El alcance del contrainterrogatorio

El alcance del contrainterrogatorio* Alejandro Decastro Gonzlez ** Resumen Este artculo profundiza acerca de la regla contenida en la Ley 906 de 2004, segn la cual el contrainterrogatorio debe abordar los temas tratados en el interrogatorio directo. El texto explica los orgenes y lmites de esa regla, as como las excepciones a la misma. Acudiendo a criterios de derecho comparado, se aportan guas de interpretacin y reglas de comportamiento de las partes en el juicio oral, en cuanto a los problemas derivados del alcance del contrainterrogatorio con respecto a los temas tratados en el interrogatorio directo. Palabras claves Litigacin, sistema acusatorio, juicio oral, pruebas, testimonio, alcance del contrainterrogatorio. Abstract This article elaborates on the rule contained in Act 906 of 2004, according to which cross-examination should only address the topics covered in the direct examination. The author explains the origins and limits of that rule, as well as its exceptions. Resorting to comparative law, the article provides guides of interpretation and rules of behavior for the parties on trial, relating to the problems that arise from the scope of cross-examination regarding the topics covered in direct questioning. Keywords Litigation, Adversarial system, Trial hearing, Evidence, Testimony, Scope of cross-examination.

Abogado litigante. Coordinador Acadmico de la Defensora Pblica - Defensora del Pueblo de Colombia. Diplomado en Derechos Fundamentales. Diplomado en Casacin Penal. Especialista en Derecho Constitucional Comparado de la Universidad Autnoma de Madrid en Convenio con la Universidad Autnoma de Madrid. Conjuez de las Salas Penales de los Tribunales Superiores de Medelln y Antioquia, del Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia y del Tribunal Administrativo de Antioquia. Autor del libro El Contrainterrogatorio. Estudio sobre la prctica de la prueba testimonial adversa, Editorial Comlibros, Medelln, 2005, ISBN 958-33-78283. Correspondencia: Carrera 41 A No. 30C-565 Ncleo 1, Tel/fax: + 57 (4) 262 32 55 (Medelln Colombia). E mail: [email protected].
Criterio Jurdico Santiago de Cali V. 8, No. 2 2008-2 pp. 171-200 ISSN 1657-3978 171

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Recibido: 27 de septiembre de 2008

Aprobado: 9 de octubre de 2008

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1. Introduccin Este artculo aborda los problemas derivados del alcance del contrainterrogatorio, concretamente lo relacionado con la regla segn la cual el contrainterrogatorio solo debe recaer sobre la materia declarada por el testigo en el interrogatorio directo. La citacin de precedentes extranjeros, a menos que se indique lo contrario, corresponde a decisiones de las Cortes de Circuito del Sistema Judicial Federal de los Estados Unidos. La cuestin que se analiza es, si A resulta interrogado por los temas X y Z, puede la contraparte abordar en el contrainterrogatorio los temas C y D que son tambin pertinentes al juicio? Vase el siguiente ejemplo: si en un asunto penal el testigo de cargo, enemigo del acusado, es interrogado por el Fiscal nicamente sobre la presencia de ste en el lugar de los hechos y la hora del da en que se cometi el crimen, podra la defensa contrainterrogar a ese testigo acerca de su enemistad con el acusado aun cuando ello no fue siquiera insinuado en el interrogatorio directo? O este otro: el testigo de coartada del acusado quien conoce los problemas previos entre acusado y vctima es interrogado por el defensor solamente sobre el tema de la presencia de aquel en cierto sitio el da y hora en que se cometa el crimen en otro lugar, lo que lo exonera del cargo por imposibilidad material; puede el Fiscal indagar en contrainterrogatorio por el conocimiento del testigo sobre la enemistad del acusado con la vctima a fin de establecer el mvil para cometer el delito? Si se responde negativamente a estas preguntas, el contrainterrogatorio ser impertinente, pudiendo ser objetado sobre la base de que excede el alcance del interrogatorio directo. En cambio, si la respuesta es afirmativa el contrainterrogador podr explorar vlidamente esos temas aun cuando no hayan sido tratados durante el interrogatorio directo, sin que haya lugar a objeciones por la parte contraria o el juzgador. 2. La regla general: el contrainterrogatorio se limitar a los temas abordados durante el interrogatorio En nuestro sistema jurdico, dejando de lado la regulacin sobre el sistema acusatorio prevista en la Ley 906 de 2004, no se consagran normas que sealen expresamente cul es el mbito o alcance permitido al contrainterrogatorio con respecto a los temas tratados durante el interrogatorio; 172

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en la prctica forense colombiana la exigencia bsica tradicional al respecto es, y ha sido, que las preguntas y las respuestas sean pertinentes y conducentes para establecer los hechos objeto de investigacin o juzgamiento 1. Cabe destacar que un reconocido doctrinante se ocup del tema en nuestro medio, inclinndose por la regla que limita el alcance del contrainterrogatorio a los temas abarcados durante el interrogatorio. En efecto, Antonio Rocha seal hace ya medio siglo, en su obra clsica De la Prueba en Derecho (1949: 139):
El juez tiene una facultad muy preciosa en frente de un contrainterrogatorio y es saber si la contra-interrogacin llena el requisito de ser conducente al mismo punto y en general al juicio; porque suele suceder que el medio de repreguntar sea ocasin para hacer preguntas sobre hechos que oportunamente no se hicieron. Si a m me preguntan sobre las condiciones en que presenci la hechura de un documento o la manera como una obligacin se contrajo, o como se produjo un hecho ilcito que causa una indemnizacin, no se me puede preguntar ni repreguntar sobre un hecho extrao, que no tenga relacin con aquello que se quiere averiguar por medio del interrogatorio. El juez tiene la facultad de limitar la contra-pregunta en orden a la conducencia del mismo hecho y no permitir que el derecho a contra-preguntar sea un motivo o pretexto para obtener pruebas que no se pidieron en su oportunidad o por la va legal. (nfasis fuera del texto)

La determinacin precisa de cul es el alcance del contrainterrogatorio suele ser de mucha importancia para todos los intervinientes en el proceso judicial. Por una parte, el contrainterrogador debe saber qu temas o materias puede abordar legtimamente durante el contrainterrogatorio; de otro lado, a la contraparte le interesa saber cul es la regla aplicable al respecto para saber cundo puede objetar las preguntas que excedan el alcance del interrogatorio directo. Y, por ltimo, en cuanto al juzgador, su principal tarea en esta materia

As, el artculo 276 de la Ley 600 de 2000, numeral 2 inciso 4, antiguo Cdigo de Procedimiento Penal: El funcionario deber requerir al testigo para que sus respuestas se limiten a los hechos que tengan relacin con el objeto de la investigacin (nfasis fuera del texto), de donde se sigue que las preguntas que originan las respuestas tambin deben guardar relacin con el objeto de la investigacin o ser pertinentes y conducentes. Por su parte, el artculo 208 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por la ley 794 de enero 8 de 2003, seala: Si el interrogado se negare a contestar o diere respuestas evasivas o inconducentes, el juez lo amonestar para que responda o para que lo haga explcitamente con prevencin sobre los efectos de su renuencia (nfasis fuera del texto).

