Poder Judicial de la Nacin

Ao del Bicentenario
El Amicus Curiae y su actuacin ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Laplacette, Carlos Jos Voces CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION ~ DERECHO CONSTITUCIONAL ~ DERECHO PROCESAL ~ DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL ~ TERCEROS ~ AMICUS CURIAE ~ HISTORIA ~ DERECHO COMPARADO ~ LEY ~ ESTADO EXTRANJERO ~ INMUNIDAD DE JURISDICCION ~ PROCURACION PENITENCIARIA ~ FACULTADES DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION ~ ADMINISTRACION DE JUSTICIA ~ ACORDADA ~ PERSONA FISICA ~ PERSONA JURIDICA ~ OPORTUNIDAD PROCESAL ~ REGLAMENTO PARA LA JUSTICIA NACIONAL Ttulo: El Amicus Curiae y su actuacin ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Autor: Laplacette, Carlos Jos Sumario: I. El Amicus en perspectiva histrica. II. Regulacin legal en la Repblica Argentina. II. La acordada 28/2004. IV. Ms all de la reglamentacin.
USO OFICIAL

I. El Amicus en perspectiva histrica El amicus curiae es un tercero ajeno al proceso, que procurando gozar de cierta reputacin entre los jueces, intervendr en un litigio respecto del cual es en principio procesalmente ajeno, aportando un informe para su consideracin por los juzgadores al momento de resolver la causa. Se trata de una persona, fsica o jurdica, que se presenta espontneamente en una causa judicial con el objeto de aportar argumentos, fundamentalmente jurdicos o cientficos, para que la labor del tribunal disponga de mayores elementos a los introducidos por las partes (1). La actuacin de los amicus curiae tiene una larga historia en la prctica judicial de occidente. Aparentemente conocido en el derecho romano, ha sido utilizado en el common law durante siglos, donde actuaba, como su nombre lo indica, como un tercero imparcial y ajeno al proceso, como un amigo del tribunal -y no de las partes-, cuya funcin era la de proporcionar informacin al tribunal acerca de precedentes ignorados por ste (2). Puede verse en los repertorios del Sir Edward Coke el caso de dos amicus que llamaron la atencin del tribunal acerca de una ley del Parlamento, pero omitiendo una clusula relevante de la misma, por lo que se estim que "han tratado de engaar a la Corte y suprimir la verdad"(3). En los Estados Unidos, el primer expediente en el cual participara un amicus curiae ante la Corte Suprema estara dado por el caso "Green v. Biddle" de 1823 (4). Con el tiempo los amicus curiae fueron dejando de actuar como verdaderos amigos del tribunal, convirtindose lentamente en representantes de terceros ajenos al proceso, menos preocupados en intentar de proporcionar un consejo acadmico imparcial a los tribunales, y ms interesados en proteger los intereses de las personas o entidades que no fueron designadas como partes en el juicio. Este progreso, desde un informante neutral y funcionario de la Corte, a un defensor de los derechos de terceros, marc un cambio significativo en el papel de los amicus curiae y abri la puerta para que stos tomaran partido en la disputa defendiendo una posicin en particular (5). Siempre dentro de la experiencia anglosajona, es posible verificar que con el tiempo tambin cambi la identidad de los amigos del tribunal. Originalmente, la funcin implicaba una relacin profesional entre el tribunal y el individuo que actuaba como amicus, quien poda o 1

Poder Judicial de la Nacin

Ao del Bicentenario
no ser abogado; las organizaciones no podan actuar como amicus curiae. Hacia el ao 1900, sin embargo, los tribunales comenzaron a identificar el escrito de amicus curiae de acuerdo con la organizacin que lo patrocin, en lugar que de acuerdo a la persona que lo redact. As se fue abriendo el camino para que los grupos de influencia opinaran sobre el fondo de una controversia, ofreciendo su respaldo a la posicin de uno de los litigantes sobre el otro. De esta forma, el amicus dej de ser una encarnacin neutral y amorfa de la justicia, para convertirse cada vez ms en un partcipe activo de uno de los contendores del litigio (6). Durante la segunda mitad del siglo XX, se produjo en los Estados Unidos un desarrollo cuantitativamente asombroso de la figura. Hacia 1965, el 35% de los casos ante la Suprema Corte incluan la participacin de amicus, en 1999 ese porcentaje se elevaba al 95%, y durante ese mismo perodo, el nmero de informes presentados por los amicus creci un 800% (7). Se trata de datos de inters para nuestro pas, no porque el amicus deba seguir en estas tierras un camino necesariamente similar o idntico, sino porque resultara muy poco inteligente prescindir de la experiencia acumulada luego de siglos de utilizacin de esta figura. II. Regulacin legal en la Repblica Argentina Existe en el rgimen legal argentino al menos dos hiptesis de terceros que se encuentran habilitados a intervenir ante el Poder Judicial de la Nacin como amigos del tribunal.
USO OFICIAL

