Evolucin del Concepto de Derecho Civil

1. En sus inicios Para explicar la evolucin del concepto de Derecho Civil debemos remontarnos a Roma. En Roma se distingua entre Ius Civile e Ius Gentium (o Naturale), el primero se refiere al usado por los romanos, entendido no como una imposicin, sino como un privilegio. El segundo se refiere al Derecho comn a todos los hombres sin distincin de nacionalidad. Segn el profesor Arangio Ruiz el Ius Gentium se refiere a un sistema estrictamente romano para dar tratamiento jurdico a las relaciones entre romanos y extranjeros, sistema que sera producto de la expansin econmica y militar del pueblo romano o civitas. Adems otros textos contraponen el Ius Civile al Ius Pretorium (Ius Honorarium), el cual habra sido introducido con el propsito de suplir, ayudar y corregir el Ius Civile. Pero esta contraposicin no es real, el Ius Pretorium significa la renovacin del Ius Civile provocada por las nuevas necesidades y por los nuevos hechos. Hay que hacer una aclaracin y esta es que el Pretor no creaba derecho, slo declaraba como entenda el derecho y los principios que seguira en el ejercicio de sus funciones. El Ius Civile como derecho del cives, del ciudadano romano, no se identifica con el derecho privado. Es cierto que la construccin romana construy de preferencia las instituciones privadas (persona, familia, propiedad, obligaciones, herencia), pero dentro del Ius Civile hay instituciones que son extraas al derecho civil (a nuestra concepcin de derecho civil), as las de carcter penal, procesal y las administrativas o polticas. El Ius Civile, en su sentido propio y originario sera el ordenamiento tradicional que habran adoptado los grupos primitivos romanos reunidos en una comunidad poltica y estara constituido por una serie de principios fundamentales establecidos por la jurisprudencia religiosa y luego laica de los prudentes. Este ncleo de principios tradicionales se va ensanchando a lo largo de la historia del Derecho romano naciendo un Ius Civile Novum, por obra de las leyes, plebiscitos, senadoconsultos y decretos de los prncipes. Al mismo tiempo, el viejo Ius Civile, el de los principios tradicionales experimenta la influencia del Ius Gentium y del Ius Pretorium o Honorarium, y todos estos Derechos van a ser Ius Civile en la compilacin de Justiniano, porque con aquel se entroncaron y no se diferenciaron. 2. Concepto de Derecho Civil en la Edad Media En el 476 d.C. se produce la cada del Imperio Romano de Occidente en lo que se ha denominado el inicio de la Edad Media. La invasin de los pueblos brbaros que la provoca definitivamente acaba tambin de manera oficial con el derecho de Roma. Pero el Derecho romano segua sobreviviendo en la prctica de los pueblos dominados y con gran influencia en las leyes de los pueblos invasores.

Durante muchos aos no va a haber ms Derecho que la costumbre, el fuero, los estatutos de las ciudades e incluso el estatuto de las corporaciones y gremios. Hay pues un acusadsimo particularismo jurdico. A finales del Siglo XI y principios del XII se produce un fenmeno importante en grado sumo: la recepcin del Derecho de Roma. Sabemos que la compilacin de Justiniano se lleva a cabo entre los aos 528 a 533 d.C. en el Imperio Romano de Oriente. Es muy posterior a la cada del Imperio Romano de Occidente y, por otra parte, es casi desconocida en l. A partir del siglo XII los glosadores de Bolonia estudian el Derecho romano mediante glosas y exgesis, aplicando la tcnica escolstica de los silogismos, distinciones y subdivisiones. Desde entonces se va identificando el Derecho civil con el Derecho romano, con el Derecho que Roma ha legado tal y como lo ha dejado, hasta el punto que desde el siglo XII la obra de Justiniano recibe el nombre de Corpus Iuris Civilis. Ahora bien, la compilacin justinianea contena numerosos textos de tipo pblico que haban perdido actualidad e inters, pues no eran aplicables a la sociedad poltica del tiempo de la Recepcin. De ah que los glosadores y comentaristas mostrasen una mayor atencin hacia normas e instituciones privadas (circulacin de los bienes, derechos sobre ellos, situacin de las personas, etc.). Empieza, por tanto a abrirse camino la idea de Derecho civil como Derecho privado. El Derecho civil, entendido como Derecho romano, va a desempear un papel sumamente importante en la Edad Media: el de Derecho comn. Hemos dicho en lneas anteriores que hasta la recepcin rein un absoluto particularismo jurdico. El Derecho civil va a ser Derecho comn, es decir, un derecho normal frente al que los derechos particulares son anomalas. Hay que destacar que la fuerza del Derecho Civil como Derecho comn provena tambin de una necesidad poltica: el concepto de Imperio Sacro Romano Germnico, restaurado por Carlomagno en el ao 800 como continuacin del Imperio Romano. La sociedad medieval hasta finales de la Edad Media va a vivir, no sin tensiones, la idea de que era un todo unitario bajo el Imperio, que tena, por tanto, un nico Derecho. El Imperio postulaba un nico Derecho, que va a ser el civil-romano. Al mismo tiempo, la idea de Cristiandad, tambin unitaria en el plano religioso, llevaba a que el Derecho de la Iglesia fuese igualmente un Derecho comn. Este Derecho comn era la ley eclesistica que junto a la ley civil representaban las potestades del Imperio y la Iglesia. El Derecho cannico adquiere una importancia relevante a partir de las Decretales de Gregorio IX (1234), y se estudiar intensivamente. Es un Derecho que no se limitaba a regular el fuero interno de los fieles sino que tambin se extenda a aspectos de su vida ordinaria, y sus principios espiritualistas (buena fe, obligacin de cumplir la palabra dada, etc.) ejercern una influencia decisiva en los textos de la compilacin justinianea y en el Derecho civil que hoy conocemos y estudiamos. Entre el Ius Civile y el Ius Canonicum va a darse una influencia recproca y continua. Tambin como Derecho comn se considera el Derecho feudal. El sistema de vasallaje propio de la poca obliga a utilizar normas (costumbres sobre todo) para resolver los litigios entre seores y vasallos. El estudio de este Derecho feudal por los juristas va a constituir un tercer elemento del

