Nombres y apellido: DELIA CRISTINA MONGES

Legajo: VABG 39862

Fecha de entrega: 26/04/2016
Carrera: ABOGACA
Tutor de la carrera: MARA EUGENIA CANTARERO
Materia: EFIP 1
Mdulo 1: ANLISIS DE JURISPRUDENCIA, ESTUDIO
Y ARGUMENTACIN DEL CASO

Profesor virtual: PAULA A. MELO

Entrega: n 1

Buenos Aires, 19 de agosto de 1999.

Vistos los autos: Fayt, Carlos Santiago c/ Estado Nacional
s/ proceso de conocimiento
Buenos Aires, 19 de agosto de 1999
Considerando:
1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal -Sala III- revoc la sentencia dictada en
la instancia anterior en cuanto haba declarado la invalidez de
la reforma constitucional y la confirm en cuanto a la
procedencia de la accin declarativa. En los trminos del art.
322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin afirm que
el art. 99, inciso 4, prrafo tercero, de la Constitucin
Nacional reformada, no altera la garanta de inamovilidad de que
goza el actor, juez de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
en razn de su designacin bajo el rgimen constitucional
anterior a la reforma de 1994. Contra ese pronunciamiento, la
parte demandada interpuso el recurso extraordinario federal, que
fue concedido a fs.221/221 vta.
2) Que los argumentos por los cuales el Estado Nacional pretende
la apertura del recurso extraordinario son los siguientes: a) es
errnea la lnea divisoria entre magistrados federales designados
bajo el rgimen previsto por la Constitucin, en su texto
anterior a la reforma de 1994, y los magistrados nombrados por el
nuevo rgimen; no existen derechos adquiridos frente a la
modificacin de la norma que otorgaba el ejercicio vitalicio del
cargo; b) el nuevo texto constitucional no modific la garanta
de la inamovilidad de los jueces, pues el art. 99, inciso 4, de
la Ley Fundamental contiene, tal como fue la intencin de los
seores convencionales, una exigencia de carcter objetivo e
impersonal; c) la reforma constitucional en el punto que se halla
en discusin, es vlida y responde a los trminos de la norma que
la convoc y que le atribuy competencia; ello es as, pues tanto
el art. 2 de la ley 24.309, como el "Ncleo de Coincidencias
Bsicas", contemplaron como materia de revisin lo relativo a la
"designacin de los jueces federales"; d) la sentencia est
viciada por incongruencia, por no aplicar una norma
constitucional sin pronunciarse sobre su validez; e) tambin
incurre en arbitrariedad, por no rebatir los fundados argumentos
de su parte, contrarios a la admisibilidad de la accin
declarativa en el sub lite.
2

