INVESTIGACIN -lgunas materias se encuentran reguladas por una sola norma como las sociedades *ue son reguladas principalmente por la le! general de sociedades peruana de >??<, ! los ttulos valores por la le! peruana de ttulos valores, pero esto no ocurre en todas las materias, por ejemplo para estudiar a las garantas 74 en el derec o peruano es necesario el estudio de varias normas del derec o positivo peruano. )ara estudiar a las personas jurdicas en el derec o positivo peruano es necesario el estudio de varias normas del derec o peruano, entre las cuales destacan el Cdigo Civil )eruano de >?;6, la le! general de sociedades, la le! general de cooperativas, la le! de "ancos, ! le! de la empresa individual de responsa"ilidad limitada, principalmente.

84

's decir, en el derec o positivo peruano no e#iste una sola norma *ue regule todas las personas jurdicas e#istentes en el derec o peruano, por lo cual se justifica investigar so"re las personas jurdicas en el derec o positivo peruano. 's decir, con este estudio se facilita el estudio de las personas jurdicas, por *ue adem&s de estudiar a las asociaciones, fundaciones, comit, ! comunidades campesinas ! sociedades ! otras personas jurdicas como las cooperativas ! la empresa individual de responsa"ilidad limitada. @am"i,n se estudia a las personas jurdicas de derec o p"lico. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO ROMANO )ara un detallado estudio del derec o romano puede consultarse el tra"ajo del mismo autor del presente tra"ajo titulado %a clasificacin de los "ienes en el derec o positivo peruano pu"licado en la (evista Burdica del )er. @omo 5;. )ag. >:<. 'l derec o romano fue tomado como fuente para la familia jurdica romano germ&nica ! para la del common laZ, ! el 'stado )eruano pertenece a la familia jurdica romano germ&nica por lo cual cuando se estudia el derec o peruano es necesario el estudio del derec o romano, a fin de u"icar los principales antecedentes de la institucin estudiada. 'l derec o civil se divide en derec o civil patrimonial ! derec o civil no patrimonial, por lo cual es necesario precisar *ue el derec o romano en lo civil patrimonial es mu! parecido al derec o civil patrimonial peruano, por *ue el Cdigo Civil )eruano de >?;6 se inspir en el derec o civil italiano ! ,ste se inspir en el derec o romano. 'n el derec o romano e#isti el derec o civil .entre otras ramas del derec o como el derec o penal, procesal ! el derec o administrativo0, ! dentro de este se estudi la asociacin ! la fundacin7474. 'n tal sentido en el derec o romano no e#isti el comit, ni la comunidad campesina ni las cooperativas, las empresas individuales de responsa"ilidad limitada, las empresas comunales ni las sociedades al menos como las e#isten en nuestro tiempo. 's decir, si "ien el derec o romano fue mu! evolucionado para su tiempo, en materia de 85

personas jurdicas no evolucion muc o, sino *ue en lo *ue se refiere a las personas jurdicas los estudios reci,n e#istieron con posterioridad 'n lo *ue se refiere a las sociedades es necesario determinar *ue no e#istieron al menos como las conocemos a ora por *ue en el derec o romano no e#isti el derec o comercial. Buan 1glesias precisa *ue en el derec o romano e#istieron dos tipos de sociedades *ue fueron consideradas como un contrato consensual por virtud del cual dos o mas personas _ socci _ se o"ligan recprocamente en poner en comn "ienes o actividades de tra"ajo, para alcanzar un fin lcito de utilidad comn74. %a sociedad es un contrato consensual: nudo consensu contra itur, dice 9a!o con referencia a ella. %o esencial es *ue e#ista un consentimiento, importando poco la forma en *ue ,ste se e#prese. 8as el consetimiento constante ! duradero, ! por ello se affectio o animus societatis ! de a"ere tractatum 74. %a aportacin de cada socio puede ser distinta, ! no slo en la cantidad, sino tam"i,n en la calidad. Ca"e, en efecto, *ue un socio contri"u!a con dinero a todo comn, mientras otro presta sus propios servicios. 3o surge, sin em"argo, la relacin contractual cuando algn socio no aporta nada. 4e la misma manera, ! vista siempre la necesario comunidad de fin, no se conci"e un contrato por el *ue uno de los socios comparte tan slo las p,rdidas, ! no tam"i,n las ganancias _ societas leonina74. Cuando nada se a convenido so"re el reparto de p,rdidas ! ganancias, unas ! otras se dividen se dividen por partes iguales _ ! no en proporcin a las aportaciones E/ ! si se an determinado nicamente las ganancias, por ejemplo, ! no las p,rdidas, se aplica a ,stas la misma medida *ue a a*uellas 74. Cuestin controvertida fue la de si un socio poda o"tener m&s ganancias ! menos p,rdidas *ue los dem&s. ]uinto 8ucio consider *ue esto era contrario a la naturaleza de la sociedad/ Servio Sulpicio se pronunci en sentido contrario a la naturaleza de la sociedad/ Servio Sulpicio se pronunci en sentido contrario, ! su opinin lleg a prevalecer 74. a de ser a"la _ el lenguaje es justinianeo _ de

86

Ciguras tpicas _ ! las m&s difundidas _ de sociedad eran la societas omnium "onorum ! la societas unius rei. %a primera se caracteriza por la aportacin comn de todo el patrimonio _ de todos los "ienes, presentes ! futuros de cada socio, ! tanto ad*uiridos inter vivos como mortis causa E / la segunda es ija, segn parece, del desarrollo del comercio internacional, ! se endereza a una sola operacin o a una serie concreta de actividades, v. gr., al comercio de esclavos74. %a societas omnium "onorum tiene su entron*ue en el antiguo consortium familiar, *ue o! conocemos mejor gracias al reciente descu"rimiento de fragmentos de las 1nstituciones de 9a!o *ue faltan en el manuscrito de Aerona. 'l consortium es una comunidad dom,stica surgida entre los Ciliifamilias a la muerte del pater, ! a imagen su!a puede constituirse tam"i,n entre e#tra+os, mediante un acto especial _ certa legis actio. 'ste genus societatis proprium civium (omanorum desaparece en la ,poca antigua, entrando en su lugar, por o"ra de la corriente del ius gentium, la societas, accesi"le tanto a romanos como a e#tranjeros74. %a sociedad es un contrato de "uena fe. Cada socio viene o"ligado a contri"uir al todo comn en los t,rminos convenidos !, adem&s en lo *ue sea e#igi"le entre personas de leal proceder, segn las particulares circunstancias del caso. 'l *ue se asocia con otros, a de poner en los asuntos sociales la diligencia *ue suele emplear en la administracin de las cosas propias _ diligentia *uam suis re"us ad i"ere solet. 'n el 4erec o justinianeo el socio responde, en efecto de la culpa in concreto, mientras *ue en la ,poca cl&sica solamente le era imputa"le el dolo74. - diferencia de la asociacin, dotada de personalidad jurdica, la sociedad no acta en el mundo del 4erec o como sujeto individual ! autnomo. 4ado *ue es una simple relacin contractual entre los socios, es decir, una Krelacin internaK, no trasciende para nada al e#terior 74. Caltan normas especiales en orden a la administracin de la sociedad, *ue corresponde, en principio, a todos los socios. Ca"e todava *ue uno de los socios acte como mandatario o gestor sin mandato, pero los negocios por ,l