La primera de ellas es la ley 24.488 (Adla, LV-D, 4339), sobre inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros, prev en su art. 7 que en el caso de una demanda contra un Estado extranjero, el Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto podr expresar su opinin sobre algn aspecto de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en su carcter de amigo del tribunal. A su vez, la ley 25.875 (Adla, LXIV-A, 152) de creacin de la Procuracin Penitenciara, habilita al Procurador Penitenciario y a su Adjunto, expresar su opinin sobre algn aspecto de hecho o de derecho ante el magistrado interviniente, en carcter de "amigo del tribunal", ante los jueces a cuya disposicin se encontrare el detenido. No existe, en cambio, norma alguna del Congreso de la Nacin que regule de manera general al amicus curiae. III. La acordada 28/2004 Esa ausencia de regulacin legislativa, ha sido suplida por la acordada 28/2004 de la Corte Suprema de la Nacin, la cual regul la figura de los amigos del tribunal en todas aquellas causas en trmite ante el Tribunal, ya sean de competencia originaria o apelada. III. 1. Las facultades de la Corte para el dictado de la norma: Es interesante ver que la acordada fue dictada por mayora, ya que los ministros Belluscio, Fayt y Vzquez, consideraron que la posibilidad de regular la participacin de terceros en el proceso, ms all de lo previsto en el art. 90 CPCCN, exceda las facultades de superintendencia del tribunal, siendo una competencia propia del Congreso de la Nacin, no delegada en la Corte Suprema, que, por lo tanto, careca de facultades para su dictado. La mayora del tribunal, en cambio, entendi que la figura del Amicus surga de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno, principios previstos en el art. 33 de la Carta Magna; tambin se hizo mencin a las facultades de superintendencia del tribunal y a las distintas leyes que delegan en el Tribunal la facultad de dictar normas reglamentarias para procurar la mejor administracin de justicia. Bidart Campos se ha manifestado en este ltimo sentido al dilucidar el alcance del Reglamento de la Corte Suprema, sosteniendo que: (i) el artculo 113 circunscribe la competencia para 2

Poder Judicial de la Nacin

Ao del Bicentenario
reglar el "Amicus curiae" nicamente en causas que tramiten ante la Corte; y (ii) que es facultad del Congreso dictar la ley procesal aplicable en jurisdiccin del Poder Judicial Federal que abarque la reglamentacin, con idntico alcance, del Amigo del Tribunal, de modo que resulte aplicable tanto ante la Corte como ante los restantes tribunales inferiores (8). En lo personal no comparto la fundamentacin de Bidart Campos; en mi opinin el artculo 113 de la Constitucin Nacional slo otorga facultades a la Corte para dictar normas de carcter administrativo, y no disposiciones procesales, como lo es la regulacin del amicus. La competencia de la Corte para regular la figura podra surgir, eventualmente, del artculo 18 de la ley 48 (Adla, 1852-1880, 364), el cual dispone que "la Corte Suprema podr establecer los reglamentos necesarios para la ordenada tramitacin de los pleitos, con tal que no sean repugnantes a las prescripciones de la ley de procedimientos". Para ello debera aceptarse que el Congreso, en marco de sus facultades implcitas, puede delegar competencias reglamentarias o legislativas en el Poder Judicial, conclusin no exenta de crticas (9). III. 2.- Aspectos regulados: El reglamento anexo a la acordad 28/2004 consta de cinco artculos, donde se regulan los aspectos ms relevantes de la figura.
USO OFICIAL