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ser decidir qu es lo que est incluido dentro del alcance del contrainterrogatorio. Antes de hacer explcita la posicin que se sostiene sobre el tema, vase brevemente cmo ha sido abordado el mismo en el sistema jurdico angloamericano. Usualmente los manuales y obras angloamericanas sobre evidencia dedican un captulo a tratar el tema del alcance del contrainterrogatorio (scope of crossexamination). Tradicionalmente se han presentado dos soluciones a este asunto (Schwartz, 1978: 1612-1613). De un lado, la denominada Regla inglesa u ortodoxa (English or Orthodox Rule), segn la cual se permite extender el contrainterrogatorio a todo aspecto del caso, sin consideracin a si fue o no mencionado durante el interrogatorio directo. Con esta regla se busca economizar tiempo a la Corte, permitindole al testigo declarar todo lo que sabe y es relevante al caso durante la nica oportunidad en que comparece a testificar. De otro lado la Regla americana (American Rule) establece que un testigo no puede ser contrainterrogado sobre cualquier hecho o circunstancia no conectado con la materia tratada en el interrogatorio, excepto lo relacionado con su credibilidad. La razn de ser de esta regla es permitirle a la parte que presenta el testigo proceder segn una determinada secuencia, ofreciendo la prueba sin que el adversario pueda interrumpir aludiendo a hechos distintos de aquellos que motivaron el desarrollo del examen directo. Antes de la expedicin de las Reglas Federales de Evidencia de los Estados Unidos, cuyo texto ser examinado ms adelante, las Cortes de los distintos Estados regulaban el tema de distinta forma (Brownlee, 1974: 44-45; Tanford, 2002: 7.04). As, la mayora de las jurisdicciones de los Estados Unidos limitaban estrictamente el contrainterrogatorio a la materia abarcada durante el interrogatorio; otras pocas jurisdicciones, en cambio, permitan el contrainterrogatorio a toda materia relevante que se encontrara dentro del conocimiento del testigo, con una observacin: si se trataba de materias no comprendidas en el examen directo, se deban respetar las reglas del interrogatorio directo, fundamentalmente la prohibicin de preguntas sugestivas.

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El punto de vista estricto se origina en un caso de 1840, Philadelphia & T.R. Co. v. Stimpson, 39 U.S. (14 Pet.) 448, segn el cual el derecho a contrainterrogar solo se extiende a los hechos y circunstancias conectados con materias surgidas en el interrogatorio y a la credibilidad del testigo; si se quiere inquirir por otros temas relevantes se debe llamar al testigo como parte del propio caso para interrogarlo. Otra variacin comn es la llamada Regla de Michigan (Michigan Rule), surgida de un caso de 1861, Campau v. Dewey, 9 Mich. 381, que permite preguntar por materias surgidas en el interrogatorio directo y por todo lo que tienda a modificar, explicar o refutar lo que all se dijo o se implic; bajo esta regla, lo que determina el alcance del contrainterrogatorio es aquello a lo que tiende el interrogatorio directo, no los hechos y circunstancias particulares sobre los que declar el testigo. Para mayor diversidad, desde antao, algunas cortes americanas aplican la tradicional Regla inglesa 2; aun hoy da algunas cortes permiten un contrainterrogatorio abierto a cualquier material que sea pertinente, bajo la discrecin del juez 3. Las Reglas Federales de Evidencia unificaron la regulacin de esta materia, como se ver luego. Cul es el tratamiento que recibe esta problemtica en el sistema acusatorio implantado por la Ley 906 de 2004? El legislador regul el alcance del contrainterrogatorio en el inciso segundo del artculo 391 de la citada Ley, que seala lo siguiente: Artculo 391. Interrogatorio cruzado del testigo. Todo declarante, luego de las formalidades indicadas en el artculo anterior, en primer trmino ser interrogado por la parte que hubiere ofrecido su testimonio como prueba. Este interrogatorio, denominado directo, se limitar a los aspectos principales de la controversia, se referir a los hechos objeto del juicio o relativos a la credibilidad

Riddle v. Dorough (1966), 279, Ala. 527, 187, So. 2d 568: en Alabama el contrainterrogatorio no est limitado a los temas surgidos en el interrogatorio del testigo, pues se extiende a toda materia pertinente al caso. Saxon v. Harvey (1966), 190 So. 2d 901: se permite una amplia latitud en el contrainterrogatorio de los testigos, sin que tenga que estar confinado a las materias sobre las cuales el testigo declar en el examen directo. 3 Zoerner v. State, 725 So. 2d 811 (Miss. 1998).

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de otro declarante. No se podrn formular preguntas sugestivas ni se insinuar el sentido de las respuestas. En segundo lugar, si lo desea, la parte distinta a quien solicit el testimonio, podr formular preguntas al declarante en forma de contrainterrogatorio que se limitar a los temas abordados en el interrogatorio directo. Quien hubiere intervenido en el interrogatorio directo podr agotar un turno de preguntas dirigidas a la aclaracin de los puntos debatidos en el contrainterrogatorio, el cual se denomina redirecto. En estos eventos debern seguirse las mismas reglas del directo. Finalmente, el declarante podr ser nuevamente preguntado por la otra parte, si considera necesario hacer claridad sobre las respuestas dadas en el redirecto y sujeto a las pautas del contrainterrogatorio. (nfasis fuera del texto) Segn ello, el directo examinador puede objetar las preguntas que formule la contraparte sobre temas no abordados en el interrogatorio directo. Conviene precisar que los temas tratados en el interrogatorio pueden surgir tanto de las preguntas del interrogador como de las respuestas del testigo, lo que en ambos casos habilita al contrainterrogador para abordar el tema en las repreguntas. De la redaccin del artculo 391 de la Ley 906 de 2004 parece concluirse que nuestro sistema acusatorio de justicia penal acogi la denominada Regla americana, conforme a la cual el alcance del contrainterrogatorio se encuentra reducido a los temas tratados durante el interrogatorio directo; sin embargo, con frecuencia se olvida que esta regla tiene claras y razonables excepciones y matices, que algunos operadores jurdicos estn desconociendo en la prctica forense colombiana. Aun cuando la solucin terica parece muy simple, los problemas prcticos son mltiples y variados, como pasa a exponerse. 3. Una precisin a la regla general: qu debe entenderse por temas abordados en el interrogatorio directo Cabe preguntarse: estn estrictamente circunscritos los temas tratados en el contrainterrogatorio a las afirmaciones ya registradas por el testigo, o a los hechos o circunstancias por l aceptados al ser directamente interrogado por quien lo convoc?

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Un sector de la doctrina nacional (Reyes, Solanilla y Solrzano, 2003: 167) entiende que en nuestro sistema acusatorio existe un estricto o estrecho lmite al contrainterrogatorio derivado del contenido y la forma de la pregunta:
El contenido de la pregunta que formula quien contrainterroga debe ser consecuente con el fin propuesto, y para ello no deber ir ms all de las propias afirmaciones del declarante, vale decir, que versar sobre lo ya expuesto directamente por el testigo. Lo anterior significa que en el contenido de la pregunta va explcito un hecho o circunstancia aceptado ya por quien responde la misma, de lo contrario estaramos tergiversando el contrainterrogatorio, derivndolo en un interrogatorio directo. (nfasis fuera del texto)

Segn esta interpretacin estricta del alcance del contrainterrogatorio estrechamente limitado a los temas tratados en el interrogatorio, el contenido de la pregunta, por regla general, ser entonces limitado por afirmaciones ya registradas del testigo (Reyes, Solanilla y Solrzano, 2003: 168), con lo cual se entiende que el mbito de movilidad del interrogador aqu estar limitado a los temas tratados por lo que fue el interrogatorio (Reyes, Solanilla y Solrzano, 2003: 158). Discrepamos del anterior enfoque de pensamiento. La solucin a este problema debe abordarse desde un criterio amplio para propiciar un contrainterrogatorio de ancha factura que permita el cabal desarrollo de esa garanta constitucional, a ms de una adecuada averiguacin de la verdad procesal suministrada por las partes. He aqu las razones: Hay consenso en la doctrina angloamericana en cuanto a que debe desecharse un enfoque estricto o literal para determinar cules son los temas abordados en el interrogatorio directo. Louis S. Schwartz sostiene al respecto (1978: 1613):
La regla del alcance del contrainterrogatorio no es absoluta y su aplicacin es ampliamente entregada a la discrecin del juez. La regla que limita el contrainterrogatorio a los puntos sobre los cuales declar el testigo en el interrogatorio directo no tiene el alcance de restringir el contrainterrogatorio del testigo a los especficos detalles (specific details) abordados durante el examen directo, sino que permite una indagacin completa dentro de la materia tratada. (nfasis fuera del texto)

Es por eso que en la prctica forense norteamericana la mayora de los jueces sienten que cualquier contrainterrogatorio es apropiado si es pertinente a la materia del examen directo o a cualquier inferencia que aparezca debido a ese