naciente Derecho comn, junto al romano y al cannico, aunque mucho menos importante que ellos. Una que pierde fuerza la idea de Imperio (a mediados del siglo XIII), el Derecho romano no deja de tener valor de Derecho comn, y ahora porque se considera como ratio scripta. Ese Derecho se estudia ya (porque las nuevas necesidades hacen inaplicables muchos de sus textos) ms como sistema conceptual que como sistema normativo, porque es un sistema racionalmente construido. El Derecho Civil.(= Derecho romano) se convierte en un derecho de los principios tradicionales. De l van a salir ya otros Derechos que atienden a la evolucin social y econmica de los siglos XIV y XV, como el Derecho mercantil. Las compaas mercantiles, la letra de cambio, el comercio martimo exigan regulacin que no daban los textos romanos. 3. El Derecho Civil en la Edad Moderna En la Edad Moderna, el Estado se convierte en el Estado absoluto que tiende a que su Derecho nacional sea el exclusivo o predominante. De ah que el Derecho civil, entendido como Derecho romano, sufra un gran eclipse, si bien ello ya estaba preparado desde finales de la Edad Media por la crtica a que se somete: las fuentes que se manejaban -se dice- no son genuinas; las glosas y comentarios a los textos romanos eran cada vez ms contradictorios y ms abundantes; la aplicacin del Derecho se haba convertido en una tarea insegura ante tantas interpretaciones dispares. Los Estados modernos, soberanos y absolutos, inician ante todo una labor de consolidacin de su Derecho nacional. En Castilla esta labor la harn las Ordenanzas de Montalvo (1484) y la Nueva Recopilacin (1567). En Francia, las antiguas costumbres son recopiladas y reducidas a textos escritos, continundose posteriormente esa tarea de fijacin del Derecho nacional (Ordenanza de Colbert y D'Aguessau). En Alemania, la atomizacin de los Estados miembros del Imperio impide esta realizacin, pero Prusia, al ganar hegemona, recopila su Derecho civil (Allgemeines Landrech). Ahora bien, todava en las viejas definiciones de los siglos XVI y XVII se sigue llamando Derecho civil al Derecho romano, que se contrapone al Derecho real, que es el Derecho nacional. Pero la fijacin legislativa de este Derecho ha sido el primer paso para la nacionalizacin del Derecho civil. El segundo paso se dar cuando el estudio del Derecho real se imponga. Sin abandonar el estudio del Derecho civil, las Universidades, los tericos y eruditos estudian y comentan el Derecho real. La sustitucin se opera insensiblemente, y el Derecho civil vuelve a ser no ya el Derecho romano, sino el Derecho propio y exclusivo de cada Estado. Paralelamente cabe anotar que ese Derecho civil va a identificarse con el Derecho privado. En efecto, la teora de la organizacin poltica (el Derecho pblico) se estudia con separacin del Derecho civil, lo mismo que el aspecto jurdico de la actividad poltica. Se desligan tambin, desde el siglo XVI, las materias de Derecho penal o Derecho criminal. La materia procesal se separa igualmente del tronco del Derecho civil por la falta real de vigencia de los textos romanos en esta materia, y el Derecho mercantil sigue con su evolucin y desarrollo apartado, como desde su nacimiento en la Edad Media, del Derecho civil.