87

realizados slo producen efectos en su propia ca"eza. 'n todo caso, se ace necesaria una cesin para *ue alcancen a los dem&s tales efectos 74. Cada socio est& o"ligado a incorporar a la caja social todo lo ad*uirido, de"iendo ser indemnizado por los gastos o p,rdidas sufridas en inter,s del negocio comn. %os terceros *ue contrataron con un socio no pueden dirigirse contra los otros socios, a no ser *ue el socio contratante ingresos en la caja comn74. %a sociedad se constitu!e so"re la "ase de una relacin de confianza entre determinadas personas. P la fraternitas en *ue la sociedad se inspira, e#plica "ien el *ue ,sta aca"e como tal por la renuntiatio o rescisin unilateral ! por la muerte o la capitis diminutio de cual*uiera de los socios 74. Bunto a las se+aladas, son causas de e#tincin de la sociedad la *uie"ra o la confiscacin de los "ienes de un socio/ la realizacin del negocio *ue constitua su o"jeto, o la p,rdida del patrimonio social o su sustraccin al comercio/ la e#piracin del tiempo por el *ue fue constituida/ la voluntad concorde de todos los socios/ la transformacin de la sociedad mediante stipulatio, o por el ejercicio de la actio pro socio, *ue produce el mismo efecto el mismo efecto *ue la renuntiatio74. 8ediante la actio pro socio, de "uena fe, se acen valer las o"ligaciones a!a vertido los

recprocas de los miem"ros de la sociedad. Se trata de una accin general de rendicin de cuentas, ! la condena de algn socio como consecuencia de su ejercicio lleva aparejada la declaracin de infamia. @oda va es de advertir *ue el socio demandado puede oponer a tal actio el llamado "eneficium competentiae74. %a actio pro socio no da lugar a adjudicaciones. %a divisin del patrimonio social se consigue mediante el ejercicio de la actio communi dividundo 74. 's decir, pareciera *ue el derec o romano no corresponde estudiarlo cuando se estudia el derec o comercial, sin em"argo, dentro del mismo encontramos algunos antecedentes del derec o concursal 74.

88

REJISTRO PREIIO DE PERSONAS JURDICAS %as personas jurdicas de derec o privado se inscri"en en el (egistro de )ersonas Burdicas a cargo de las Lficinas (egistrales, sin em"argo e#isten otros registros como el (egistro Dnico de Contri"u!entes, entre otros. 's necesario precisar *ue en algunas ocasiones antes de la inscripcin en el (egistro de )ersonas Burdicas es necesaria la inscripcin en otro (egistro de car&cter administrativo como la Superintendencia de Hanca ! Seguros para las entidades del Sistema Cinanciero ! las empresas aseguradoras. )or ejemplo son considerados como registros previos a la constitucin de personas jurdicas el (egistro de 'ntidades )restadoras de Servicios. @am"i,n es necesario precisar *ue es necesario la inscripcin previa en otros supuestos como los siguientes: 'mpresas del Sistema Cinanciero, 'mpresas -seguradoras, Sucursales de estas dos ltimas ! -gencias de Holsa. 'l (egistro )revio de personas jurdicas es conocida como inscripcin previa. 's necesario dejar constancia *ue el (DC no es un registro previo, !a *ue normalmente en el 'stado )eruano se registran primero las personas jurdicas en el (egistro de )ersonas Burdicas ! luego en el (egistro Dnico de Contri"u!entes a cargo de la Superintendencia de Hanca ! Seguros. 'l (egistro previo no se encuentra esta"lecido en la le! general de sociedades, ni en la le! de la empresa individual de responsa"ilidad limitada, sino en le!es especiales como la le! de "ancos, entre otras normas especiales. Ltro supuesto de inscripcin previa en el derec o peruano es el caso de las comunidades campesinas. )or regla general no se e#ige previo, en tal sentido el registro previo es la e#cepcin en el derec o peruano. 'n el derec o de los diferentes 'stados varan los registros previos, en tal sentido cada 'stado tiene distintos registros previos.

89

'n el 'stado )eruano pocos autores an escrito so"re este tpico, por lo cual se justifica investigar so"re el mismo. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO CODIFICADO '#isten diversas clasificaciones del derec o entre las cuales podemos estudiar la clasificacin por la cual se estudia el derec o tomando como referencia los Cdigos e#istentes. 'n el derec o positivo peruano e#isten Cdigos en el derec o privado .Cdigo Civil ! Cdigo de Comercio0, en el derec o p"lico .Cdigo )enal, Cdigo )rocesal Civil, Cdigo de )rocedimientos )enales ! Cdigo )rocesal )enal0, ! en el derec o social .el Cdigo Civil *ue regula el derec o de familia0. 'l derec o se divide en dos partes *ue son el derec o codificado ! el derec o no codificado. Se denomina derec o codificado a las normas reunidas en un Cdigo. )ara el estudio de las personas jurdicas en el derec o codificado es necesario el estudio del Cdigo Civil ! del Cdigo )enal. =F. $AS PERSONAS JURDICAS EN E$ DERECHO NO CODIFICADO 'l derec o se divide en dos partes *ue son el derec o codificado ! el derec o no codificado. Se denomina derec o no codificado a las normas *ue se encuentra reunidas en una norma distinta a un Cdigo. Corman parte del derec o no codificado la le! general de sociedades, la le! general de cooperativas, la le! de la empresa individual de responsa"ilidad limitada, la jurisprudencia, las ejecutorias, la costum"re jurdica ! la doctrina. 's necesario precisar *ue el derec o positivo tam"i,n se divide en derec o codificado ! en derec o no codificado.. )ara el estudio de las personas jurdicas en el derec o no codificado es necesario el estudio de las mismas en otras normas como la le! general de sociedades, la le! de la empresa individual de responsa"ilidad limitada ! la le!

90

general de cooperativas, en lo *ue se refiere a derec o positivo ! tam"i,n a jurisprudencia, costum"re jurdica ! doctrina. 19. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO PRIVADO, DERECHO PBLICO Y DERECHO SOCIAL 'l derec o ! el derec o positivo se dividen en tres grandes ramas *ue son el derec o p"lico, derec o privado ! al derec o social. )ara estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del derec o privado. Como el derec o civil, societario ! comercial. )ara estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del derec o p"lico. Como el derec o penal, tri"utario ! aduanero. )ara estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del derec o social. Como el derec o la"oral, por *ue en el mismo se estudia a los sindicatos, federaciones ! confederaciones. 2 . LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO COMPARADO '#isten diferentes m,todos de investigacin, entre los cuales podemos citar el m,todo analtico, el m,todo e#eg,tico ! el m,todo comparativo, entre otros m,todos de investigacin. 'l derec o comparado consiste en la aplicacin del m,todo comparativo al derec o. )ara algunos autores el derec o comparado es un m,todo, pero para otros autores el derec o comparado es una ciencia, lo cual es necesario dejar constancia para una mejor comprensin del tema estudiado. %os estudios de derec o comparado pueden consistir en estudios slo aplicando el m,todo comparativo o pueden enri*uecer otros estudios *ue se realizan aplicando otros m,todos de investigacin, por ejemplo cuando se aplica el m,todo e#eg,tico puede complementarse los estudios aplicando el

