Sala de Casacin Penal - 26/07/2000 Ponencia del Magistrado Jorge L. Rosell Senhenn.

El da ri!ero de "e#rero de dos !il$ la Corte de % elaciones del Circ&ito J&dicial Penal del Estado Miranda$ DECLARO SIN LUGAR el rec&rso de a elacin inter &esto or la de"ensa$ con"ir!ando la sentencia dictada or el 'ri#&nal de J&icio () 2 de ese !is!o Circ&ito Penal$ de "echa * de no+ie!#re de ,***$ -&e CONDENO a los ci&dadanos YATZALY ANAI BRICO CARICO$ de ,* a.os de edad / tit&lar de la C0d&la de 1dentidad () 2-,6.,,6.62,3 ORLANDO JOSE CARAPA$ de 44 a.os de edad / tit&lar de la C0d&la de 1dentidad () 7.564.6*03 JOSE LUIS MONSERRATE$ de 24 a.os de edad / tit&lar de la C0d&la de 1dentidad () ,7.*62.76*3 / a MARIA FABRICIANA MACUALO SALCEDO$ de 2, a.os de edad / tit&lar de la C0d&la de 1dentidad () ,7.76*.7*5$ a c&! lir la ena de DIEZ AOS DE PRISION or el delito de TRAFICO Y DISTRIBUCION DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES Y PSICOTROPICAS $ re+isto / sancionado en el artc&lo 47 de la Le/ 8rg9nica so#re S&stancias Est& e"acientes / Psicotr icas. %nte la :eclaratoria Sin L&gar del Rec&rso de % elacin$ inter &so Rec&rso de Casacin el de"ensor ri+ado de los i! &tados$ en "echa 2* de "e#rero del a.o 2000. 'ransc&rrido el la so se.alado en el artc&lo 767 del Cdigo 8rg9nico Procesal Penal$ sin -&e se contestare el rec&rso inter &esto or arte del ;iscal de la Ca&sa$ se re!itieron las act&aciones a este M9<i!o 'ri#&nal. Recibido el expedie !e" e #ec$% && de '%(o del %)o e c*+,o" ,e dio c*e !% e S%l% ( de co #o+'id%d co l% Le( co++e,po di- l% po e ci% %l M%.i,!+%do /*e co !%l c%+0c!e+ l% ,*,c+ibe1 En "echa 07 de =&lio del a.o 2000$ se ad!iti el rec&rso inter &esto / se con+oc a la

corres ondiente a&diencia oral / >#lica. En "echa 26 de =&lio del a.o 2000$ se cele#r la a&diencia antes indicada con"or!e a la le/$ donde co! arecieron las artes -&ienes resentaron s&s alegatos de "or!a oral / >#lica. 2isto lo anterior / c&! lidos los de!9s tr9!ites rocedi!entales$ esta Sala asa a decidir.

I PLANTEAMIENTO DEL RECURSO

:e la lect&ra del escrito de "&nda!entacin se e+idencia -&e el rec&rrente den&ncia tres !oti+os de !anera se arada? El Pri!er Moti+o lo den&ncia con "&nda!ento en el artc&lo 762 del Cdigo 8rg9nico Procesal Penal$ se.alando co!o in"ringido el artc&lo 466 e=&sde! en s&s n&!erales tercero / c&arto$ @por considerar que no hizo una determinacin precisa y circunstanciada de los hechos que el tribunal estim acreditados y a su vez no realiz una exposicin concisa de sus fundamentos de hecho y de derecho, es decir el fallo recurrido no determin de una forma clara y precisa los hechos que dio por probados, en contra de mis defendidos,..., lo que por va de consecuencia, se traduce a que su fallo sea inmotivado, carente de sustentacin legal y fctica.A El Seg&ndo Moti+o lo den&ncia con "&nda!ento en el artc&lo 762 del Cdigo 8rg9nico Procesal Penal$ se.alando co!o in"ringido el artc&lo ,2 e=&sde!$ re"erido al derecho a la de"ensa e ig&aldad de las artes en el roceso. 1g&al!ente den&ncia in"ringido el artc&lo 4,4 i#ide! de#ido a -&e la de"ensa no t&+o acceso a las r&e#as inc&l atorias$ en es ecial del acta olicial de a rehensin / el acta de allana!iento. El 'ercer Moti+o lo den&ncia con a o/o en el artc&lo 762 del Cdigo 8rg9nico Procesal Penal$ se.alando co!o in"ringido el artc&lo ,7 e=&sde!$ @por considerar que la sentencia recurrida se funda en hechos no constitutivos de prueba alguna, violentando expresamente el Principio de Oralidad establecido en el mencionado artculo ! de la "ey Procesal Penal.A %grega el rec&rrente -&e la sentencia i! &gnada se "&nda!enta en el contenido de &n %cta de % rehensin / %llana!iento -&e no c&rsa en el e< ediente / -&e slo oda ser +9lida si se consigna#a o ane<a#a al e< ediente en la %&diencia del =&icio 8ral$ ara oder ser a reciada