4. Las Codificaciones La cristalizacin definitiva del Derecho civil como Derecho nacional y privado se opera con la codificacin. La idea de un Cdigo civil hay que ligarla con el pensamiento de la Ilustracin y del racionalismo que domin en Europa a partir del siglo XVIII. Hasta ese momento se acostumbraba, como ya hemos visto, a recoger las diversas leyes vigentes en un determinado momento en un solo texto, recopilndolas. La idea de la codificacin es, sin embargo, ms amplia que la de una pura recopilacin de textos. Recopilar es reunir en un texto, por orden sistemtico o por orden cronolgico, las leyes que hasta un determinado momento han sido dictadas. Codificar es una tarea ms ambiciosa. Una codificacin es la reunin de todas las leyes de un pas o las que se refieren a una determinada rama jurdica, en un solo cuerpo presididas en su formacin por una unidad de criterio y de tiempo. Segn esto, un Cdigo civil es un cuerpo de leyes racionalmente formado y asentado sobre unos principios armnicos y coherentes. Un Cdigo es siempre una obra nueva, que recoge de la tradicin jurdica aquello que debe ser conservado y que da cauce a las ideas y aspiraciones de todo signo vigente en la poca en que se realiza. Los factores que parecen determinar la idea de codificacin, entendida como proceso histrico, pueden ser esquematizados del modo siguiente: 1. La codificacin se identifica inicialmente con un intento de insuflar en los ordenamientos jurdicos unos determinados ideales de carcter poltico, econmico y social. El Cdigo es un vehculo de transmisin y de vigorizacin de una ideologa y de unas directrices polticas. Inicialmente, fueron las aspiraciones y los ideales del tipo de vida liberal-burgus, aunque posteriormente hayan podido ser otros diferentes. 2. Porque significaban la renovacin de unos ideales de vida, los Cdigos deban constituir obras unitarias. Ello exiga la derogacin de todo el Derecho anterior y la prohibicin o interdiccin de una heterointegracin del sistema (el recurso a los llamados Derechos supletorios), sustituyndola por una autointegracin, en virtud de la cual el Cdigo se basta a s mismo. 3. En los Cdigos ha existido siempre un intento de tecnificacin y de racionalizacin de las actividades jurdicas, que se traduce, primero, en un afn por la simplificacin, que es una reduccin del material normativo, y una formulacin del mismo que se quiere que sea clara e inequvoca. Los Cdigos vienen a expresarse en un lenguaje somero, lacnico y, en cierto modo, lapidario o, por lo menos muy comprimido, como si esa reduccin o comprensin ahuyentara los problemas. La tecnificacin quiere decir tambin instalacin del material normativo en unas condiciones que lo hagan ms fcilmente cognoscible y manejable. 4. Por ltimo, la codificacin entendida como racionalizacin del mundo jurdico pretende la construccin de un sistema que se funda en la lgica jurdica y que pueda desarrollarse conforme