- Quin puede ser "Amicus": Segn el art. 1 del reglamento, pueden serlo las personas fsicas o jurdicas que no fueran parte en el pleito. El artculo siguiente seala que el Amigo del Tribunal debe ser una persona con reconocida competencia sobre la cuestin debatida en el pleito, que fundamentar su inters para participar en la causa e informar sobre la existencia de algn tipo de relacin con las partes del proceso. En el art. 4 se aclara que el Amicus no reviste carcter de parte ni puede asumir ninguno de los derechos procesales que corresponden a stas; y su actuacin no devenga costas ni honorarios judiciales. - Causas en las que procede la presentacin: El Amicus puede presentarse en todos los procesos judiciales correspondientes a la competencia originaria o apelada en los que se debatan cuestiones de trascendencia colectiva o inters general (art. 1); para ello no es necesario ningn tipo de habilitacin o autorizacin del Tribunal. - Finalidades de la presentacin: Segn el reglamento, el Amicus debe limitarse a expresar una opinin fundada sobre el objeto del litigio y en defensa de un inters pblico o de una cuestin institucional relevante (art. 2). - Oportunidad de la presentacin: La acordada afirma que la presentacin debe hacerse dentro de los quince das hbiles del llamado de autos para sentencia. Esto parece claro en caso de que se tratarse de un expediente de competencia originaria del tribunal. Sin embargo, en un recurso extraordinario, cuya recepcin por parte de la Corte implica el llamamiento de autos a sentencia (conf. art. 280 CPCCN), la exigencia no parece tan razonable. Particularmente teniendo en cuenta que tratndose de causas de inters general, el anlisis por parte de la Corte recin se producir luego del dictamen de la Procuracin, lo cual puede demandar varios meses, tiempo en el cual no hay inconveniente alguno en aceptar las presentaciones de los Amicus.

Poder Judicial de la Nacin

Ao del Bicentenario
Incluso, producto de esta situacin, la Acordada 14/2006 dispuso incorporar a la pgina web de la Corte un listado con las causas que se consideran aptas para la presentacin de Amicus (10). Sin embargo, la Corte ha rechazado las presentaciones de amicus efectuadas con posterioridad al plazo previsto en la acordada 28/04. Por ejemplo, en Fallos 331:548 la causa fue recibida en mesa de entradas de la Corte Suprema un 20 de noviembre; posteriormente la causa se remiti a la Procuracin y, meses despus (en julio y septiembre del ao siguiente), se efectuaron tres presentaciones como amicus que fueron rechazadas por extemporneas. Todava ms dudosa es la solucin si se tratase de una queja, donde tcnicamente no hay un llamado de autos; la Corte ha reconocido esta circunstancia, pero en el caso concreto ha rechazado la presentacin de un amicus realizada un ao despus de interpuesta la queja (11). - Recaudos de forma: De acuerdo al reglamento, el Amicus debe constituir domicilio legal en los trminos del art. 40 CPCC y la presentacin no debe superar las veinte carillas de extensin. Nada dice la acordada respecto del nmero de renglones, como s ocurre con el recurso extraordinario. De todas maneras no podr dejar de cumplirse con los artculos 46 y 47 del reglamento para la Justicia Nacional.
USO OFICIAL

- Efectos de la presentacin: Si la Corte Suprema considerara pertinente la presentacin, ordenar su incorporacin al expediente (art. 3); las opiniones o sugerencias del Amigo del Tribunal tienen por objeto ilustrar a la Corte Suprema; no la vinculan, pero pueden ser tenidas en cuenta en el pronunciamiento del Tribunal (art. 5). Adems, de acuerdo a la acordada 30/2007, en las audiencias pblicas, los amigos del Tribunal podrn ser citados para que presenten alegatos orales (12). IV. Ms all de la reglamentacin IV. 1.- Caractersticas de la presentacin del Amicus. Segn hemos visto, de acuerdo a la acordada 28/2006, el informe del amicus debe limitarse a expresar una opinin fundada sobre el objeto del litigio, con un mximo de 20 carillas. Ms all de su estructura formal, lo que se espera del mismo es que brinde al tribunal algo ms a lo manifestado por las partes. La actuacin del amicus no debe ser reiterativa de argumentos ya expuestos, no se condice con el principio de economa procesal ni con la efectividad con la que debe actuar la Justicia que se presente un amigo de la Corte y repita con otras palabras algo ya dicho. Una situacin as traera ms calor que luz y lo convertira ms en "enemigo" que en "amigo"(13). Asimismo se ha dicho que, si bien el "amicus curiae" puede encaramarse como una herramienta interesante para aportar en favor de la democratizacin y la transparencia del debate judicial, debern quedar siempre a buen resguardo las atribuciones del tribunal para rechazar o desglosar memoriales de "amici" que slo pretendan entorpecer el juicio, porque de lo contrario se desnaturalizaran los fines de la figura, volvindose sta nociva y antifuncional (14). Es cierto, de todas formas, que muchos de estos temores han sido superados por la regulacin estricta regulacin efectuada por la Corte Suprema. En una encuesta realizada entre distintos jueces de todos los estamentos de la justicia federal estadounidense, un porcentaje ampliamente mayoritario de los consultados consideraba que el amicus resulta til para ofrecer nuevos argumentos que estn ausentes en las presentaciones de las partes. En esa misma encuesta se afirmaba, mayoritariamente, que la identidad, el 4