91

m,todo comparativo, otro supuesto sera cuando se aplica el m,todo analtico ! se complementa el mismo aplicando el m,todo comparativo. -plicando el derec o comparado se puede determinar *ue en todos los 'stados no se encuentran admitidas las mismas personas jurdicas. )or ejemplo en todos los 'stados no se encuentra regulada la empresa individual de responsa"ilidad limitada. 3o emos tenido a la vista tra"ajos de investigacin en los cuales se efecte comparaciones de las personas jurdicas en el derec o de dos 'stados o de varios 'stados. )ara estudiar a las personas jurdicas en los 'stados *ue pertenecen a la familia romano germ&nica es necesario el estudio del derec o positivo de cada 'stado. Cuando estudiamos las personas jurdicas es necesario *ue en los 'stados *ue cuentan con Cdigo Civil se revise necesariamente el mismo. 's necesario dejar constancia *ue no del presente tra"ajo. Si comparamos el Cdigo Civil -lem&n de >?== .H9H0, con el Cdigo Civil )eruano de >?;6, podemos concluir *ue en el Cdigo Civil -lem&n no se regula el Comit,. Si comparamos el Cdigo Civil 'spa+ol con el Cdigo Civil )eruano de >?;6, podemos concluir *ue en el Cdigo Civil 'spa+ol no se regula el comit, ni la comunidad campesina. 's decir, los Cdigos Civiles de los diferentes 'stados no regulan las mismas personas jurdicas. 'n los dos p&rrafos se an comparado tres Cdigos Civiles, los cuales nos dan una idea de la importancia del derec o comparado. emos tenido a la vista tra"ajos de

derec o comparado so"re las personas jurdicas, lo *ue dificulta la realizacin

92

4entro del derec o civil, la persona jurdica mas conocida ! estudiada es la asociacin, la *ue en nuestro derec o civil es slo una de las cuatro personas jurdicas reguladas por el Cdigo Civil )eruano de >?;6. ;=. RESPONSA+I$IDAD DE $AS PERSONAS JURDICAS Cuando se estudia las personas jurdicas es necesario distinguir tres responsa"ilidades *ue son las siguientes: (esponsa"ilidad de los socios, (esponsa"ilidad de las personas jurdicas ! (esponsa"ilidad de los representantes legales. 'stos tres tipos de responsa"ilidad son mu! confundidas so"re todo en el Cdigo )enal )eruano de >??> @am"i,n dentro de la responsa"ilidad es necesario distinguir entre las siguientes responsa"ilidades: (esponsa"ilidad civil, (esponsa"ilidad penal, (esponsa"ilidad administrativa ! (esponsa"ilidad poltica. 4e estos cuatro tipos de responsa"ilidades los *ue se encuentran mas desarrollados son la responsa"ilidad civil ! la responsa"ilidad penal. %a responsa"ilidad civil es estudiada por el Cdigo Civil principalmente ! la responsa"ilidad penal es estudiada por el Cdigo )enal principalmente. %a responsa"ilidad civil consiste en una reparacin civil o en un resarcimiento. %a responsa"ilidad civil es de las siguientes clases: (esponsa"ilidad *ue deriva de o"ligaciones *ue surgen den una promesa unilateral, (esponsa"ilidad precontractual, (esponsa"ilidad postcontractual, (esponsa"ilidad por actos jurdicos unilaterales, (esponsa"ilidad contractual pura ! (esponsa"ilidad e#tracontractual )ara muc os autores la responsa"ilidad civil es de dos clases *ue son las siguientes: (esponsa"ilidad contractual ! (esponsa"ilidad e#tracontractual. 's decir, estos dos tipos de responsa"ilidades civiles son los mas conocidos en nuestro medio ! en el e#tranjero.

93

'n tal sentido no

emos tenido a la vista tra"ajos so"re otros tipos de a

responsa"ilidad. - e#cepcin de la responsa"ilidad precontractual *ue si sido desarrollada por parte de los autores tanto nacionales como e#tranjeros.

%a responsa"ilidad penal consiste en una sancin al a"er cometido la persona jurdica un delito o una falta, consiste la responsa"ilidad penal en una sancin penal *ue es una pena. 'l Cdigo )enal )eruano de >??> regula la responsa"ilidad penal de las personas jurdicas, *ue es una novedad legislativa respecto del Cdigo )enal )eruano de >?:6. %a responsa"ilidad administrativa consiste en una sancin pecuniaria u otro tipo de sancin por incumplir normas esta"lecidas, las entidades *ue en el 'stado )eruano *ue generalmente imponen sanciones a las personas jurdicas son la Superintendencia de Hanca ! Seguros, la Superintendencia 3acional de -dministracin @ri"utaria, el 8inisterio de @ra"ajo, ! el 1ndecopi principalmente. 4entro de estas sanciones las mas estudiadas son las sanciones impuestas por el 1ndecopi. REGISTRO DE PERSONAS JURDICAS %os registros se clasifican en registros jurdicos ! registros de informacin administrativa, en tal sentido el registro de personas jurdicas a cargo de las oficinas registrales es un registro jurdico *ue e#iste en el derec o registral peruano. Cuando se estudia las personas jurdicas es necesario el estudio de las personas jurdicas registradas en los registros a cargo del sistema nacional de los registros p"licos. 's decir, las personas jurdicas se clasifican en registradas ! no registradas. %as personas jurdicas se registran en el registro de personas jurdicas a cargo del sistema nacional de los registros p"licos, ! algunas oportunidades en otros registros *ue son considerados como registros administrativos entre los *ue destacan los registros del 1nstituto )eruano del 4eporte .para los clu"s

94

deportivos0, Superintendencia de Hanca ! Seguros .para las empresas del sistema financiero0, 8inisterio de @ra"ajo .para los sindicatos, federaciones ! confederaciones0, -duanas .para las agencias de aduanas0, la Superintendencia 3acional de -dministracin @ri"utaria .para el (DC0, 8inisterio de -gricultura .para las comunidades campesinas0, entre otros. 's decir, las personas jurdicas normalmente se registran en un solo registro *ue es el registro a cargo del sistema nacional de los registros p"licos, pero otras oportunidades las personas jurdicas se registran en mas de un registro, es decir, en el registro de personas jurdicas ! en un registro administrativo, entre los *ue podemos citar el registro administrativo de la Superintendencia de Hanca ! Seguros para las empresas del sistema financiero. 'n cada 'stado las personas jurdicas se registran en diferentes registros jurdicos a cargo de determinada institucin p"lica, *ue en el caso peruano es el sistema nacional de los registros p"licos. Conforme al art. : de la %e! :6366 los (egistros *ue integran el Sistema 3acional de los (egistros )"licos son los siguientes: (egistro de )ropiedad 1nmue"le, (egistro de Hienes 8ue"les, (egistro de )ersonas Burdicas ! (egistro de )ersonas 3aturales. Conforme a dic o artculo el mencionado (egistro de )ersonas Burdicas comprende los siguientes registros: (egistro de )ersonas Burdicas, (egistro de Sociedades 8ercantiles, (egistro de 'mpresas 1ndividuales de (esponsa"ilidad %imitada, (egistro de -sociaciones, (egistro de Comit,s, (egistro de Comunidades Campesinas, (egistro de Cundaciones, (egistro de )ersonas Burdicas de 4erec o )"lico, (egistro de Sociedades 8ineras, (egistro de Sociedades 8ercantiles ! (egistro del (egistro )"lico de 2idrocar"uros. 'n esta enumeracin de los registros no se organizaciones sociales de "ase. 'n estos (egistros se inscri"en las )ersonas Burdicas de 4erec o )rivado ! las )ersonas Burdicas de 4erec o )"lico. 95 a tomado en cuenta a las