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testimonio 4. Usualmente las cortes americanas han permitido que durante el contrainterrogatorio se desarrollen hechos que han sido impropiamente suprimidos o ignorados en el interrogatorio directo 5. Brownlee plantea un aleccionador ejemplo, que aqu se adapta, acerca de cmo puede abarcarse durante el contrainterrogatorio una inferencia sugerida en el interrogatorio: Una persona es acusada de conducir bajo los efectos del alcohol. El testimonio obtenido en el examen directo subray solamente el hecho de que el acusado estaba en el bar X con el testigo en la noche en que se produjo la captura. Durante el contrainterrogatorio se pregunta: P: Seor testigo, no es un hecho que usted y el acusado estuvieron tambin en la taberna Y en la noche en cuestin? Objecin: Objeto, seor Juez, porque la pregunta va ms all del alcance del interrogatorio directo. Juez: Denegada. La objecin fue apropiadamente negada sobre la base de que el interrogatorio directo sugiere la inferencia de que el acusado y el testigo solamente consumieron licor en la taberna X. Como esta inferencia fue tema abordado durante el examen directo, la misma puede ser controvertida durante el contrainterrogatorio, sugiriendo otra inferencia, como la estada en mltiples bares, y, con ello, un mayor consumo de licor, lo que apunta directamente al objeto de la acusacin. Por eso, se comparte la opinin de Romero Soto y Romero lvarez en el sentido de que el exacto lenguaje empleado en el testimonio directo no marca los lmites del [contrainterrogatorio] (2003: 528) 6. E ilustran adecuadamente el punto con un ejemplo que aqu se retoma con algunas adaptaciones.

E. G. Brownlee (1974: 43), traduccin propia, resaltado no original. Sobre la posibilidad de desarrollar en el contrainterrogatorio cualquier inferencia favorable que surgi en el interrogatorio, con derecho a preguntar al testigo por cualquier cosa que dentro de su conocimiento tienda a refutar esa inferencia, ver: Clark v. Smith (1967), 181 Neb. 461, 149 N.W. 2d 425. 5 Sleek v. J.C. Penney Co. (3d Cir. [Pa.] 1963), 324 F. 2d 467. 6 La expresin entre parntesis es propia y sustituye la expresin interrogatorio, utilizada en ese sentido en el texto original.

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Se trata del caso de un acusado de hurto calificado por la violencia, en el cual la vctima es vigilante de seguridad privada de un almacn de cadena. El acusado declar en el interrogatorio directo que haba entrado al almacn pacficamente y que, de un momento a otro, el vigilante de manera violenta lo atac, a lo cual se vio obligado a defenderse lesionndolo. El contrainterrogatorio del Fiscal al acusado se desarrolla as: P: Usted dice haber ingresado al almacn a las 10:00 a.m.? C: S, seor. P: Usted entr solo? C: S. P: Usted no haba tenido disgusto alguno con otro individuo antes de entrar? C: No, seor. P: Y usted no tena la intencin de reir con alguien cuando entr al almacn, o s? C: No. P: Se considera usted una persona que respeta las leyes? C: S, seor. P: Es cierto, o no, que cuando usted hizo el ingreso al almacn a las 10:00 a. m. llevaba en sus manos dos manoplas? Abogado defensor: Seor Juez, objeto la pregunta. No hay una palabra en el interrogatorio directo ni en las declaraciones de los testigos que se refieran a unas manoplas. Fiscal: Seor Juez, la defensa en el interrogatorio directo aludi a que el acusado ingres al almacn de manera pacfica; estoy explorando esa materia. Juez: Se deniega la objecin, puede continuar. P: Repito la pregunta: cuando usted ingres al almacn, llevaba en sus manos dos manoplas? C: S, seor, las llevaba conmigo. Como acertadamente comentan los autores en cita, el punto central no es que el acusado no hubiese mencionado la palabra manoplas en el interrogatorio directo, pues el exacto lenguaje empleado en el testimonio directo no marca los lmites del contrainterrogatorio. Es el tema del pacfico ingreso al almacn, abordado en el examen directo, lo que dio nacimiento o hizo surgir la importancia a la lnea de averiguacin en el contrainterrogatorio. En este sentido, represe en que el artculo 391 de la Ley 906 de 2004 alude a los temas tratados en el examen directo, no a las respuestas del testigo, al lenguaje o a las palabras utilizadas por ste. El anlisis razonable, 179

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sistemtico, histrico y finalista de la legislacin vigente, y de derecho comparado, permite concluir que nuestro sistema prohja una concepcin amplia y no restrictiva del alcance del contrainterrogatorio. Los jueces, entonces, deben ser muy cuidadosos al resolver objeciones basadas en que se excedi el alcance del interrogatorio, ya que lo que est en juego es el derecho fundamental a confrontar los testigos adversos. Algunos casos tomados del derecho judicial norteamericano pueden ilustrar los criterios de decisin judicial aplicables para determinar cundo el tema del contrainterrogatorio se considera tratado en el interrogatorio directo. En United States v. Harbour, 809 F.2d 384, 389 (7th Cir. 1987), se permiti el contrainterrogatorio en lo que se refiere a la venta de artculos federales por parte del acusado, toda vez que el acusado eligi poner el hecho en disputa en el directo al negar rotundamente haber vendido alguna vez artculos. En otro caso, United States v. Vasquez, 858 F.2d 1387, 1392 (9th Cir. 1988), se permiti el contrainterrogatorio en lo que se refiere al hallazgo de drogas y efectivo en el apartamento del acusado como materia razonablemente relacionada con el testimonio directo del acusado, quien testific acerca de eventos que precedieron a su captura, incluyendo el hecho de que dej su apartamento solo a cierta hora el da de su arresto. Y, finalmente, en United States v. Moore, 936 F.2d 1508, 1518-19 (7th Cir. 1991), se concluy que la corte de instancia deneg apropiadamente el contrainterrogatorio en lo que se refiere al contenido de una conversacin del co-acusado con el oficial de polica sobre el arresto, cuando el oficial ofreci en el directo el hecho de que el tuvo una conversacin con el co-acusado acerca del crimen despus de su arresto, pero sin hacer mencin al contenido de dicha conversacin. 4. La excepcin a la regla general: todo tema que indague por la credibilidad puede ser abordado durante el contrainterrogatorio La regla que prohbe contrainterrogar sobre temas que no fueron abordados en el interrogatorio directo se excepciona cuando esos temas involucran la credibilidad del testigo. Esta situacin est siendo gravemente desconocida en la prctica forense del sistema acusatorio colombiano, quiz por cuanto la literalidad de la Ley 906 de 2004 no se refiere a ello de manera clara.

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Aun cuando del tenor literal del artculo 391 de la Ley 906 de 2004, aisladamente considerado, pareciera desprenderse que durante el contrainterrogatorio no pueden de ninguna manera abarcarse temas que no fueron abordados en el interrogatorio directo, lo cierto del caso es que las repreguntas nunca deben limitarse por ese motivo cuando se cuestiona la credibilidad del testigo. La razn que fundamenta la permisin de cualquier tema pertinente con respecto a la credibilidad durante el contrainterrogatorio, aun cuando no haya sido abordado en el interrogatorio, es simple y poderosa: de no permitirse esta excepcin, la parte que convoca e interroga al testigo podra examinarlo cuidndose habilidosamente 7 de abordar temas que afecten negativamente su credibilidad, y concentrarse solamente en los hechos que sirven a su teora del caso para aparentar un falso espectro de credibilidad. As, cuando la contraparte toque los temas que indudablemente afecten la credibilidad de su testigo, se objetara para impedir que el juzgador conozca esos hechos. En este esquema, la valoracin del testimonio depender, en ltimas, de la capacidad de la parte que propuso al testigo para ocultarle al juez los defectos o manchas que afecten la credibilidad del declarante, cuando lo natural es que esos hechos sean objeto de debate en corte abierta (open court). Pinsese en este ejemplo: ocurre que el nico testigo de cargo del Fiscal, quien declara haber visto al acusado cometer el crimen, fue condenado antes por falso testimonio en otro caso. Sin embargo, con destreza se evita abordar ese tema en el interrogatorio directo y se extrae solamente la informacin incriminatoria contra el acusado. Luego, cuando la contraparte toca el tema de la condena penal del testigo 8, el interrogador objeta esa lnea de preguntas alegando que el tema no fue abordado en el interrogatorio, impidiendo as que el juez conozca ese dato objetivo que sin lugar a dudas es fundamental a la hora de pesar la credibilidad del testigo. Semejante artimaa cuando se