a ella. En este sentido, en el ideal codificador es evidente la idea progresista de suponer que el orden jurdico sigue una lnea evolutiva de mejora. Los Cdigos pretenden poner la legislacin al nivel de los adelantos de la ciencia jurdica. En otro sentido, la racionalizacin consiste tambin en la conveniencia de sustituir una prctica jurdica emprica y casustica por un sistema que proceda con una cierta automaticidad y que proporcione una mayor dosis de seguridad en los negocios y en las actividades jurdicas. A finales del siglo XVII Prusia tiene un Cdigo: el denominado Derecho territorial general de los Estados prusianos, que acusa un enorme influjo de la escuela protestante del Derecho natural, pero que no recoge las ideas sociales y polticas de la poca y, adems, deja subsistentes los Derechos particulares de los Estados. Tambin a finales del siglo XVIII se inicia en Austria la labor codificadora. En el siglo XIX florece el fenmeno codificador. Se abre con el Cdigo civil francs, llamado Cdigo Napolen en recuerdo del hombre genial que lo llev a cabo en los das del Consulado, que tanto record en Santa Elena donde esperaba la muerte. Promulgado en 21 de marzo de 1804, fue el resultado de su tenaz voluntad para verlo hecho realidad tras los fracasos de anteriores proyectos en la poca revolucionaria, y el resultado tambin de su intuicin certera al escoger a los juristas que podan redactarlo y defenderlo. El Cdigo francs es una obra capital, de enorme influencia en el mundo, sobre todo en el siglo XIX. Fue el vehculo de las ideas de la Revolucin Francesa, y responde a una ideologa tpica del liberalismo burgus, pues no en balde es la burguesa la que inicia la Revolucin y la que, a la postre, sale vencedora. Es un Cdigo que afirma el primado del individuo, de su igualdad ante la ley fuera de las circunstancias de su condicin social, y de su libertad, y de ah que sus pilares bsicos sean la libertad contractual, el carcter absoluto del derecho de propiedad y la responsabilidad civil basada en la culpa. El matrimonio se sustrae a la Iglesia Catlica, adquiriendo la institucin un carcter laico y fundada en el contrato. Igualmente se sustrae a la Iglesia el registro de los estados civiles, organizndose y regulndose detalladamente el Registro Civil. Ahora bien, el Cdigo Napolen no rompe con la tradicin jurdica francesa en la que se recoga el Derecho romano y las antiguas costumbres, lo que hace es continuarla y adaptarla a las nuevas ideas. Es una sabia combinacin de tradicin, principios racionales (es la poca del racionalismo) y revolucionarios. En 181 1 Austria tiene su Cdigo civil, de gran perfeccin tcnica e influenciado por las ideas de la escuela del Derecho natural, pero preservndose de las revolucionarias francesas. En Alemania el problema de la Codificacin se plante desde un punto de vista completamente distinto. No debe olvidarse que en Alemania no se logr la unidad nacional hasta el ao 1870. A principio del siglo XIX se suscita en torno a la conveniencia de la Codificacin una polmica famosa entre SAVIGNY y THIBAUT. Este ltimo public en el ao 1814 un trabajo, "Sobre la necesidad de un Cdigo civil para Alemania", sosteniendo la conveniencia de redactar un Cdigo, sobre el modelo francs, inspirado en la razn, que pudiera constituir el vehculo para conseguir la unidad de Alemania. SAVIGNY le replic en su obra "De la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y

para la jurisprudencia", sosteniendo que el Derecho es sustancialmente un producto histrico y una obra del espritu del pueblo y no un producto de laboratorio como sera un Cdigo civil. Retrasada la unidad nacional alemana, se promulgan, a lo largo del siglo XIX, algunos Cdigos civiles de naciones alemanas (por ejemplo, Cdigo de Sajonia, etc.), pero la obra de la codificacin no se reanuda sino una vez instaurado el Imperio. El Cdigo civil, que se realiza a travs de dos proyectos, se promulga finalmente en 1896, para comenzar a regir el l. de enero de 1900. Es con el Cdigo civil francs el prototipo de los Cdigos civiles modernos europeos. Influye en l, de manera decisiva, el pandectismo, con todas sus caractersticas como son la tcnica ms depurada y su carcter un tanto esotrico, abstracto, positivista y logicista. El Cdigo civil alemn ha influido en otros Cdigos del centro de Europa y en algunos Cdigos americanos (Brasil). Como paradigma de los Cdigos civiles europeos ha de mencionarse tambin el Cdigo civil suizo. En Suiza la Codificacin se retras como consecuencia de la autonoma cantonal. Algunos cantones elaboran sus propios Cdigos y la codificacin general comenz mediante la unificacin del Derecho de Obligaciones (Cdigo de Obligaciones). Conseguido este ltimo, la redaccin de un proyecto de cdigo civil, bajo la direccin de HUBER, se realiz dentro del presente siglo (1908). Es un Cdigo que ha merecido los elogios de los profesionales del Derecho y que ha sido tambin adoptado como modelo por algunos pases. La codificacin italiana tom como modelo a la codificacin francesa. El Cdigo de 1865 segua fielmente al Cdigo de Napolen. El rgimen fascista se propuso reformarlo y sirvindose de la gran tradicin jurdica italiana as como de los trabajos de los ms notables juristas de aquel pas, tras una larga elaboracin de ms de quince aos, dio cima a su obra en 1942. El Cdigo es una obra de gran perfeccin tcnica, que permiti que, no obstante la cada del rgimen fascista, siguiese en vigor con algunas muy leves modificaciones. Ha servido tambin de ejemplo y de modelo a algunos Cdigos civiles, como puede ser, por ejemplo, el Cdigo civil de Venezuela de 1947. El ciclo de la Codificacin ha continuado hasta nuestros das. Algunos pases sustituyen sus antiguos Cdigos decimonnicos por otros ms tcnicos y perfectos, como el de Portugal de 1966, que empez a regir en 1967. Otros readaptan su Derecho civil a sus nuevas condiciones sociales y polticas como Polonia en 1966. No puede cerrarse este apartado sin sealar que el movimiento de la Codificacin civil, originariamente europeo, trascendi casi inmediatamente a la Amrica Latina, continente del que sera injusto no recordar la obra de dos grandes juristas como fueron BELLO, autor del Cdigo chileno, y VLEZ SARSFIELD, autor del Cdigo argentino, uno y otro con clara resonancia e influencia en el Cdigo espaol. 5. El Derecho Civil en la actualidad La evolucin histrica del Derecho civil nos lo presenta como el sector del ordenamiento jurdico que se ocupa de la persona y sus diferentes estados, de su patrimonio y del trfico de bienes.