3o es posi"le inscri"ir una )ersona Burdica diferente de las indicadas anteriormente. )or tanto, registralmente se aplica el criterio del numero cerrado para las personas jurdicas, lo cual ocurre tam"i,n en los derec os reales. 'l artculo :=:6 del Cdigo Civil )eruano de >?;6 esta"lece *ue el registro de personas jurdicas consta de los siguientes li"ros: 4e asociaciones, 4e fundaciones, 4e comit,s, 4e sociedades civiles, 4e comunidades campesinas ! nativas, 4e cooperativas, 4e empresas de propiedad social, 4e empresas de derec o p"lico ! 4e los dem&s *ue esta"lece la le!. 's decir, falta concordar la le! :6366 con el Cdigo Civil )eruano de >?;6. 'n tal sentido en una norma se denomina registro ! en otra norma se denomina li"ro. 's necesario precisar so"re las personas jurdicas de derec o p"lico *ue no todas se registran, por *ue en algunas ocasiones las personas jurdicas no son empresas de derec o p"lico, !a *ue el Cdigo slo ace referencia al li"ro de empresas de derec o p"lico. P en cuanto a la le! :6366 no crea ningn registro en especial, sino lo *ue cuatro grandes registros. Sin em"argo, este criterio parece *ue no a tenido muc a acogida por *ue ace es agrupar las personas jurdicas en

e#isten muc as personas jurdicas de derec o p"lico interno *ue no son empresas de derec o p"lico registradas en el registro de personas jurdicas a cargo del sistema nacional de los registros p"licos. 'l p&rrafo segundo del inciso c del artculo >; de la le! :6366 esta"lece *ue para la fusin o supresin de registros e#istentes se re*uiere de apro"acin e#presa por le!. 2!. CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS %as personas jurdicas se clasifican en dos grupos *ue son los siguientes: )ersonas jurdicas de derec o privado ! )ersonas jurdicas de derec o p"lico. 96

'sta clasificacin de las personas jurdicas es la mas conocida. Ltra clasificacin de las personas jurdicas es la clasificacin por la cual se clasifica a las personas jurdicas de la siguiente manera: >. )ersonas jurdicas con fin lucrativa, entre las cuales podemos mencionar a las sociedades, empresa individual de responsa"ilidad limitada ! las empresas comunales. :. )ersonas jurdicas sin fin lucrativo, entre las cuales podemos mencionar a las asociaciones, comit,s, fundaciones ! comunidades campesinas. Ltra clasificacin de las )ersonas Burdicas clasifica a las mismas de la siguiente manera: )ersonas Burdicas (egistradas ! )ersonas Burdicas 3o (egistradas. Ltra clasificacin de las personas jurdicas clasifica a las mismas de la siguiente manera: >. )ersonas jurdicas registra"les.E Como las sociedades, cooperativas, empresas individuales de responsa"ilidad limitada, asociaciones, comit,s, fundaciones ! comunidades campesinas. :. )ersonas jurdicas no registra"les.E Como los 'stados. Ltra clasificacin de las )ersonas Burdicas clasifica a las mismas de la siguiente manera: >. )ersonas Burdicas con un registro. :. )ersonas Burdicas con do"le registro como los "ancos, las 8utuales, las agencias de aduanas, los clu"s deportivos, entre otras personas jurdicas con do"le registro. PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO '#isten diversas clasificaciones de las personas jurdicas, entre las cuales destaca la *ue clasifica a las mismas en personas jurdicas de derec o privado ! personas jurdicas de derec o p"lico.

97

%as personas jurdicas se clasifican en personas jurdicas de derec o privado ! personas jurdicas de derec o p"lico, por lo *ue inicialmente estudiaremos a las personas jurdicas de derec o privado. %as personas jurdicas de derec o privado son las reguladas e#presamente ! de manera gen,rica en el Cdigo Civil, %e! 9eneral de Sociedades, la %e! 9eneral de Cooperativas, la %e! de 9eneral de Comunidades Campesinas ! de la 'mpresa 1ndividual de (esponsa"ilidad %imitada, se rigen por sus estatutos los *ue son apro"ados por sus miem"ros ! la inscripcin en el (egistro les otorga dic o car&cter, se constitu!en por 'scritura )"lica, a e#cepcin del Comit, *ue puede constituirse por documento privado con firmas legalizadas por 3otario ! las Comunidades Campesinas *ue no se constitu!en por acuerdo de personas, sino *ue la autoridad administrativa las reconoce. 'n el 'stado )eruano slo podemos constituir personas Burdicas *ue se regulan en las normas indicadas. %as personas jurdicas de derec o privado en el 'stado )eruano ad*uieren personalidad jurdica con su inscripcin en el (egistro de )ersonas Burdicas, salvo disposicin distinta de la le!, conforme al primer p&rrafo del artculo << del Cdigo Civil )eruano de >?;6. %as personas jurdicas de derec o privado se caracterizan en el 'stado )eruano por *ue pueden constituirse por acuerdo de personas ! generalmente por escritura p"lica .a e#cepcin del comit,0, lo cual no ocurre con la comunidad campesina por *ue estas personas jurdicas se constitu!en por su reconocimiento oficial de las 4irecciones (egionales del 8inisterio de -gricultura. =. Personas Jur0 i#as Re.ula as en (or%a es*e#0(i#a *or el C) i.o Ci!il. >. -sociacin. :. Comit,. 3. Cundacin. 6. Comunidades campesinas 98

=. Personas Jur0 i#as Re.ula as *or la $e1 Jeneral e So#ie a es. >. Sociedad -nnima. >. Comn. :. 'speciales. >. -"ierta. :. Cerrada. >. Sociedad Comercial de (esponsa"ilidad %imitada. :. Sociedad Colectiva. 3. Sociedad en Comandita. >. Sociedad en Comandita simple. :. Sociedad en Comandita por acciones. >. Sociedad Civil. >. Sociedad Civil Lrdinaria. :. Sociedad Civil de (esponsa"ilidad %imitada. =. Coo*erati!as. >. Comn. :. 'speciales. =. E%*resa In i!i ual e Res*onsa"ili a $i%ita a. ;. E%*resas Co%unales. A. $as Ca6as Rurales. ;E. PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PL+$ICO %as personas jurdicas se clasifican en personas jurdicas de derec o privado ! personas jurdicas de derec o p"lico, por lo *ue a ora estudiaremos a las personas jurdicas de derec o p"lico.

99

)ara *ue una persona jurdica tenga el car&cter de )ersona Burdica de 4erec o )"lico es necesario *ue la %e! les otorgue dic o car&cter, es decir, son )ersonas Burdicas de derec o p"lico: la Superintendencia 3acional de los (egistros )"licos .%e! :6366, art. >=0, el Hanco Central de (eserva .Constitucin, art. ;60, el Burado 3acional de 'lecciones .%e! :66;6 art. >0, la Lficina 3acional de )rocesos 'lectorales .%e! :66;< art. >0, el (egistro 3acional de 1dentificacin ! 'stado Civil .%e! :66?< art. >0, el Seguro Social de Salud 'SS-%D4 .%e! :<=56, art. >.>0, el Servicio 3acional de -diestramiento en @ra"ajo 1ndustrial S'3-@1 .%e! :6:<:, art. >0, Superintendencia 3acional de Hanca ! Seguros .%e! de Hancos, art. 3650, Colegios )rofesionales .Constitucin0, 1nstituto 3acional de la Competencia ! de la )roteccin de la )ropiedad 1ntelectual 134'CL)1 .4ecreto %e! :5;6;0 entre otras. @am"i,n son personas jurdicas de derec o p"lico los organismos reguladores *ue fueron agrupados por la %e! :<33:. 'l segundo p&rrafo del art. <6 del Cdigo Civil esta"lece *ue las )ersonas Burdicas de 4erec o )"lico interno se rigen por su %e! de creacin, es decir, las personas jurdicas de derec o p"lico interno se crean por %e!, ! por lo cual no pueden constituirse por escritura p"lica. 3o emos tenido a la vista tra"ajos de investigacin so"re las personas

jurdicas de derec o p"lico, no o"stante *ue las fuentes de informacin consultadas fueron nacionales ! e#tranjeras. %o cual dificulta efectuar esta parte del presente tra"ajo de investigacin. %as personas jurdicas de derec o p"lico interno no se constitu!en por escritura p"lico, sino *ue se constitu!en por su le! de creacin. =. De Dere#3o P5"li#o Interno. >. 8unicipalidades. >. 8unicipalidad 8etropolitana de %ima. :. 8unicipalidades )rovinciales. 3. 8unicipalidades 4istritales.