La jurisprudencia de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia tradicionalmente ha diferenciado la habilidad de lo habilidoso, otorgndole una connotacin peyorativa a lo segundo, cuando al referirse a la defensa ha sostenido: En sntesis: el defensor est obligado a utilizar con habilidad, que no habilidosamente, todos los mecanismos procesales, sustanciales y probatorios para que su representado resulte favorecido pues, como deca CALAMANDREI, el nico lmite que tiene el defensor para ejercer su defensa es el juego limpio porque la habilidad en la competicin es lcita aunque no se permite hacer trampas (Sentencia del 1 de agosto de 2007, radicado 27283, M. P. Yesid Ramrez Bastidas). 8 Bajo el artculo 403.5 de la Ley 906 de 2004.

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aplica intencionalmente es evidentemente contraria a la lealtad procesal y, objetivamente, se opone a los fines del proceso judicial. En el ejemplo propuesto una objecin del Fiscal sera impropia, y el juez no debe hacer lugar a ella porque el tema de la credibilidad del testigo es siempre tema de prueba pertinente durante el juicio y, fundamentalmente, en el contrainterrogatorio. Ms an, puede sostenerse que en todo proceso judicial la credibilidad del testigo y de su testimonio es tema omnipresente e implcito en todo interrogatorio directo, cuando no decididamente explcito 9; en otras palabras, las partes convocan a los testigos para que el juez les crea lo que declaran, motivo por el cual el tema de la credibilidad siempre se puede abordar en el contrainterrogatorio. El solo ofrecimiento del testigo por la parte que lo propone pone en tela de juicio su credibilidad, y es por eso que ese tema siempre ser susceptible de abordarse en el contrainterrogatorio. El Juez debe poder acceder, mediante las preguntas de las partes, a toda informacin relevante, pertinente y admisible que le permita asignar el mrito probatorio objetivo y justo a los testigos que declaran en el juicio. De ah que, cuando una parte pretende ofrecer en juicio un testigo que presenta problemas de credibilidad, puede optar por alguna de las siguientes variantes: a) Considerar la posibilidad de no convocarlo a juicio: esto ocurre cuando se prev que la credibilidad del testigo no pasar el examen del contrainterrogatorio, lo cual depender mucho de quin sea la contraparte (un hbil y experimentado abogado tiene ms posibilidades de desacreditar un testigo que un novato). b) Anticiparse durante el interrogatorio al ataque que vendr durante el contrainterrogatorio, para suavizar el golpe que minar la credibilidad del testigo; sta es una tcnica usualmente aconsejada en el interrogatorio directo. c) Omitir el tema durante el interrogatorio y dejar que la contraparte asuma los riesgos de impugnar la credibilidad del testigo, pues si la impugnacin no es eficaz la credibilidad del testigo puede aumentar; si la credibilidad resulta daada durante el contrainterrogatorio, quien present la prueba puede intentar

De ah que la acreditacin del testigo sea una exigencia propia de todo interrogatorio.

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rehabilitarla en el interrogatorio re-directo abordando los temas tratados en el contrainterrogatorio con que se afect la credibilidad. La doctrina probatoria norteamericana reafirma estas conclusiones. Se ha escrito con acierto que cuando la pregunta est dirigida a la credibilidad o competencia del testigo para declarar no es necesario que esa materia haya hecho parte del interrogatorio directo (Brownlee, 1974: 43). Para el profesor Younger existen nueve modos de impugnacin de credibilidad de testigos que, a su vez, l clasifica en tres grandes grupos o categoras. Dentro de la segunda categora incluye eventos en los que se impugna al testigo preguntndole por asuntos que no tienen nada que ver con la materia tratada en el interrogatorio directo, como son: a) prejuicio, inters y parcialidad; b) condenas previas; c) conducta inadecuada anterior y d) declaracin previa inconsistente, agregando que [t]odo abogado litigante experimentado ha impugnado testigos de esta manera, y esta categora de impugnacin encaja en un aspecto del arte del contrainterrogatorio (Younger, 1976, 7-15). En el mismo sentido, Louis S. Schwartz ensea (1978:1612):
En adicin a las materias testificadas en el interrogatorio directo, el contrainterrogatorio es una cuestin de derecho con respecto a materias dirigidas a la credibilidad del testigo. El testigo puede ser interrogado sobre cualquier pregunta que razonablemente tienda a explicar, contradecir o desacreditar su testimonio.

No puede olvidarse que el contrainterrogatorio es el principal medio por el cual se prueban la credibilidad del testigo y la verdad de su testimonio 10. De hecho, la Regla 611 (b) de las Reglas Federales de Evidencia para las Cortes de los Estados Unidos y los Magistrados (Federal Rules of Evidence), ubicada dentro del Artculo VI, dedicado a los Testigos, dispone:
Rule 611. Mode and Order of Interrogation and Presentation. (b) Scope of cross-examination. Cross-examination should be limited to the subject matter of the direct examination and matters affecting the credibility of the witness. The court may, in the exercise of discretion, permit inquiry into additional matters as if on direct examination. Corte Suprema de los Estados Unidos, Davis v Alaska, 415 U.S. 308 (1974): Crossexamination is the principal means by which the believability of a witness and the truth of his testimony are tested.
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Conviene aclarar que esta regla federal fue modificada en el ao 1974, cuando se introdujo el literal (b) ya citado. Antes de dicha modificacin la regla provea que el testigo poda ser contrainterrogado sobre cualquier materia relevante a cualquier asunto disputado en el caso, incluyendo la credibilidad. De forma temprana y acertada, en la doctrina nacional, Romero Soto y Romero lvarez sustentan con suficiencia esta conclusin (2003: 529-530):
Excepto para estas materias que el juez de la audiencia ha excluido especficamente, cualquier materia que pueda afectar la credibilidad del testigo es materia de investigacin en el [contrainterrogatorio] en la mayora de las jurisdicciones. La credibilidad puede ser definida como la seguridad o algo semejante que por el testigo se est declarando la verdad. Cuando quiera que un testigo declara, sin cuidarse que es o cual es la naturaleza de su directo testimonio, pone su credibilidad en discusin. Como el testigo por el hecho de rendir su testimonio pide al jurado que se le crea, quien lleva a cabo su interrogatorio [contrainterrogatorio] tiene un derecho absoluto para retarlo en esa rea. En consecuencia, el [contrainterrogatorio], diligencia a la cual le est asignada la funcin de poner en tela de juicio la credibilidad, no est limitado al material cubierto en el interrogatorio; queda por su propio mrito, separado y apartado de la materia o del objeto de la materia del testimonio directo. La razn de sta regla es clara. El jurado tiene derecho a conocer cualquier factor que directamente lo lleve a la veracidad del testigo cuyos testimonios son solicitados ante el juez. Cualquier cosa relevante de ese planteamiento o lo ponga de presente de la inclinacin del testigo de no ser sincero (sic), o sea menos que vers es, en consecuencias, materia propia de interrogatorio y contrainterrogatorio. Quien lleva a cabo el interrogatorio [contrainterrogatorio] tiene el derecho de preguntar al testigo lo concerniente a su integridad, imparcialidad y capacidad. [] Como quiera que los ataques a la credibilidad son generalmente independientes de lo que es propiamente materia de su testimonio, las preguntas de quien lleva a cabo el interrogatorio [contrainterrogatorio] resultan apropiadas a pesar de que el hecho a que ellas se refieren est ms all de la finalidad del examen directo. Si se hiciere una objecin a sta lnea o tnica de inquirir, quien interroga [contrainterroga] necesita solamente indicar que est interrogando sobre la credibilidad.