co!o &n !edio de r&e#a. Seg&ida!ente se reg&nta el rec&rrente @Por qu# si ese medio de prueba era tan contundente no se tra$o a $uicio en su oportunidad legal% &er acaso que este medio de prueba no cumpla con las formalidades previstas en la "ey y aqu aludidas% o es que este medio de prueba no fue presentado por la 'iscala del (inisterio P)blico porque violaba el Principio de "icitud de la prueba, consagrado en el artculo * ! del +digo Orgnico Procesal Penal.A

II RESOLUCION :e la lect&ra del escrito anterior se e+idencia -&e el rec&rrente den&ncia tres !oti+os distintos de los c&ales el ri!ero de ellos de res&ltar con l&gar acarreara la n&lidad del "allo dictado or la Corte de % elaciones / los dos sig&ientes acarrearan la re osicin del =&icio oral$ or lo -&e esta Sala considera -&e lo cond&cente en este caso es entrar a conocer >nica!ente la tercera den&ncia$ a#steni0ndose de conocer las de!9s den&ncias$ en +irt&d de los e"ectos -&e rod&ce s& declaratoria con l&gar. Es as$ co!o &na +eB -&e esta Sala ha constatado la a&sencia en el e< ediente del acta olicial / de allana!iento$ esti!a -&e se ha +iolado el derecho a la de"ensa / al de#ido roceso$ as co!o a la in+iola#ilidad del do!icilio$ toda +eB -&e se ha realiBado &n =&icio oral donde han sido a reciadas ciertas r&e#as -&e sir+ieron de #ase ara dictar &na sentencia condenatoria en contra de los i! &tados$ in"ringiendo e+idente!ente el artc&lo ,7 del Cdigo 8rg9nico Procesal Penal$ c&ando se.ala -&e @...slo se a reciar9n las r&e#as incor oradas en la a&diencia$ con"or!e a las dis osiciones de este Cdigo.A En efecto, la sentencia recurrida adolece de un vicio en el proceso, el cual no es convalidable, ya que consider comprobado el cuerpo del delito de TRAFICO Y I!TRI"#CIO$ E !#!TA$CIA! E!T#%EFACIE$TE! y %!ICOTRO%ICA!, previsto y sancionado en el art&culo '( de la )ey Or*+nica sobre !ustancias Estupefacientes y %sicotrpicas, bas+ndose en pruebas que no se sabe a ciencia cierta si fueron obtenidas l&citamente, ya que no consta en el e,pediente el acta policial de apre-ensin ni el acta de allanamiento con la debida .ustificacin del porque se reali/ sin la debida orden, tal y como lo indica el art&culo 001 del Cdi*o Or*+nico %rocesal %enal2 3a dic-o esta !ala que la inviolabilidad del domicilio constituye un derec-o b+sico que se reconoce y *aranti/a dentro de la esfera .ur&dica tanto nacional como internacional, no pudiendo efectuarse nin*una entrada y re*istro en un domicilio sin el consentimiento del titular o resolucin .udicial, salvo los delitos fla*rantes, caso en el cual debe estar suficiente y claramente acreditada dic-a circunstancia2