100

6. 8unicipalidad de Centro )o"lado 8enor. >. Colegios )rofesionales. :. Dniversidades 3acionales =. De Dere#3o P5"li#o E9terno. 2". DISOLUCIN, LI#UIDACIN Y E$TINCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS %as personas jurdicas para *ue dejen de e#istir es necesario *ue se inscri"a en el registro la disolucin ! posteriormente la e#tincin. So"re estos dos actos registra"les no e#iste normatividad en el Cdigo Civil )eruano de >?;6, por lo cual se aplica la le! general de sociedades. 'n tal sentido dic as normas de la le! general de sociedades se aplican supletoriamente a las personas jurdicas reguladas por el Cdigo Civil .asociaciones, comit,s, fundaciones ! comunidades campesinas0 ! otras personas jurdicas como las cooperativas ! otras. 'stos dos actos registra"les son actos sucesivos ! no simult&neos, por tanto, cuando se inscri"en como un solo acto el ttulo de"e ser o"servado. Con la disolucin se nom"ran a los li*uidadores, es decir, es una acuerdo de los socios, mientras *ue la e#tincin es un acuerdo de los li*uidadores. %a disolucin ! e#tincin se encuentran reguladas ampliamente por le! general de sociedades. %a anterior le! general de sociedades no li*uidacin como un acto registra"le. -ctualmente la li*uidacin no es considerado como un acto registra"le. %a li*uidacin es un proceso *ue lo llevan a ca"o los li*uidadores. aca referencia a la disolucin !

e#tincin, sino a la disolucin ! li*uidacin. Con dic a le! se considera"a a la

101

%a disolucin, li*uidacin ! e#tincin casi no son conocidos por parte de los civilistas, sino mas "ien son conocidos por los comercialistas o mercantilistas. %a disolucin se encuentra regulada del artculo 6=< al 6>: de la le! general de sociedades, la disolucin se encuentra esta"lecida del artculo 6>3 al 6:= de la misma le!, ! la e#tincin se encuentra regulada del art. 6:> al 6:: de la misma le!. Cuando la persona jurdica no se a inscrito en el registro de personas jurdicas tam"i,n se disuelve, li*uida ! e#tingue. 'l Cdigo Civil )eruano de >?36 tampoco contena normas so"re la disolucin, li*uidacin ! e#tincin, por lo cual con dic o cdigo tam"i,n era de aplicacin la le! general de sociedades. %a disolucin, li*uidacin ! e#tincin tam"i,n es de importancia para los efectos tri"utarios. %a disolucin, li*uidacin ! e#tincin no slo es importante para los socios, sino tam"i,n para terceros ! para los acreedores. 'n la pr&ctica es un acto registra"le poco frecuente !a *ue normalmente las personas jurdicas no se disuelven, li*uidan ! e#tinguen. Sin em"argo, es de vital importancia inscri"ir en el registro la disolucin ! e#tincin a a fin de dar de "aja a las personas jurdicas. %a disolucin, li*uidacin ! e#tincin tam"i,n es de aplicacin para las personas jurdicas de derec o p"lico, sin em"argo, este tpico es poco conocido en nuestro mediio. ;F.=. EMPRESAS DE$ SISTEMA FINANCIERO 8 DE$

SISTEMA DE SEJUROS %a disolucin, li*uidacin ! e#tincin de personas jurdicas se rigen por la le! general de sociedades, sin em"argo, para algunos

102

supuestos e#isten normas especiales de aplicacin para algunos casos en especial. )ara las empresas del sistema financiero ! del sistema de seguros es necesario tener en cuenta las normas especiales so"re estos procedimientos ! actos registra"les. 29. APORTES )ara la constitucin de una persona jurdica es necesario tener en cuenta algunos re*uisitos, entre los cuales destaca en algunas oportunidades los aportes. Cuando titular. 3o e#isten los aportes cuando se constitu!e una persona jurdica regulada por el Cdigo Civil, en tal sentido no e#isten aportes cuando se constitu!e una asociacin, fundacin, comit, ! comunidad campesina. % . DOMICILIO Cuando se investiga algunos temas, algunos temas son verdades aparentes, por ejemplo se piensa *ue una persona jurdica slo puede tener un domicilio ! no varios domicilios. %as personas jurdicas de"en tener domicilio, el cual es tenido en cuenta para efectos registrales, tri"utarios ! procesales .el cual es necesario tener en cuenta cuando la persona jurdica es demandada0, sin em"argo, una misma persona jurdica puede tener varios domicilios. )or ejemplo una persona jurdica puede tener varias direcciones domiciliarias ! adem&s domicilios procesales. se constitu!e una sociedad o una empresa individual de

responsa"ilidad limitada es necesario regular los aportes de los socios o del

103

Cuando la persona jurdica tiene sucursales tiene varios domicilios, por ejemplo una misma persona jurdica puede tener sede principal en )iura o %ima ! sucursales en )uno, -re*uipa, @rujillo, Cuzco ! Bunn. Si en la escritura p"lica de una persona jurdica de derec o privado no se consigna el domicilio de la persona jurdica, el (egistrador )"lico de"e o"servar el ttulo *ue se solicita registrar. 3o importa el tama+o de la persona jurdica para *ue la misma tenga domicilio, es decir, toda persona jurdica de"e tener domicilio. 'l domicilio tiene *ue esta"lecerse al momento de constituir la persona jurdica ! puede variarse, dentro de la misma ciudad o en otro departamento, por ejemplo si una persona jurdica se constitu! se+alando domicilio en %ima, nada impide *ue luego se varie el domicilio .modificando el estatuto0, a la ciudad de %ima. %a variacin de domicilio es un acto registra"le, en tal sentido para *ue surta efecto frente a terceros es necesario registrar el cam"io del mismo en el registro de personas jurdicas. Cuando se cam"ia el domicilio es necesario modificar el estatuto de la persona jurdica. A=. SUCURSA$ES %as personas jurdicas pueden tener sucursales en varios distintos lugares, por ejemplo una misma persona jurdica puede tener su sede principal en %ima ! sucursales en -re*uipa, @um"es, )uno, Cusco ! Cerro de )asco. 'l Cdigo Civil )eruano de >?;6 no regula ni define las sucursales, lo mismo ocurra con los a"rogados Cdigos Civiles )eruanos de >?36 ! de >;5:. %a sucursal no tiene personera jurdica diferente a la de la persona jurdica principal.