Pero ms importante que determinar de qu se ocupa el Derecho civil es analizar cmo se ocupa, pues de ah nace la crisis por la que est atravesando. Efectivamente, si hoy el criterio de valores est en crisis, el Derecho civil no puede por menos de sufrir tambin las consecuencias de esa crisis. La del Derecho civil es, adems, la del desmoronamiento de la sociedad que contempl la obra de la codificacin, y si estamos ante otra sociedad o hacia ella nos dirigimos, el Derecho civil heredero de los Cdigos decimonnicos nos va a servir de poco. La codificacin se basaba en la afirmacin del individuo frente al Estado, sin cuerpos intermedios; el Cdigo civil aseguraba el libre desenvolvimiento del individuo, de su voluntad. De ah que el principio de la autonoma de la voluntad, con su reflejo en el derecho de propiedad que se conceba absoluto y con las mnimas excepciones posibles a este absolutismo, fuese el pilar de sustentacin de todo el edificio. El sistema jurdico va a ser en realidad el sistema de los derechos subjetivos, seala ORESTANO, de poderes del individuo. Pero la evolucin social ha ido por otros caminos. Los ideales de la burguesa, que detentadora de los bienes econmicos y de produccin quera un sistema que le permitiese su libre y omnmodo disfrute, no se han aceptado por inmensas capas de la sociedad sin poder econmico, para las que el juego de la autonoma de la voluntad no significa ms que la sumisin al ms fuerte y para la que los derechos subjetivos que les reconoce el ordenamiento jurdico no son ms que abstracciones. Por otra parte, el rechazo de un puro sistema liberal de economa, cuyo motor era la persecucin del inters individual que redundara en el bienestar colectivo, hace que la propiedad de los medios de produccin no se identifique con propiedad privada. Todo ello indica que el Estado va a intervenir decisivamente en la vida econmica y jurdica, y que las normas no van a sancionar la autonoma de la voluntad individual sino que la van a dirigir o coartar en beneficio de los intereses colectivos o para evitar que sea un instrumento de dominacin de los dbiles. As, el propietario tendr cada vez ms deberes; no se le va a prohibir ya que haga o no haga, sino que se le va a obligar a un hacer. As, el empresario no impondr los contratos de trabajo que quiera a los que no pueden discutir sus clusulas. Es un nuevo orden jurdico distinto del cristalizado en la codificacin del XIX. Los principios escuetamente expuestos anteriormente producen un impacto en el Derecho civil, que se traduce en una disgregacin. Son Derechos especiales los que surgen frente al Derecho civil que queda como comn, en los que se desarrollan nuevas normas. Se habla as de un Derecho del trabajo, de un Derecho de la economa, de un Derecho agrario, de un Derecho bancario, de un Derecho de arrendamiento, de un Derecho urbanstico, etc. La disgregacin, como puro fenmeno externo e ndice de una especializacin tcnica o cientfica, no tiene trascendencia grave. La gravedad radica en a consolidacin de los desmembramiento, porque entonces se ha roto la unidad interna del Derecho civil. La crisis del Derecho civil codificado tiene otras causas. Bsicamente es de anotar su carcter excesivamente patrimonial, que hace que la persona se contemple y regule en funcin de sujeto

de una relacin jurdica de aquella naturaleza y no por s misma: sus valores, sus bienes y atributos como tal persona pasan por completo desapercibidos y abandonados al campo de las declaraciones constitucionales sonoras y espectaculares. Al Derecho civil se le priva as de lo ms sustancial que tena, pues su funcin y su finalidad no es otra que la defensa de la persona y de sus fines. El movimiento contemporneo, por el contrario, est prestando una gran atencin al campo de los derechos fundamentales de la persona, al margen de las facetas polticas o penales del tema.

Autor: Paulina Besa Diego Vera Rodrigo Garca Rafael Vial Jorge Valenzuela Cristian Salas Hoernig