A-ora bien, el presente caso se inicia con la solicitud por parte de la Fiscal de que se abra un procedimiento por el art&culo '4( del Cdi*o Or*+nico %rocesal %enal, en virtud de lo que e,pone te,tualmente5 6De las actas policiales levantadas por los funcionarios policiales, se evidencia que cuando los funcionarios se desplazaban por el sector Las Brisas, les fue llamada su atencin por un ciudadano, quien les informa, que en una vivienda cerca de ah, se encontraban varios sujetos, que distribuan Droga por el lugar, donde observaron a varios sujetos que se encontraban saliendo y entrando de la casa de la Sra Brito !arico "atzaly #nai, por lo que proceden a tocar la puerta de dicha vivienda, siendo atendidos por dicha ciudadana quien manifest ser la propietaria del inmueble, donde se encontraban las otras tres $%& personas antes mencionadas27 !e*uidamente se fi.a y reali/a la audiencia oral, para lue*o mediante auto de fec-a 08 de septiembre de 9:::, el Tribunal de Control $; 0 del Circuito <udicial %enal del Estado =iranda de >alles del Tuy, declara con lu*ar la fla*rancia, pero sin constar en el e,pediente las actas policiales y el acta de allanamiento2 Como se puede observar, el presente caso se inici como un procedimiento de fla*rancia con la sola solicitud del fiscal y la narracin de al*unos -ec-os, sin que conste en el e,pediente la .ustificacin por parte de los funcionarios policiales, para el allanamiento de morada2 Es as& como al no constar la e,istencia del acta policial ni del acta de allanamiento, se vulner en este proceso un derec-o fundamental y en consecuencia, se desvirt?a la condicin de inocente de los imputados con ausencia de pruebas debidamente incorporadas al proceso2 ic-a ausencia no permite verificar si las pruebas obtenidas son producto de la violacin de un derec-o fundamental o si por el contrario cumplieron con las e,i*encias le*ales para su obtencin2 ebe precisarse que el principio de le*alidad es un requisito que debe presidir toda la actividad diri*ida a la consecucin de las pruebas2 !lo de la forma como se establece en la ley se debe reali/ar tal actividad, pues son las re*las que el Estado -a aprobado para llevar a la causa aquellos elementos de conviccin en relacin a los -ec-os que se diluciden2 $o se puede probar de cualquier forma, sino de la forma como lo estable/ca la ley ad.etiva, espec&ficamente el art&culo 9' del Cdi*o Or*+nico %rocesal %enal, este requisito -ace por tanto declarar la nulidad de cualquier actuacin que violente tal *arant&a procesal, sobre todo cuando a su ve/ viola *arant&as sustantivas establecidas en la Constitucin, como es la inviolabilidad del domicilio dom@stico y constituye un delito previsto en nuestra le*islacin penal sustantiva2 En consec&encia$ esta Sala considera -&e en resg&ardo de los rinci ios generales del derecho$ en es ecial del derecho a la de"ensa$ lo rocedente en este caso es declarar la n&lidad de las sentencias dictadas / ordenar la realiBacin de &n n&e+o =&icio oral$ ante &n n&e+o =&eB de =&icio$ -&e ser9 asignado or el Presidente del Circ&ito J&dicial Penal del Estado Miranda. %s se decide a tenor de lo dis &esto en el artc&lo 760 del Cdigo 8rg9nico Procesal Penal. III DECISION Por las raBones antes e< &estas$ esta Sala de Casacin Penal del 'ri#&nal S& re!o de J&sticia$ %d!inistrando J&sticia en no!#re de la Re >#lica / or a&toridad de la Le/$ DECLARA CON

LUGAR el rec&rso de casacin inter &esto or el de"ensor ri+ado de los ci&dadanos YATZALY ANAI BRICO CARICO" ORLANDO JOSE CARAPA" JOSE LUIS MONSERRATE ( MARIA FABRICIANA MACUALO SALCEDO$ /a identi"icados$ ANULA el "allo dictado or el 'ri#&nal de J&icio () 2 del Circ&ito J&dicial Penal del Estado Miranda en "echa * de no+ie!#re de ,*** / el "allo dictado en "echa ri!ero de "e#rero del a.o 2000$ or la Corte de % elaciones con sede en la ci&dad de Los 'e-&es C Estado Miranda / ORDENA la realiBacin de &n n&e+o =&icio oral / >#lico$ ante &n n&e+o =&eB de =&icio$ -&e ser9 asignado or el Presidente del Circ&ito J&dicial Penal del Estado Miranda. P&#l-&ese$ regstrese / #9=ese el e< ediente. :ada$ "ir!ada / sellada en el Saln de %&diencias del 'ri#&nal S& re!o de J&sticia$ en Sala de Casacin Penal$ en Caracas a los 2EINTISEIS das del !es de JULIO de dos !il. %.os? ,*0) de la 1nde endencia / ,7,) de la ;ederacin.

El Presidente$

Jorge L. Rosell Senhenn DPonenteE

El 2ice-Presidente$

Ra"ael P0reB Perdo!o Magistrado$

%le=andro %ng&lo ;onti+eros

La Secretaria$

Li d% Mo +o( de D2%3

JLRS/g!g.E< . () AA4564P476664666878