104

%as sucursales slo son de aplicacin para las personas jurdicas de derec o privado, mientras *ue para las personas jurdicas de derec o p"lico son de aplicacin los entes ejecutores principalmente. )or ejemplo la SD3-@ o el sistema nacional de los registros p"licos no tiene sucursales sino entes ejecutores. 'l artculo 3?6 de la %e! 9eneral de Sociedades define la sucursal de la siguiente manera, es sucursal todo esta"lecimiento secundario a trav,s del cual una sociedad desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de su o"jeto social. %a sucursal carece de personera jurdica independiente de su principal. 'st& dotada de representacin legal permanente ! goza de autonoma de gestin en el &m"ito de las actividades *ue la principal le asigna conforme a los poderes *ue otorga a sus representantes. %a a"rogada le! general de sociedades no defina la sucursal, a diferencia de la vigente le! general de sociedades *ue si la define. 3o es o"ligatorio *ue las personas jurdicas tengan sucursales, es decir, una persona jurdica puede tener o no sucursales. 3ormalmente slo las personas jurdicas grandes o de regular tama+o tienen sucursales, sin em"argo, nada impide *ue las personas jurdicas pe*ue+as o micro tengan sucursales. %as empresas individuales de responsa"ilidad limitada slo pueden tener sucursales en el territorio nacional, lo cual es un a"surdo por *ue se limita las inversiones cuando se a constituido una empresa individual de responsa"ilidad limitada. %2. REPRESENTANTES Y R&GIMEN DE PODERES %as personas se clasifican en personas naturales ! personas jurdicas, las primeras en algunas ocasiones tienen representantes ! las segundas en todos los supuestos de"en tener representantes.

105

%as personas jurdicas de"en tener representantes, sin la cual no es posi"le *ue se inscri"a en el registro de personas jurdicas a cargo de las oficinas registrales. %as personas jurdicas pueden tener varios representantes. Cuando son personas jurdicas grandes como "ancos no tienen un solo representante, sino varios representantes, por lo cual se ace necesario *ue los representantes se encuentres agrupados por tipos o clases de poderes o facultades, a lo cual se denomina r,gimen de poderes. )or ejemplo, un solo "anco puede tener muc os representantes, los cuales se encuentran organizados por un r,gimen de poderes, en tal sentido algunos apoderados tienen poder tipo -, o poder tipo H, o poder tipo C, o poder tipo C. P en algunas ocasiones algunos representantes tienen varios tipos de poderes, por ejemplo un representante tiene poder tipo - ! H ! otro representante tiene poder tipo H ! C, ! otro representante tiene poder tipo C ! 4. %os regmenes de poderes acen *ue sea mas f&cil organizar a los

representantes de las personas jurdicas. Cuando e#iste un r,gimen de poderes es mas f&cil organizar a los representantes de las personas jurdicas ! tam"i,n de las personas naturales. %%. UTILIDADES - algunas personas jurdicas son de aplicacin las utilidades, es decir, algunas personas jurdicas reparten utilidades entre los socios, entre las cuales destacan las sociedades, conforme a los arts. ::> al :33 de la le! general de sociedades. 's decir, otras personas jurdicas como las asociaciones, comit,, fundacin ! comunidades campesinas no reparten utilidades. %a anterior ! a"rogada le! general de sociedades regula"a tam"i,n este tema ! lo aca del art. :?: al :?5.

106

%as sociedades slo reparten utilidades slo cuando tienen ganancias, en tal sentido no reparten utilidades cuando tienen p,rdidas ! cuando los ingresos son iguales a los egresos.

""".mono rafias.com0trabajos120'()*+,-*+./)0102-*0'()*+,-*+ ./)0102-*.s#tml + 345 +

TEMA ;;. $AS PERSONAS JURDICAS. =. INTRODUCCIN.

107

%a organizacin social de nuestros das presupone *ue e#iste una enorme ! variopinta serie de entes u autoorganizacin, a las *ue se les atri"u!e facultad de relacionarse con los dem&s miem"ros de la colectividad. Consiguientemente, la actual realidad cotidiana acredita la e#istencia de una serie de organizaciones supraindividuales *ue ocupan incluso un lugar preeminente en la sociedad, en el tr&fico jurdicoEeconmico, respecto de las personas naturales o seres umanos/ por tanto, son igualmente consideradas como sujetos de derec o dentro de su esfera propia de actuacin, esto es, con capacidad de o"rar ! personalidad jurdica. @ales organizaciones se denominan personas jurdicas. 'l nacimiento de la idea de persona jurdica fue inicialmente un imperativo de la propia organizacin jurdicoEpoltica: la justificacin de la esfera patrimonial del 'stado. ;. E$ FUNDAMENTO 8 $A ADMISI+I$IDAD DE $AS PERSONAS JURDICAS. %a categora de las personas jurdicas fue desconocida en el 4erec o (omano. %a doctrina a de"atido ampliamente, so"re todo durante el siglo U1U, el fundamento ! la admisi"ilidad de las personas jurdicas, girando "&sicamente las opiniones entre la tesis de considerarlas una ficcin del 4erec o o, por el contrario, realidades pree#istentes a las normas jurdicas *ue las reconocen ! perfilan en sus derec os ! o"ligaciones. 2.1. L- '()*+,- ./)3102- 2+4+ '()*+,- 5026-. %a personificacin general de las entidades ! agrupaciones sociales se producir& en los siglos medievales, cuando los canonistas tratan de instaurar un sistema *ue permita la consideracin de las colectividades religiosas .germen de las actuales asociaciones0 ! de las causas pas .antecedentes de las fundaciones actuales0 como entes separados ! distintos de los propios miem"ros individuales *ue lo componen, conforme a los intereses terrenales de la 1glesia Catlica.

108

- mediados del siglo U111, el )apa 1nocencia 1A logra imponer en el Concilio de %!on la, posteriormente, llamada teora de la ficcin, con ocasin de evitar *ue las ciudades puedan ser o"jeto de una e#comunin general ! colectiva, como asta entonces a"a defendido el 4erec o Cannico. - partir de entonces, en cuanto personae fictae, las agrupaciones o entidades *ue se consideran dotadas de un cierto inter,s p"lico, actan en el tr&fico como personas independientes de los miem"ros *ue las forman, siempre ! cuando contasen con el de"ido reconocimiento o autorizacin del poder secular o eclesi&stico correspondiente. 4ic o estado de cosas contina asta el momento en *ue se consolidan las 8onar*uas a"solutas replante&ndose de nuevo la tensin recurrente entre el 'stado .difcilmente distingui"le del propio monarca0 ! los individuos particulares. 4e otra parte, en el siglo UA1 aparecen !a en estado em"rionario las sociedades annimas. Hajo la forma de compa+as comerciales o Compa+as de 1ndias$ consiguen el privilegio de comerciar en r,gimen de monopolio en las lejanas tierras reci,n descu"iertas$ ! limitar su responsa"ilidad a las aportaciones de los socios, sin *ue en ningn caso los acreedores de las compa+as pudieran dirigirse contra los patrimonios particulares de los socios. 'ste ltimo dato t,cnico, la limitacin de la responsa"ilidad patrimonial, se convierte a partir de a ora en una de las notas caractersticas de la persona jurdica. )or consiguiente, el punto final de la evolucin apuntada comporta la desaparicin del inter,s p"lico para dejar paso al inter,s particular de los socios. 'n el siglo U1U, la construccin terica de Savign! refuerza la teora de la ficcin$, calificando a las personas jurdicas de ficticias$ ! se+alando las "arreras e#istentes entre los tipos "&sicos de personas jurdicas de inter,s para el 4erec o Civil: las -sociaciones ! las Cundaciones. 2.2. L- C+,2('207, A,6)+'+47)502-. - finales del siglo U1U, otro gran jurista alem&n, L@@L AL3 91'(I', propone el a"andono de la teora de la persona ficta, demostrando *ue las *ue llamamos personas jurdicas no eran una pura creacin del legislador, sino una