Poder Judicial de la Nacin

Ao del Bicentenario
prestigio y la experiencia del amicus tienen una influencia entre moderada y significativa en la valoracin que se har del informe. Asimismo, la conclusin opuesta surge respecto de la cantidad de amicus presentados, la cual fue considerada nula por los jueces de la Corte Suprema, y muy poca en las cortes de distrito (15). Del mismo modo, los denominados "me too brief", en los que el amicus se limita a repetir argumentos que ya han sido plenamente investigados y escritos en la causa, ofreciendo informacin sesgada o poco fiable, no son de gran utilidad para los tribunales; por el contrario, los informes que ilustran al tribunal sobre asuntos tcnicos complejos o advierten de los impactos potenciales de una decisin sobre terceros ajenos al litigio, ofrecen informacin valiosa para el proceso de toma de decisiones (16). IV. 2.- La agenidad del Amicus al proceso El amicus curiae debe ser "ajeno a las partes" (cons. 1 Ac. CSJN 28/04) y no puede tener inters directo en la causa, ya sea el mismo econmico o tan solo la intencin de sentar precedentes para su posterior utilizacin en otros pleitos. Tal ha sido la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, quien en el marco la causa J.87.XLI "Juplast S.A. c/ Estado Nacional y AFIP s/amparo" del 31 de Octubre de 2006, de forma unnime y con el voto de los Dres. Petracchi, Higthon de Nolasco, Maqueda, Lorenzetti y Argibay, ha sealado que: - "Las presentaciones deben ser efectuadas por terceros ajenos a las partes... con la nica finalidad de expresar una opinin fundada sobre el objeto del litigio" (Cons. 1). - "Que este ltimo recaudo no se cumple cuando la presentacin tiene por objeto que la causa sea resuelta en un determinado sentido, con la finalidad de que se establezca as un precedente aplicable a otros pleitos de anloga naturaleza (iniciados o por promoverse) en los que los presentantes o sus representados sean parte o tengan un inters de carcter pecuniario comprometido en su resultado... la existencia de tal inters determina la improcedencia de la intervencin como Amigos del Tribunal de quienes lo tuvieren, pues resulta incompatible con la imparcialidad que debe guiar la actuacin de stos" (Cons. 3). Frente a tal situacin, la Corte resolvi proceder por Mesa de Entradas al desglose de las presentaciones y posterior devolucin a los presentantes. La misma decisin se tom recientemente en la causa "Rot Automotores SACIF" (29.06.2010), donde se consider que la Asociacin de Concesionarios de Automotores de la Repblica Argentina no es un tercero, ya que es representante de numerosas empresas que han promovido acciones judiciales, muchas de las cuales se encuentran radicadas en la Corte, por la misma cuestin debatida en ese caso concreto. Esta imparcialidad, que desde luego no ser la misma que la exigida al juzgador, debe consistir en una ausencia de inters directo y particular en la resolucin del pleito. Por supuesto, nos referimos al proceso en particular, y no en el inters institucional o sectorial que pueda tener un determinado amigo del tribunal en la resolucin del caso. As ocurre con la Sociedad Interamericana de Prensa en el marco de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Y, a ttulo de ejemplo, nada podra obstar a que se presentarse como amicus una cmara empresaria que agrupe a un determinado sector econmico, en una causa en la cual participa alguno de sus socios (17). Asimismo, a fin de dejar a la luz en forma clara cul es el inters del Amicus en el proceso, la Corte dispuso que "el Amigo del Tribunal... informar sobre la existencia de algn tipo de relacin con las partes del proceso" (art. 2 del Reglamento). La mencin expresa de tal requisito parece en cierta forma innecesaria, ya que la ms elemental obligacin que le cabe a quien se presenta en juicio pretendiendo intervenir como 5