A idntica conclusin se llega si se observan los antecedentes normativos inmediatos que inspiraron nuestro sistema acusatorio. Como es suficientemente conocido, buena parte de la normatividad vigente se inspir en la regulacin estatutaria o legal del sistema acusatorio vigente en Puerto Rico, que a su vez est inspirada en el derecho norteamericano. 184

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Es as como la Regla 43 (F) de las Reglas de Evidencia de Puerto Rico, ubicada dentro del Captulo VI, Testigos, traduce literalmente la Regla Federal Americana ya citada en estos trminos:
Regla 43. Orden y modo de interrogatorio de testigos y presentacin de la evidencia. (F) El contrainterrogatorio debe limitarse a la materia objeto del examen directo y a cuestiones que afectan la credibilidad de testigos. El tribunal puede, sin embargo, en el ejercicio de su discrecin, permitir preguntas sobre otras materias como si se tratase de un examen directo. (nfasis fuera del texto)

De todo lo expuesto se concluye que en nuestro medio es lcito para el contrainterrogador formular repreguntas sobre la credibilidad sin tener en cuenta que el tema tratado haya sido abordado en el examen directo. Esta conclusin es fcilmente conciliable con el texto de la misma Ley, en donde se seala que el contrainterrogatorio se limitar a los temas abordados en el interrogatorio directo 11. En efecto, el legislador ha sealado que el propsito o finalidad esencial del contrainterrogatorio es refutar, en todo o en parte, lo que el testigo ha contestado 12. Y es por eso, precisamente, que para contrainterrogar se puede utilizar cualquier declaracin que hubiese hecho el testigo sobre los hechos en entrevista, en declaracin jurada durante la investigacin o en la propia audiencia del juicio oral 13. Ntese cmo esta norma no exige que las declaraciones utilizables durante el contrainterrogatorio hayan debido ser abordadas en el interrogatorio directo. Finalmente, el artculo 403 de la Ley 906 de 2004 se refiere a la impugnacin de la credibilidad del testigo que, como ya se vio, es una de las finalidades del contrainterrogatorio:
Artculo 403. Impugnacin de la credibilidad del testigo. La impugnacin tiene como nica finalidad cuestionar ante el juez la credibilidad del testimonio, con relacin a los siguientes aspectos: 1. Naturaleza inverosmil o increble del testimonio. 2. Capacidad del testigo para percibir, recordar o comunicar cualquier asunto sobre la declaracin.

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Artculo 391, inciso segundo, de la Ley 906 de 2004. Artculo 393.a, Ley 906 de 2004. 13 Artculo 393.b, Ley 906 de 2004.

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3. Existencia de cualquier tipo de prejuicio, inters u otro motivo de parcialidad por parte del testigo. 4. Manifestaciones anteriores del testigo, incluidas aquellas hechas a terceros, o en entrevistas, exposiciones, declaraciones juradas o interrogatorios en audiencias ante el juez de control de garantas. 5. Carcter o patrn de conducta del testigo en cuanto a la mendacidad. 6. Contradicciones en el contenido de la declaracin. (nfasis fuera del texto)

Se concluye que la prohibicin, aplicable a las repreguntas, de limitarse a los temas abordados en el interrogatorio directo llega hasta donde comienza la permisin sobre los aspectos en que se autoriza cuestionar ante el juez la credibilidad del testimonio. Se trata de normas que se complementan mutuamente bajo una interpretacin sistemtica y finalista de la Ley. Quiere ello significar, tal y como lo entiende la doctrina ms autorizada del contrainterrogatorio, que cuando se pretende cuestionar la credibilidad del testigo no existen lmites en razn de la materia tratada durante el examen directo. En idntico sentido, en nuestro medio, recientemente la doctrina ha sealado (Ledesma, fecha no especificada: 26-27):
El contrainterrogatorio y re-contrainterrogatorio son el escenario jurdico en el cual se va a impugnar la credibilidad de los testigos, pero en la prctica judicial se nos presenta el inconveniente de que los jueces, aplicando al pie de la letra el artculo 391, no permiten abordar temas que tienen que ver con la credibilidad, bajo el argumento de que dichos temas no fueron tratados en el interrogatorio o re-directo, equivocacin en que incurren los funcionarios judiciales, pues no hay otro momento diferente en el interrogatorio cruzado para impugnar credibilidad. Y si quien hace el interrogatorio por estrategia no aborda temas de credibilidad, ello conduce a la conclusin de que se cercenar de raz la posibilidad de ejercer el contradictorio a travs de la impugnacin de credibilidad de testigos. El contrainterrogatorio como tcnica tiene por finalidad obtener que el testimonio apoye, as sea parcialmente, la teora del caso del contrainterrogador, sacar a relucir lo que el testigo no dijo, hacer resaltar inconsistencias de la declaracin, atacar la credibilidad del testimonio e impugnar la credibilidad del testigo, como se dijo en lneas anteriores, en calidad de fuente confiable de informacin, ltima posibilidad que no qued expresamente regulada en el artculo 391; pero no por sta omisin legislativa se tiene que desconocer por parte de los jueces el ejercicio de una de las manifestaciones del derecho de contradiccin.

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Nuestra legislacin procedimental no trae normas especficas que sealen la manera como se tiene que hacer la incorporacin de evidencia, y no por ello los jueces niegan este ejercicio a las partes; se acude al derecho comparado, y es lo que hemos aprendido en las diferentes capacitaciones que hemos recibido de instructores expertos en tcnicas en el sistema acusatorio. Y en esas mltiples capacitaciones tambin hemos aprendido que la impugnacin de la credibilidad de testigos se hace en el contrainterrogatorio y re-contrainterrogatorio, as los temas de impugnacin no se hayan abordado en el interrogatorio directo o redirecto, siendo este el momento procesal en el cual se va a refutar lo declarado por el testigo.

Ahora bien: tradicionalmente la doctrina y la jurisprudencia han entendido que los siguientes temas o reas de indagacin tocan directamente con la credibilidad de un testigo, por lo que se las puede abordar en el contrainterrogatorio aun cuando no hayan sido mencionadas en el interrogatorio directo (Tanford, 2002: 7.04; Romero Soto y Romero lvarez, 2003: 530): Falta de oportunidad o capacidad fsica para percibir bien los eventos sobre los que declara el testigo 14, como por ejemplo la intoxicacin del testigo al momento de la percepcin 15; Problemas de memoria, bien sobre un evento pasado o sobre la historia psiquitrica del testigo, en cuanto afecte su capacidad para recordar eventos de manera precisa 16; Posibles distorsiones causadas por la falta de habilidades del testigo para comunicar 17; Parcialidad, inters, prejuicio, todo motivo de sospecha subjetiva o inters en el resultado del proceso; toda relacin de afecto o enemistad

State v. Dardon; People v. Montes, 635 N.E.2d 910 (App. Ct. Ill. 1994): contrainterrogatorio a un oficial de polica, que recibi una confesin a un acusado hispano, acerca de su capacidad para entender el idioma espaol. 15 People v. Spreyne, 628 N.E.2d 251, 256 (Ct. App. Ill. 1993). 16 People v. Baranek, 733 N.Y.S.2d 704 (App. Div. 2001): el acusado tiene derecho a confrontar al principal testigo en su contra, mostrando que su capacidad para percibir y recordar eventos est afectada por una condicin psiquitrica. Tambin United States v. Allegretto, 7th Cir. (I11.) 1964, 340 F. 2d 254. 17 People v. Plummer, 743 N.E.2d 170 (Ct. App. Ill. 2000): el acusado puede impugnar sobre la base de la historia clnica mental solo si ello sirvi para mostrar que afecta la habilidad del testigo para comunicar con bastante precisin.

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con una de las partes o cualquier otro rasgo emocional que puede llevar al testigo a declarar falsamente 18; Condenas penales anteriores; Actos previos de mala conducta, inmorales o de deshonestidad que incidan en la veracidad del testigo; Declaraciones previas inconsistentes del testigo 19; Mala reputacin del testigo en la comunidad en cuanto a su veracidad; La falta de capacidad o conocimiento sobre lo que es materia de discusin.