109

serie de organismos o entidades *ue realmente tienen una innega"le presencia social, una vida propia e independiente de los seres umanos *ue la comportan. )or tanto, el 4erec o no lleva a ca"o una verdadera creacin de tales entes, sino *ue se limita al reconocimiento de su e#istencia ! a esta"lecer el r,gimen jurdico *ue les de"e resultar aplica"le, fijando su &m"ito de actuacin. 2.%. E8 )(2+,+2040(,6+ 1( 8- '()*+,-801-1 9 8- 1+26)0,- 1(8 :8(;-,6-40(,6+ 1(8 ;(8+<. 'l planteamiento antropomrfico de 9ierFe tiene alguna fisura de importancia, precisamente pro cuanto se refiere al control de las personas jurdicas por el propio Lrdenamiento jurdico. Si se parte de la "ase de *ue ,ste reconocerlas, al menos se personalidad jurdica. )or tales razones, !a en el siglo UU, la persona jurdica no puede analizarse e#clusivamente desde el punto de vista del fundamento de su e#istencia, sino considerando las condiciones de admisi"ilidad de los distintos tipos de personas jurdicas reconocidas por el propio sistema jurdico. -s pues, siendo el su"stratum antropomrfico un punto de partida imprescindi"le, es igualmente necesario un acto de reconocimiento legislativo a efectos del otorgamiento de la personalidad jurdica al tipo de organizacin social pree#istente. 's m&s, incluso una vez creada la persona jurdica ! reconocido, por tanto, su &m"ito propio de autonoma, no puede dejar de pensarse en la posi"ilidad de controlar la actuacin concreta de las personas jurdicas. %os a"usos llevados a ca"o "ajo el amparo del ermetismo de la persona jurdica an sido tantos *ue, finalmente, los tri"unales an de"ido atender a la realidad su"!acente en los casos m&s ostensi"les de actuacin fraudulenta. Se resuelve, pues, evitar tal desenlace, acudiendo a la idea figurada de levantar el velo$ o de desentenderse de la personalidad jurdica$ de las personas jurdicas ! analizar el fondo de la cuestin para llegar a soluciones presididas por la justicia. %a doctrina del levantamiento del velo$ constitu!e as un punto de llegada *ue desde la pr&ctica judicial americana .*ue fueron los primeros en llegar a esa conclusin0 a pasado a los pases europeos !, entre ellos, 'spa+a. 3uestro condiciones ! presupuestos *ue a de a"r& de admitir *ue el 4erec o regule las an de cumplir para *ue se les otorgue la

110

@ri"unal Supremo, sin acudir e#plcitamente a dic a e#presin, a considerado en numerosas ocasiones inoponi"le la separacin de personas ! patrimonios cuando ella se alega de mala fe/ desde >?;6 en adelante, son numerosas las cuestiones en las *ue, te#tualmente, se formula una doctrina jurisprudencial completa ! perfilada de la doctrina del levantamiento del velo$, *ue consiste en *ue si la estructura formal de la persona jurdica se utiliza con una finalidad fraudulenta ! de forma desajustada, los @ri"unales podr&n descartarla con la correlativa separacin entre sus respectivos patrimonios$. A. $AS PERSONAS JURDICAS EN E$ CDIJO CIII$. 3uestro Cdigo Civil utiliza e#presamente la denominacin de personas jurdicas$ como r"rica del Captulo 11 del @tulo 11 del %i"ro 1. Sin em"argo, la admisi"ilidad de la categora general no e#clu!e la necesidad de diversificar ! distinguir entre los diversos tipos de personas jurdicas, como el propio Cdigo Civil ace. Como afirma C. Capilla (oncero, es inconveniente, por no decir de personalidad imposi"le, pretender la ela"oracin de un nico concepto

jurdica... 'n efecto, intentar precisar un nico concepto de personalidad jurdica, dara como resultado un concepto reductivo, posi"lemente de car&cter formalista, ela"orado en toro al mnimo denominador comn a todos los supuestos institucionales calificados como personas jurdicas...$. %.1. L- (*6)/26/)- =>*02- 1( -*+20-20+,(* 9 5/,1-20+,(*. 'l p&rrafo primero del artculo 35 > enuncia la e#istencia en nuestro sistema jurdico de tres tipos fundamentales de personas jurdicas: >0 Corporaciones. :0 -sociaciones ! 30 Cundaciones.

Artculo 35.

Son personas jurdicas: 1 Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la ley. Su personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arre lo a derec!o, !ubiesen quedado "#lidamente constituidas. $ Las asociaciones de inters particular, sean ci"iles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda personalidad propia, independientemente de cada uno de los asociados.

111

%a

contraposicin

entre

asociaciones

fundaciones

se

encuentra

perfectamente fundada, en cuanto am"os tipos de personas jurdicas tienen un componente "&sico sustancialmente diferente: la asociacin es un conjunto de personas unidas por la consecucin de un fin/ la fundacin, en cam"io, es un conjunto de "ienes .un patrimonio0 adscrito a un fin. )or supuesto, *ue lo dic o no o"sta a *ue la asociacin, conceptualmente, re*uiera tam"i,n la e#istencia de patrimonio social/ ni a *ue el funcionamiento efectivo de las fundaciones presuponga la cola"oracin de ciertas personas naturales, encargadas de la gestin. %.2. L-* 2+)'+)-20+,(*? 8-* '()*+,-* ./)3102-* '@=802-*. Si la contraposicin entre asociaciones ! fundaciones atiende realmente a la diferencia en la estructura "&sica de am"os tipos de personas jurdicas, la inclusin de las corporaciones en el artculo 35 del Cdigo Civil responde a otro tipo de motivaciones. %as personas jurdicas denominadas por Cdigo Civil corporaciones son "&sicamente asociaciones, !a *ue su componente personal es la nota m&s destacada/ por tanto, su consideracin como grupo autnomo se asienta en un dato formal: su creacin o reconocimiento por le! .artculo 3< : Cdigo Civil0. Con ello pretende el Cdigo Civil poner de manifiesto *ue la agrupacin de personas con un fin comn puede encontrar su origen o fundamento en actos de mu! diversa naturaleza:
a%

'n la li"re iniciativa de sus propios componentes personales, *uienes

voluntariamente deciden dar cuerpo a una determinada persona jurdica, *ue se identificara con la asociacin.
b%

'n el dictado de la le!, en cu!o caso se dara cuerpo a las

corporaciones, re*ueridas por la propia estructura socioEpoltica del sistema social ! *ue, por tanto, se incardinan dentro de las -dministraciones )"licas. 'n tal sentido, el Cdigo Civil utiliza el t,rmino corporaciones para referirse a todas las personas jurdicoEp"licas *ue de"en su nacimiento al propio impulso de la -dministracin )"lica.
2

Artculo 37.

La capacidad de ci"il de las corporaciones se re ular# por las leyes que la !ayan creado o reconocido& la de las asociaciones por sus estatutos& y la de las fundaciones por las re las de su instituci'n, debidamente aprobadas por disposici'n administrati"a, cuando este requisito fuere necesario.