USO OFICIAL

Poder Judicial de la Nacin

Ao del Bicentenario
"amigo del tribunal" es la de actuar de buena fe; no denunciar las relaciones que lo unen con alguna de las partes dista demasiado de cumplir con tal exigencia. De todos modos no parece incorrecto plasmar de manera expresa la exigencia. Sin embargo, que deban denunciarse esta circunstancia, no permite concluir que la existencia de esa relacin, que puede ser de la ms diversa naturaleza, impida a la persona o entidad actuar como amigo del tribunal. Debe comprenderse que el necesariamente amicus tiene algn inters en el resultado de la causa y, en la inmensa mayora de las casos, procura que sta sea resuelta en un sentido determinado. Eso es lo nico que explica su participacin. Por ello, la imposibilidad de participar como amicus debe referirse, tan slo, a aquellos casos donde exista un beneficio econmico ms o menos directo a partir del resultado del pleito. V. Perspectivas El ingreso de la figura de los amigos del tribunal a nuestro derecho, es la recepcin de una figura con larga existencia en el derecho comparado, la cual puede ser provechosa en el marco de casos judiciales de relevancia institucional. La mayor cantidad de informacin y de argumentos que pueden brindar los amigos del tribunal, representa un beneficio para el proceso y, en definitiva, puede permitir al tribunal formarse un juicio ms adecuado de las cuestiones en disputa. En este aspecto creo que debemos ser cuidadosos, y permitindose a las partes opinar acerca de los nuevos argumentos o informaciones introducidas en el pleito por los amicus ya que, de otra manera, esa informacin o esos argumentos no estaran sujetos a contradiccin, afectndose el derecho de defensa en juicio. Por otra parte, y como bien lo pone de resalto la Corte Suprema, es una forma de abrir los tribunales a la comunidad en general, especialmente en aquellos casos cuya resolucin dista de ser indiferente para ello o, al menos, para todo un grupo o sector. Es de esperar que los amigos del tribunal aumenten cuantitativamente con el correr del tiempo, tanto ante la Corte Suprema como ante tribunales inferiores, aun cuando esto ltimo no est especficamente regulado. Pero precisamente ese aumento del nmero de los amicus ser el principal peligro del xito de la figura. La incorporacin de este instituto en nuestro derecho puede ser una herramienta procesal de gran utilidad y provecho, pero que esos buenos resultados finalmente se encuentren plasmados en la realidad es algo que depende, casi en forma exclusiva, de la seriedad y calidad de las presentaciones que efecten los propios amigos del tribunal. (1) Badeni, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional, 3ra. ed., La Ley, Bs. As., 2010, tomo III, p. 104. (2) Krislov, Samuel, "The Amicus Curiae Brief: Form Friendship To Advocacy", 72 Yale L. J. (1963), ps. 694/695. (3) Cit. por Simard, Linda Sandstrom, "An Empirical Study of Amici Curiae in Federal Court: A Fine Balance of Access, Efficiency, and Adversarialism", 27 Rev. Litig. 669 (2008), footnote 30. El caso es el conocido como "The Princes Case" de 1606 y puede verse en The Reports of Sir Edward Coke, vol. IV, Londres 1826, p. 196. (4) Harris, Michael, "Amicus Curiae: Friend or Foe? Limits of Friendship in American Jurisprudence", 5 Suffolk J. Trial & App. Advoc. (2000), p. 66. (5) Simard, cit. p. 676. (6) Krislov, cit. p. 703. 6

USO OFICIAL

Poder Judicial de la Nacin

Ao del Bicentenario
(7) Simard, cit. p. 679. (8) Bidart Campos, Germn J. "Amicus Curiae", La Ley, 26/08/2004, p. 1. (9) He abordado este tipo de delegacin y algunos de los problemas constitucionales que ella genera en un trabajo reciente ("La Corte Suprema como Sujeto Pasivo de la Delegacin Legislativa", La Ley, 2010-B, 1199). (10) Se dijo en esa ocasin que "por tratarse de situaciones en que se da intervencin a personas que no actan en el proceso -en condicin de parte ni de terceros- y de que el plazo para llevar a cabo las presentaciones que se contemplan es breve y perentorio, el logro del alto propsito institucional buscado con este provechoso instrumento de participacin ciudadana en la administracin de justicia debe ser acompaado por la difusin pblica de las causas aptas para la actuacin de que se trata". (11) Causa "Rot Automotores SACIF", 29/06/2010, R 409/2008. (12) Art. 6. (13) Spineri, Mximo, "El amicus curiae", ED, 208-888.
USO OFICIAL

(14) Bazn, Vctor, "El amicus curiae, su incidencia en el debate judicial y la discusin acerca de la necesidad de interpositio legislatoris para su admisibilidad", J.A., 2003-II-997. (15) Simard, cit. p. 688 y ss. En cuanto a la identidad de los amicus, los ms valorados fueron el propio gobierno, en particular el U.S. Solicitor General, as como los grupos de inters y los profesores de derecho, en ese mismo orden. (16) Idem. ant., p. 710/711. (17) En este aspecto considero equivocada la decisin del caso "Rot Automotores.