Como puede verse, las materias que tienen que ver con la credibilidad son las mismas que aparecen reguladas en el artculo 403 de la Ley 906 de 2004, lo que confirma la propuesta de interpretacin sistemtica y finalista de nuestra ley procesal penal, segn la cual el tema de la credibilidad siempre es pertinente en un contrainterrogatorio, a pesar de no haber sido abordado en el interrogatorio directo. El siguiente ejemplo, tomado de un caso en materia penal, supone que el testigo de cargo, amigo de la vctima, es interrogado exclusivamente en el examen directo acerca del carcter violento y agresivo del acusado para establecer un patrn de comportamiento que explicara las lesiones personales dolosas enjuiciadas. Asumiendo que la prueba es pertinente al juicio, y admisible, en el contrainterrogatorio se presenta este intercambio con el testigo de cargo: Preguntado por la Defensa: Qu relacin tiene usted con la vctima? Fiscal. Objecin: Objeto la pregunta seor Juez porque excede el tema exclusivamente tratado durante el interrogatorio directo: el carcter violento del acusado. Defensa: Seor Juez, pretendo explorar la credibilidad de este testigo en cuanto a su parcialidad. Juez: Deniego la objecin. El testigo puede contestar. La pregunta es vlida y la objecin adecuadamente denegada, porque aquella orienta a establecer la credibilidad del testigo, explorando su relacin con una de las partes; este enfoque puede ser un rea frtil de trabajo para fundar un
United States v. Harris, 185 F.3d 999 (9th Cir. 1999): caso de riesgo econmico de la testigo en el evento de que la demanda contra el marido tuviera xito. State v. Green, 38 P.3d 132 (Id. 2001): en este caso el testigo de la Fiscala tena un cargo criminal pendiente, lo que lo motiv a declarar contra el acusado. 19 Roberts v. State, 712 N.E.2d 23 (Ct. App. Ind. 1999).
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motivo de sospecha en orden a impugnar la credibilidad del testigo en cuanto a la parcialidad. 5. Cmo abordar un contrainterrogatorio por interrogatorio tema que fue no haber sido proscrito abordado durante durante el el

Aun en el evento en que las preguntas de un contrainterrogatorio excedan los temas tratados durante el interrogatorio directo, es posible para el contrainterrogador aportar dicha evidencia al juicio, es decir, puede formular esas preguntas y obtener respuestas sobre temas nuevos no abordados en el examen directo. T. Mauet, al estudiar la obtencin de testimonio favorable durante el contrainterrogatorio, expresa: Algunas veces es una ventaja determinar si el testigo puede corroborar aspectos de su caso, incluso si esos aspectos no fueron directamente cubiertos durante el interrogatorio directo (1980: 252; nfasis fuera del texto). Sobre el tema Goldberg expone (1994: 209):
No todas las preguntas tienen el carcter de confrontacin. Algunos testigos convocados por la parte contraria se mostrarn amistosos con nuestro cliente. Otros, aunque no sean especialmente cordiales, pueden tener informacin til para nuestro caso. Muchos abogados principiantes estn tan concentrados en las repreguntas por va de contradiccin que se olvidan presentar su propia argumentacin a travs de las repreguntas cuando se les ofrece la oportunidad. Incluso si el asunto no est cubierto en el examen directo, el abogado puede preguntar al respecto en las repreguntas. Si el tribunal se muestra riguroso con respecto al alcance de la regla directa, el abogado deber proponer el interrogatorio del testigo en el cuestionamiento directo, segn lo permite la Regla Federal de Prueba 611, en relacin con el limitado material que el testigo puede aportar al caso. Las repreguntas donde el testigo tiene algo importante que ofrecer a nuestro caso es por lo menos tan comn como las repreguntas por va de contradiccin. (nfasis fuera del texto)

Y en el mismo sentido K. Hegland ensea (1995: 114):

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citar al testigo como parte de su alegato. El nico inconveniente es que, como el testigo ahora nos pertenece en el interrogatorio directo, usted no puede formular preguntas orientadoras *, excepto si el testigo se muestra hostil y uno obtiene la autorizacin del tribunal para tratarlo de ese modo. (nfasis fuera del texto)

La forma de preguntar a un testigo por temas que no fueron abordados durante el interrogatorio directo consiste en proponer a ese testigo, de la contraparte, tambin como testigo del caso del contrainterrogador, obviamente sobre la base de que aportar una informacin relevante al juicio. De esta forma el testigo resultar convocado por ambas partes. As las cosas, si el juez no permite que se formulen preguntas, por cuanto exceden el alcance de los temas tratados en el examen directo, el testigo, propuesto tambin por la contraparte, podr ser examinado sobre esos temas relevantes al juicio en un interrogatorio directo formulado por la contraparte, a la que no se le permiti abordar esos temas durante el contrainterrogatorio. A esta situacin se refiere la jurisprudencia en un caso en el que la defensa recurri a casacin alegando que no se le permiti contrainterrogar al perito qumico sobre un tema (la conclusin sobre la deficiente manipulacin de la evidencia contenida en un informe pericial por l suscrito), independientemente de que el mismo no fue abordado por la Fiscala en el interrogatorio directo; la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia indic:
3.3. El ltimo reproche se basa en que el juez no permiti a la defensa contra interrogar al perito qumico, Humberto Cardozo Silva. Esta afirmacin de la casacionista no se ajusta a la realidad que surge de la prctica de esa prueba. Luego de ser interrogado el experto por la fiscala acerca del dictamen que rindi, el juez concedi el uso de la palabra a la defensora del procesado, para efectos del contra interrogatorio. sta le pregunt sobre el ltimo prrafo del informe, que habla de una deficiente manipulacin de la evidencia. La pregunta fue objetada por la fiscal, dado que ese punto no fue cuestionado por ella. El juez acept la objecin, porque conforme a las reglas del procedimiento, el contra interrogatorio no puede versar sobre temas distintos a los abordados en el interrogatorio directo. No puede atribuirle al juez sus propias omisiones porque, como analiz el seor Procurador Delegado, si previamente a ese debate oral conoca

Nota fuera del texto original: las preguntas orientadoras son las mismas preguntas sugestivas.

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el informe del perito qumico, pudo haber solicitado su testimonio para someterlo a interrogatorio directo, pero no lo hizo 20.

Este evento implica tener en cuenta las reglas procesales aplicables al caso en cuanto a la oportunidad para solicitar y aportar pruebas. Estas oportunidades, bajo la Ley 906 de 2004, son las siguientes: a) Solicitud del testigo de la contraparte en la audiencia preparatoria: De un lado, el testigo de la contraparte puede ser citado como testigo propio desde la audiencia preparatoria, para interrogarlo, demostrando la pertinencia y conducencia de la prueba. A esta situacin se refiri la H. Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia en Auto del 26 de octubre de 2007, radicado 27608, M. P. Sigifredo Espinosa 21, donde seal que, en el proceso penal regido por la Ley 906 de 2004, las partes no pueden someter a interrogatorio directo al testigo de su contraparte sin establecer ningn objeto de prueba especfico:
[] si la parte no demuestra un objeto especfico, consustancial a su pretensin, que permita al juez evaluar los presupuestos de pertinencia, conducencia, licitud y necesidad, ha incumplido la carga procesal que se le impone y, en consecuencia, al funcionario no le queda camino diferente al de negar la solicitud.