112

%.%. E8 0,6()A* '@=802+ 1( 8-* -*+20-20+,(* 9 5/,1-20+,(*. 'l artculo 35 del Cdigo Civil, en su primer p&rrafo e#ige *ue tanto las corporaciones cuanto las asociaciones ! fundaciones sean de inter,s p"lico reconocidas por la le!$. 'videntemente, esto no significa *ue las asociaciones ! fundaciones dejen de ser personas jurdicoEprivadas en sentido genuino, sino slo *ue los fines perseguidos por ellas an de ser de inter,s general$, como te#tualmente indica el artculo 36.> de la Constitucin para las fundaciones. 9enuinamente, pues, las asociaciones ! las fundaciones an de ser consideradas privadas, en el sentido de *ue, una vez permitidas legalmente, la iniciativa de su creacin o constitucin corresponde, por principio, a los particulares. )or tanto, la e#igencia de *ue las personas jurdicoEprivadas sean de inter,s p"lico$ no puede ser interpretada en el sentido de *ue las fundaciones o asociaciones de"an tener por o"jeto la satisfaccin de fines p"licos o la atencin de servicios p"licos, como ocurre con las corporaciones, sino slo como presupuesto de la admisi"ilidad de a*u,llas. 'l ordenamiento jurdico no puede consagrar la e#istencia de personas jurdicas cu!os o"jetivos sean contrarios a los intereses generales de la comunidad. %.!. A*+20-20+,(* 9 *+20(1-1(*? (8 0,6()A* '-)602/8-). Dna vez enunciado en el primer p&rrafo del artculo 35 del Cdigo Civil el re*uisito del inter,s p"lico de las asociaciones, reconoce como personas jurdicas, en su p&rrafo segundo, las asociaciones de inter,s particular. 'n realidad, tales asociaciones de inter,s particular constitu!en un su"tipo de la figura de la asociacin propiamente dic a: las sociedades *ue .sean civiles, mercantiles o industriales0 tiene por o"jeto conseguir un lucro o ganancia reparti"le entre los socios. %a idea de lucro es e#tra+a a las asociaciones ! precisamente por contraposicin, las sociedades pueden ser calificadas como de inter,s particular$. Sin em"argo, a de considerarse *ue dic o inter,s particular no es antagnico al denominado inter,s p"lico: las sociedades, en cuanto tipo concreto de asociacin, no pueden tampoco considerarse desprovistas de inter,s p"lico o atencin a los intereses generales. Si as fuera, el Lrdenamiento jurdico no las de"era reconocer como tales personas jurdicas. 113

B. RMJIMEN +PSICO DE $AS PERSONAS JURDICAS. !.1. P()*+,-801-1 9 2-'-201-1 1( +=)-). %as personas jurdicas regularmente constituidas ad*uieren capacidad jurdica ! de o"rar desde el mismo momento de su constitucin. - semejante es*uema responde el artculo 3<, *ue esta"lece *ue la capacidad civil de las corporaciones se regular& por las le!es *ue las a!an creado o reconocido/ la de las asociaciones por sus estatutos, ! la de las fundaciones, por las reglas de su institucin. 'l Cdigo Civil atri"u!e a las personas jurdicas e#clusivamente capacidad patrimonial ! capacidad procesal. 3o o"stante, la imprecisin de su planteamiento !, so"re todo, la remisin a las normas ad oc, de"e llevar a la conclusin de *ue, en principio, la capacidad de las personas jurdicas es tendencialmente general ! *ue slo de"e verse limitada cuando una norma legal as lo disponga o cuando una determinada posicin jurdica *uede reservada en e#clusiva a las personas naturales. %as personas jurdicas, de"en responder e#tracontractualmente de los da+os *ue sus representantes u rganos a!an podido causar a terceros. !.2. E8 1+402080+ 1( 8-* '()*+,-* ./)3102-*. (azones de orden pr&ctico aconsejan esta"lecer un determinado domicilio para las personas jurdicas una vez admitida la e#istencia de esta categora. 'l Cdigo Civil se refiere a la cuestin del domicilio de las personas jurdicas en su artculo 6>, *ue dispone *ue cuando ni la le! *ue las a!a creado o alle reconocido, ni los estatutos o las reglas de fundacin fijaren el domicilio de las personas jurdicas, se entender& *ue lo tienen en el lugar en *ue se de su instituto$. Segn ello, el domicilio de las personas jurdicas ser& el esta"lecido en su momento constitutivo !, en el caso de faltar ,ste, de forma su"sidiaria de"era atenderse al lugar en *ue se encuentra fijada la representacin legal de la persona jurdica en cuestin o donde ejerzan sus funciones principales. 'n todo caso, la determinacin su"sidiaria del domicilio de las personas jurdicas entrar& rara vez en juego, pues las disposiciones especficas relativas esta"lecida su representacin legal, o donde ejerzan las principales funciones

114

a la constitucin de los diversos tipos de personas jurdicas, se caracterizan por e#igir de forma imperativa la determinacin de un domicilio en el momento constitutivo. %a inviola"ilidad del domicilio constitucionalmente esta"lecida .artculo >; 30, en principio, asienta sus races en la proteccin de las personas propiamente dic as. )or tanto, inicialmente, las personas jurdicas no de"eran gozar de semejante derec o fundamental. Sin em"argo, dic a conclusin merezca ser revisada pues no a! ninguna razn *ue avale la e#clusin de las personas jurdicas de semejante proteccin, permitiendo a los poderes p"licos o a terceras personas invadir el &m"ito interno ! reservado de las dependencias o locales en *ue desarrollen sus actividades. !.%. N-20+,-801-1 1( 8-* '()*+,-* ./)3102-*. %a determinacin de la nacionalidad tiene como o"jeto fundamental esta"lecer cual es el Lrdenamiento jurdico aplica"le a las personas naturales. )or tanto, si a las personas jurdicas se las personifica, es natural *ue tam"i,n se plantee respecto de ellas la cuestin de la nacionalidad. @ales cuestiones son afrontadas por el artculo ?.>> del Cdigo Civil *ue dispone *ue la le! personal correspondiente a las personas jurdicas es la determinada por su nacionalidad ! regir& en todo lo relativo a su capacidad, constitucin, representacin, funcionamiento, transformacin, disolucin ! e#tincin$. 'l Cdigo Civil atri"u!e la nacionalidad espa+ola a las personas jurdicas *ue, adem&s de a"er sido reconocidas por la le!, se encuentren domiciliadas en 'spa+a. 4e alguna manera, el domicilio resulta determinante en relacin con la nacionalidad, pues en definitiva es el criterio de imputacin *ue verdaderamente conlleva la atri"ucin de la nacionalidad espa+ola de las corporaciones, asociaciones o fundaciones.

Artculo 18. $. )l domicilio es in"iolable. *in una entrada o re istro podr# !acerse en l sin consentimiento del titular o resoluci'n judicial, sal"o en caso de fla rante delito.

115

!.!. BV(20,1-1 20;08 1( 8-* '()*+,-* ./)3102-*C -un*ue el Cdigo Civil no aga referencia alguna al tema, conviene plantearse si, adem&s del domicilio ! la nacionalidad, es necesario atri"uir vecindad civil$ a las personas jurdicas. %a cuestin es verdaderamente compleja !, por tanto discuti"le, so"re todo por el ec o de *ue la vecindad civil no puede acerse derivar e#clusivamente del dato del domicilio o de la residencia administrativa, sino de la voluntariedad del sujeto de derec o en someterse al r,gimen jurdicoEcivil comn o foral de *ue se trate. 'n consecuencia, *uiz&s fuera m&s acertado concluir *ue el sometimiento a las disposiciones autonmicas relativas a las personas jurdicas depende en definitiva de la vecindad administrativa en cual*uiera de las Comunidades -utnomas ! no slo en las forales.

116

117