A) Prólogo

PRLOGO
Constituye un honor para el suscrito el prologar la obra titulada Derecho Urbanstico Chileno, de la que son autores Jos Fernndez Richard y Felipe Holmes Salvo. El profesor Jos Fernndez Richard es uno de los ms destacados entre los juristas y expertos en Chile en materia urbanstica y municipal, de lo que da cuenta su dilatada trayectoria como abogado jefe de la I. Municipalidad de Santiago, abogado integrante por dos dcadas de la E. Corte Suprema y Profesor de Derecho Urbanstico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Por su parte, Felipe Holmes es un joven abogado que se ha especializado en materia urbanstica, como asesor y docente en diversas universidades. La obra ciertamente es original, desde el momento que por primera vez en Chile se analiza de manera armnica y sistemtica la legislacin que comprende el Derecho Urbanstico, entendido este ltimo como una rama del Derecho que estudia el conjunto de principios y normas que regulan tanto la planificacin de las ciudades como el diseo de sus construcciones. Como bien lo sealan los autores, se trata de materias que, si bien pudieran estimarse tpicamente como propias del mbito del Derecho Pblico, se relacionan del mismo modo de manera fundamental con el Derecho Civil, lo que confirma la circunstancia de que cada vez se hace ms sutil la lnea divisoria entre ambas ramas del Derecho, ms an en la actualidad bajo el fenmeno conocido como constitucionalizacin del Derecho. La planificacin de la ciudad y su crecimiento armnico se ha transformado en uno de los principales desafos de nuestra
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cultura, cuyos antecedentes remotos los encontramos en la civilizacin grecorromana y ciertamente en la tradicin hispana y visigoda. Es por lo mismo que el Derecho Urbanstico ha tenido un desarrollo tan notable en Espaa, particularmente en las ltimas dcadas. En Chile, en cambio, no ha tenido semejante evolucin, aunque el desarrollo inmobiliario ha sido explosivo, con notables implicancias econmicas y estticas, como anotan los autores. Ciertamente la planificacin contrario a lo que se aprecia en otras latitudes no es un elemento consustancial de nuestra mentalidad. A ello debe agregarse, como lo anotara Edwards Bello, cierto culto a la fealdad arquitectnica, pero en fin dejemos esas divagaciones ms bien a los socilogos. La obra que comentamos, con notable precisin y rigor, aborda las diversas y dismiles fuentes del Derecho Urbanstico, desde la propia Constitucin Poltica de la Repblica, pasando por la legislacin (general y sectorial), la jurisprudencia y doctrina. En efecto, como se sabe, la Carta Fundamental consagra un conjunto de principios o bases esenciales (tales como la libertad e igualdad de las personas y, respecto del Estado, la subsidiariedad, servicialidad y solidaridad, por mencionar algunos) y derechos fundamentales que se reconocen y resguardan a las personas. Particularmente relevante son aquellos recogidos en el artculo 19 N 24, en relacin a las limitaciones que pueden imponerse al derecho de propiedad vinculados a la funcin social de la misma y la forma constitucionalmente vlida que habilita la privacin del dominio asociada a la expropiacin, para lo cual se ilustra su alcance y sentido con la jurisprudencia ms reciente emanada del Tribunal Constitucional. Del mismo modo, debe mencionarse como pilar fundamental la libertad para emprender actividades econmicas que consagra el artculo 19 N 21 de la Ley Suprema. El libro analiza con especial detalle la normativa contenida en la Ley Orgnica de Municipalidades, Ley General de Urbanismo y Construcciones y diversas leyes especiales y sectoriales. Notable es la circunstancia como se anota que la actual legislacin de urbanismo y construccin se encuentra contemplada en un Decreto Supremo, en virtud de una delegacin formulada por un Decreto Ley, de 1974, lo que los autores no dudan en calificar como una rareza jurdica.
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Debe destacarse los encomiables esfuerzos que emprenden los profesores Fernndez y Holmes para sistematizar de manera pedaggica la abundante legislacin y normativa, de suyo dismil y variada. El fenmeno no es completamente nuestro. Ya Solyenitsin se quejaba de que uno de los males de Occidente era el hiperlegalismo, esto es, el exceso de disposiciones legales y reglamentarias que hace que la presuncin de conocimiento de la ley sea una quimera. Entre los rganos intervinientes en la aplicacin del Derecho Urbanstico se destaca el Ministerio de Vivienda y Urbanismo, los gobiernos regionales y los propios municipios. Especial relevancia adquiere el Director de Obras y su peculiar estatuto jurdico, habida consideracin de que se trata de la autoridad competente para otorgar los permisos de edificacin, cuyo rgimen jurdico se analiza en profundidad. Se trata como se sabe de una de las materias que ha motivado ms decisiones por parte de nuestros tribunales superiores de justicia, muchas de las cuales emanan de la pluma del propio Profesor Fernndez Richard, en su calidad de abogado integrante de la Corte Suprema. Como se ha sealado, los autores se detienen en particular en la compleja normativa sobre planificacin urbana, esto es, el proceso que se efecta para orientar y regular el desarrollo de los centros urbanos en funcin de una poltica nacional, regional y comunal de desarrollo socioeconmico. Singular relevancia se otorga a la delimitacin de competencias entre la potestad legislativa y la reglamentaria, a la luz de los principales pronunciamientos del Tribunal Constitucional (Roles Nos 370 y 379, de 2003). Del mismo modo se revisa la regulacin jurdica sobre uso de suelo y subsuelo, a la vez que los principios que rigen en materia de subdivisiones, loteos y urbanizaciones de terrenos. De igual manera la preceptiva sobre expropiaciones, contenida tanto en la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades como en el DL 2.186, an vigente, sobre procedimiento de expropiacin. Por ltimo, debe destacarse la precisa referencia a todos los mecanismos de impugnacin que prev el ordenamiento jurdico tendientes a dejar sin efecto las decisiones de las autoridades administrativas vinculadas al Derecho Urbanstico. As, se alude a los procedimientos de reclamo, tanto de carcter general como especial, al recurso de proteccin, amparo econmico, reclamo
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de ilegalidad municipal y a los procedimientos contemplados en la Ley de Procedimiento Administrativo N 19.880. Como puede observarse, por las caractersticas de la obra, la forma notable en que se sistematiza la materia y el uso claro y preciso del lenguaje, no tenemos duda alguna que ella ser de gran inters y utilidad no slo para jueces y abogados sino que para ingenieros, arquitectos, profesionales y tcnicos que forman parte del quehacer urbanstico nacional.
ENRIQUE NAVARRO BELTRN Profesor de Derecho Constitucional Director Departamento de Derecho Pblico Universidad de Chile Profesor de Derecho Constitucional Universidad Finis Terrae
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