Lo que se traduce, a contrario sensu, en una regla de evidencia segn la cual las partes pueden someter a interrogatorio directo al testigo de su contraparte si establecen un objeto de prueba especfico. La Corte concluy que no est vedado en todos los casos que la contraparte pida interrogar directamente al testigo citado por el adversario: la prohibicin opera nicamente para los casos en los cuales, como viene sucediendo reiteradamente en la prctica de las audiencias preparatorias, la manifestacin opera abierta, aleatoria y genrica.
Decisin del 3 de mayo de 2007, M. P. lvaro Orlando Prez Pinzn, radicado 26222, resaltado propio. 21 En este caso la Corte resolvi un recurso de apelacin presentado por la Fiscala en contra de una decisin tomada en el curso de la audiencia preparatoria; la Fiscala deprecaba se le permitiera, en el evento de que la acusada concurriera como testigo a la audiencia de juicio oral, someterla a interrogatorio directo, para as no atarse, por va del contrainterrogatorio, a los temas que propusiera la defensa en su interrogatorio. La defensa se opuso a que la fiscala interrogue directamente a la procesada, alegando que con ello se violan derechos y garantas, entre ellos los de guardar silencio y no autoincriminacin.
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Y agreg:
cada una de las partes debe expresar con claridad cul es el objeto especfico para el que se llamar al declarante en interrogatorio directo, dentro de su particular pretensin, y corresponde al juez de conocimiento, seguidamente, verificar los aspectos de pertinencia, conducencia, licitud y necesidad, a efectos de admitir o inadmitir el medio deprecado.

Aplicando estos criterios al caso del testimonio del acusado, la Corte concluy en el precedente citado que la fiscala no puede solicitar y obtener, sin especificar el objeto de ello, que se le permita realizar interrogatorio directo al acusado, cuando este ha aceptado concurrir a la audiencia del juicio oral como testigo: es claro que la fiscala, sin sealar cul es el objeto especfico de la solicitud, no puede genricamente reclamar se le permita interrogar al acusado, que, se reitera, ha sido presentado por la defensa. Por eso la fiscala cuenta con la facultad de solicitar interrogar directamente al procesado, si cumple con las exigencias de demostrar la pertinencia y conducencia de la prueba, lo que, a juicio de la Corte, en la sentencia citada, no lesiona la garanta del artculo 33 constitucional. b) Solicitud en la audiencia de juicio oral: De otro lado, aun cuando el testigo de la contraparte no haya sido citado en la audiencia preparatoria, puede ser nuevamente convocado a declarar por quien lo contrainterrog, para una aclaracin o adicin de su testimonio, de conformidad con el inciso final del artculo 393 de la Ley 906 de 2004, que dispone: El testigo deber permanecer a disposicin del juez durante el trmino que este determine, el cual no podr exceder la duracin de la prctica de las pruebas, quien podr ser requerido por las partes para una aclaracin o adicin de su testimonio, de acuerdo con las reglas anteriores. Obviamente en estos casos tambin la parte proponente debe acreditar en el curso del juicio oral la pertinencia y conducencia de la prueba, esto es, en palabras de la Corte Suprema, ya citadas, debe expresar con claridad cul es el objeto especfico para el que se llamar al declarante en interrogatorio directo 22.
Aun cuando el precedente contenido en el Auto del 26 de octubre de 2007 surgi con ocasin de una audiencia preparatoria, donde se solicit el decreto del testigo adverso para interrogarlo, nada se opone a que dicho precedente se extienda a idntica
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La aclaracin del testimonio supone preguntar, bajo interrogatorio, por temas que resultaron confusos o ambiguos cuando el testigo declar con anterioridad. La adicin del testimonio, en cambio, implica la situacin que aqu se estudia, pues habilita a preguntarle al testigo por otros temas no tratados en el primer examen testifical y que, de esa forma, adicionan o se suman a lo ya declarado. Es con base en esta facultad procesal que la parte que contrainterrog al testigo en la primera oportunidad puede abordar temas no tratados durante el interrogatorio directo, esto es, en un segundo interrogatorio directo. Al respecto, la doctrina nacional indica (Ledesma, fecha no especificada: 27-28):
Como quiera que los temas del contrainterrogatorio estn limitados a los abordados en el interrogatorio y, a su vez, los temas del recontrainterrogatorio no pueden ser otros diferentes de los del re-directo, se tiene como ltima posibilidad para impugnar la credibilidad de un testigo la citacin que del mismo se haga de conformidad con el inciso tercero del artculo 393, que permite requerir al testigo por las partes, una vez culminado el interrogatorio cruzado, para que aclare o adicione el testimonio, momento en el cual se puede citar al testigo con la nica finalidad de impugnarle su credibilidad. Hay posibilidad de que un testigo citado por nosotros declare en la audiencia de juicio oral un relato diferente del que esperbamos y tenamos registrado en documentos que constituyen manifestaciones anteriores; ante tal eventualidad, el interrogatorio es el escenario jurdico para refrescarle la memoria al testigo acerca de lo que haba declarado e impugnarle la credibilidad en relacin con lo que se afirma en la declaracin del juicio oral.

Sin embargo, conviene precisar que el escenario natural y obvio para plantear la situacin acabada de ilustrar por la doctrina es el contrainterrogatorio y, ms concretamente, la impugnacin de credibilidad mediante el uso de manifestaciones anteriores de testigo 23. Lo planteado es un remedio extremo, en el evento de que no se permitiese el uso del contrainterrogatorio para impugnar la credibilidad.
solicitud en el curso del juicio oral a partir del inciso final del artculo 393 de la Ley 906 de 2004, pues se trata de materia esencialmente anloga: la solicitud de la contraparte para interrogar directamente al testigo citado por la otra parte. 23 Arts. 403.4 y 393 b., Ley 906 de 2004.

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En consecuencia, se recomienda agotar primero el escenario del contrainterrogatorio y, de no ser permitido por el juez, proteger el registro 24 para posteriores recursos ordinarios y extraordinarios; luego, s, proceder a convocar al testigo para ventilar el tema como adicin de su testimonio. Detllese que cuando se solicita al testigo de la contraparte como testigo propio ste resulta doblemente examinado en todas las direcciones posibles, por convocantes y adversarios, as: Primer examen del testigo (convocado por la parte demandante o acusadora): 1) Interrogatorio directo (parte demandante) 2) Contrainterrogatorio (parte demandada) 3) Re-directo (Parte demandante) 4) Re-contrainterrogatorio (parte demandada) Segundo examen del testigo (convocado por la parte contraria para un objeto de prueba especfico): 1) Interrogatorio directo (parte demandada) 2) Contrainterrogatorio (parte demandante) 3) Re-directo (parte demandada) 4) Re-contrainterrogatorio (parte demandante) Obviamente, en este evento el testigo no podr ser examinado en la forma de contrainterrogatorio sobre los temas nuevos a tratar, lo que significa que no se le podrn formular preguntas sugestivas, a menos que se acredite la hostilidad del testigo en el curso del interrogatorio a cargo de la contraparte 25, aspecto que trataremos ms adelante. As lo admite el derecho comparado y lo acepta la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia cuando, citando a Chiesa Aponte, expresa 26:

Lo que en nuestra prctica forense tradicionalmente se denomina dejar constancia. Algunos supuestos de hostilidad son la reiterada e injustificada capacidad para recordar los hechos, la negativa (total o parcial) a responder el interrogatorio o la actitud franca y decididamente evasiva al contestar las preguntas. 26 Auto del 28 de noviembre del 2007, M. P. Socha Salamanca, radicado 28511, subrayas propias.
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Y, en tercer lugar, si bien el alcance del contrainterrogatorio est limitado de acuerdo con el criterio del juez a los temas abordados en el interrogatorio directo o en el redirecto, tal como se desprende de los incisos 2 y 4 del artculo 391 de la ley 906 de 2004, cuando ello no sucede, es decir, cuando la parte que contrainterroga pretende establecer situaciones fcticas nuevas o adicionales que se alejan en forma ostensible de los temas propuestos por el anterior examinador, deber procederse como si se tratase de un interrogatorio directo, es decir, sin el empleo de pregunta sugestiva alguna.

La razn de ser de las distintas reglas relativas a las preguntas sugestivas es simple: pueden formularse preguntas sugestivas en el contrainterrogatorio sobre los temas abordados en el interrogatorio directo porque el testigo ya se pronunci libre y espontneamente, y sin sugestin alguna al respecto, de donde ya esos temas pueden ser sometidos a prueba en cuanto a veracidad y precisin mediante preguntas sugestivas por la contraparte en el contrainterrogatorio: desde el otro lado de la historia en debate. Es un examen diferente del testigo que pone a prueba su relato en la medida en que si est diciendo la verdad debe contestar lo mismo desde los dos formatos de preguntas: abiertas (interrogatorio) y sugestivas (contrainterrogatorio). No pueden formularse preguntas sugestivas por el adversario ni aun en ejercicio del contrainterrogatorio sobre temas nuevos no abordados en el interrogatorio directo por cuanto el testigo an no ha declarado libre y espontneamente, y sin sugestin al respecto, por lo que debe ser preguntado como si se tratara de un interrogatorio directo, a menos que sea manifiesta la hostilidad y la pregunta sugestiva se muestre como la nica alternativa para extraer la informacin y permitir el desenvolvimiento de la declaracin. Esta situacin especial del testigo hostil se presenta cuando una parte se ve obligada a llamar a declarar a un testigo que se identifica con los intereses que representa la contraparte, en cuyo caso el primer interrogatorio lo formula la parte adversa. Si el testigo hace evidente su hostilidad al momento de rendir el interrogatorio directo, la parte adversa puede obtener autorizacin del juzgador para interrogarlo en la forma de contrainterrogatorio, esto es, mediante preguntas sugestivas. Si la autorizacin es concedida por el juez, ante la evidencia de hostilidad que dificulta el desarrollo del examen del testigo, en ese evento el interrogatorio directo no est cobijado por la regla que prohbe las preguntas sugestivas. La razn es la misma que fundamenta las preguntas sugestivas en el contrainterrogatorio: la manifiesta y comprobada adversidad del testigo

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neutraliza la fuerza de la sugestin y permite el desarrollo del examen, estancado por la hostilidad del testigo. La Ley 906 de 2004 no regula expresamente la solicitud de declaratoria de hostilidad del testigo durante el interrogatorio directo, pero tambin es claro que no la prohbe. Es, pues, un asunto que queda librado a la discrecin del juez en los casos concretos, a fin de que intervenga con el fin de que el interrogatorio sea leal y que las respuestas sean claras y precisas 27. En el siguiente ejemplo un Fiscal convoca como testigo principal de cargo a una persona que ha sido condenada por estafa (delito que involucra deshonestidad), al vender como propia, a sabiendas, una propiedad ajena; el tema no fue abordado en el interrogatorio por el Fiscal, y el defensor intent impugnar credibilidad sobre esa base durante el contrainterrogatorio, pero le fue impedido por las objeciones de la Fiscala, porque el tema no fue abordado previamente. La defensa convoca entonces al testigo para una adicin de su testimonio con este resultado: Defensa (en interrogatorio): Alguna vez ha sido usted condenado penalmente? Testigo: Yo soy una buena persona. D: El ao pasado fue o no fue condenado penalmente? T: Yo no he hecho nada malo. D: Sabe lo que es el delito de estafa? T: No s de qu me habla. D: Alguna vez ha vendido una propiedad que no es suya, hacindose pasar por el dueo? T: No entiendo a qu se refiere. D: Recuerda usted haber sido condenado el 1 de abril de 2006 por el delito de estafa? Fiscal: Objecin, sugestiva. D: Seor Juez, dada la evidente hostilidad del testigo le pido me autorice a interrogarlo en forma de contrainterrogatorio. J: Proceda. D: Seor testigo, no es verdad que el Juzgado 1 Penal del Circuito de Medelln lo conden a usted el 1 de abril de 2006 por el delito de estafa? Esta situacin tpicamente debera ocurrir en el curso del contrainterrogatorio, pues se est impugnando la credibilidad mediante el carcter del testigo en
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Artculo 392, inciso final, de la Ley 906 de 2004.

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cuanto a mendacidad. El defensor se vio forzado a abordar el tema como adicin del testimonio, en vista de que el Juez, erradamente, impidi tratarlo en el contrainterrogatorio. Sin embargo, el Juez acert en cuanto a la declaratoria de hostilidad del testigo, permitiendo las preguntas sugestivas, toda vez que la materia se encontraba estancada por la actitud del testigo frente a las preguntas abiertas del interrogatorio directo. De esta manera la situacin termin como comenz: un contrainterrogatorio. 6. Conclusiones y comportamientos procesales de las partes y el juzgador De todo lo expuesto se concluye lo siguiente en cuanto al alcance del contrainterrogatorio: Por regla general el contrainterrogatorio debe limitarse a los temas abordados durante el interrogatorio. La determinacin por el juez de cules fueron los temas abordados durante el interrogatorio se soporta en un criterio amplio en el que no es determinante el exacto lenguaje empleado por el testigo. La anterior regla encuentra excepcin en cuanto a la credibilidad del testigo, pues por regla general el contrainterrogatorio puede abordar cualquier tema cuando se orienta a cuestionar la credibilidad. Si a quien contrainterroga no se le permite preguntar ciertos temas por no haber sido abordados en el interrogatorio, puede optar por convocar a declarar al testigo adverso como soporte de su caso, evento en el cual debe examinarlo bajo las pautas del interrogatorio, a menos que en el curso del examen se demuestre la hostilidad del testigo y el juez autorice interrogarlo en la forma de contrainterrogatorio.

Cuando se objetan las preguntas del contrainterrogatorio por abordar temas que exceden el alcance del interrogatorio directo, el juez podr adoptar alguna de las siguientes determinaciones: Puede admitir las objeciones a las preguntas, en cuyo caso el testigo no debe contestar la pregunta y el contrainterrogador debe pasar a otro tema. Puede negar la objecin y permitir estas preguntas sobre la base de que estn de alguna forma relacionadas con el tema tratado en el interrogatorio directo, o inciden en la credibilidad del testigo, en cuyo caso el testigo debe contestar, el contrainterrogador puede desarrollar esa lnea de preguntas y no cabe otra objecin por la contraparte sobre el mismo punto de derecho. 197

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No sobra advertir que la parte que objeta sobre la base de que quien pregunta excede el alcance del examen anterior del testigo debe proceder de buena fe, esto es, solamente cuando de manera objetiva y razonable se desconozcan los principios y reglas precedentes. Es impropio objetar para romper el ritmo del contrainterrogador o para impedir que cierta informacin pertinente salga a la luz. As, por ejemplo, es absolutamente inapropiado que una parte objete una lnea de contrainterrogatorio alegando, y siendo ello cierto, que el tema no fue abordado en el interrogatorio, a pesar de que el asunto claramente incide en la credibilidad del testigo. Cualquier intento por esconder deliberadamente las flaquezas de la credibilidad del testigo debe ser evitado cuando ellas pretenden ser expuestas en contrainterrogatorio por la contraparte. Semejantes oposiciones deben ser negadas por el juzgador. Finalmente, el contrainterrogador, para no exceder el alcance del interrogatorio directo, puede optar por alguna de las siguientes soluciones a fin de que le sea permitido abordar el tema y, de esa forma, ejecutar una ampliacin tctica del contrainterrogatorio (Romero Soto y Romero lvarez, 2003: 533): Puede intentar ligar o relacionar su pregunta con el asunto que es materia del interrogatorio directo. Para esto, quien contrainterroga deber argumentar presentando la materia abordada en el interrogatorio de la manera ms amplia posible, a fin de que su repregunta quede comprendida dentro del alcance de ste. Retomando el ejemplo presentado al dar inicio a este captulo, el contrainterrogador deber demostrar al juez, sumariamente, que los temas C y D, por l tratados, en realidad estn comprendidos en los X y Z, abordados en el interrogatorio. Puede intentar ligar su pregunta a la credibilidad del testigo adverso, materia en la cual no existe el lmite de lo declarado en el examen directo. En el mismo ejemplo propuesto, el contrainterrogador deber demostrar al juez, sumariamente, que los temas C y D apuntan a explorar la credibilidad del testigo. Puede citar al testigo de la contraparte como propio, precisando el objeto de la prueba, bien desde la audiencia preparatoria, o bien en el juicio oral antes de que termine la etapa probatoria para una adicin del testimonio, e interrogarlo por el tema no tratado en el interrogatorio directo de la contraparte.

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El alcance del contrainterrogatorio

Bibliografa
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