3) Que en lo concerniente a la procedencia formal de la demanda

en los trminos del art. 322 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, los agravios de la demandada son
inadmisibles por los fundamentos expuestos por el seor
Procurador General de la Nacin en el dictamen que antecede, a
cuyos argumentos corresponde remitirse por razones de brevedad.
4) Que el Tribunal comparte, asimismo, la opinin vertida por el
seor Procurador General en el captulo VII de su dictamen, en
cuanto al fundamento y alcance de la admisibilidad formal del
recurso federal, pues se halla en tela de juicio la validez e
interpretacin de clusulas de la Constitucin Nacional y de
otras normas federales relativas al cumplimiento del
procedimiento previsto en el art. 30 de la Ley Fundamental, y la
decisin definitiva del superior tribunal de la causa es
contraria al derecho que en ellas fund el apelante. Cabe
recordar que en la tarea de establecer la inteligencia de las
normas federales a las que se refiere el art. 14 de la ley 48, la
Corte no se encuentra limitada por las posiciones del tribunal
inferior y del recurrente, sino que le incumbe realizar una
declaratoria sobre el punto disputado, segn la interpretacin
que rectamente le otorga (doctrina de Fallos: 308:647; 317:1773;
320:2647, entre muchos otros).
5) Que la conclusin precedente importa afirmar el carcter
justiciable de la cuestin sub examine, pues son aplicables las
consideraciones efectuadas por el Tribunal, al respecto, en el
precedente de Fallos: 318:1967.En efecto, la presente resulta en
primer lugar una causa", pues el actor ha invocado ante el Poder
Judicial la proteccin de un derecho: el de mantener la
inamovilidad en el cargo de juez de este Tribunal para el cual
fue designado segn el procedimiento vigente para entonces en la
Constitucin Nacional y de acuerdo al alcance que dicha garanta
le reconoca. El Estado Nacional ha resistido tal pretensin, de
modo que se configura una controversia entre partes que sostienen
derechos contrapuestos, esto es una controversia "definida y
concreta" (Fallos: 242:353) que remite al estudio de puntos
regidos por normas constitucionales e infraconstitucionales de
naturaleza federal, lo cual es propio del mencionado poder (arts.
1y 2, ley 27; arts. 116 y 117 de la Constitucin Nacional).No
obsta a lo afirmado la circunstancia de que lo atinente al
contenido de una reforma constitucional haya sido atribuido
vlidamente a un poder distinto del judicial, pues aun en tales
hiptesis siempre este departamento, a la luz de la Constitucin,
3

est habilitado para juzgar en los casos que se le planteen, si

el acto impugnado ha sido expedido por el rgano competente,
dentro del marco de sus atribuciones y con arreglo a las
formalidades a que est sujeto. El mandato de la Constitucin que
pesa sobre el Poder Judicial es el de descalificar todo acto que
se oponga a aqulla (Fallos: 32:120); planteada una causa, no hay
otro poder por encima del de esta Corte para resolver acerca de
la existencia y de lmites de las atribuciones constitucionales
otorgadas a los otros poderes y del deslinde de atribuciones de
stos entre s. No admite excepciones, en esos mbitos, el
principio reiteradamente sostenido por este Tribunal, desde 1864,
en cuanto a que "es el intrprete final de la
Constitucin"(Fallos: 1:340).Si la esencia de nuestro sistema de
gobierno radica en la limitacin de los poderes de los distintos
rganos y en la supremaca de la Constitucin, ningn
departamento puede ejercer lcitamente otras facultades que las
que le han sido acordadas (Fallos: 137:47) y es del resorte de
esta Corte juzgar "la existencia y lmites de las facultades
privativas de los otros poderes" (Fallos: 210:1095) y "la
excedencia de las atribuciones" en la que stos puedan incurrir
(Fallos:254:43).En suma, incluso en los casos en que la
interpretacin constitucional lleve a encontrar que determinadas
decisiones han sido atribuidas con carcter final a otras ramas
del gobierno, el Tribunal siempre estar habilitado para
determinar si el ejercicio de una potestad de dicha naturaleza ha
sido llevado a cabo dentro de los lmites de sta y de acuerdo
con los recaudos que le son anejos. El quebrantamiento de algunos
de los mentados requisitos o el desborde de los lmites de la
atribucin, haran que la potestad ejercida no fuese, entonces,
la de la Constitucin y all es donde la cuestin deja de ser
inmune a la revisin judicial por parte del Tribunal encargado
-por mandato de aqulla- de preservar la supremaca de la Ley
Fundamental.
6) Que, adems, la doctrina del control judicial sobre el proceso
de reforma de la Constitucin fue elaborada por el Tribunal hace
ms de treinta aos, pues surge de la recta interpretacin de la
sentencia dictada in re: "Soria de Guerrero, Juana Ana c/ Bodegas
y Viedos Pulenta Hnos. S.A.". En ese precedente, se aplic a la
actividad de una convencin reformadora el principio
jurisprudencial que limitaba las facultades jurisdiccionales
respecto del procedimiento de "formacin y sancin" de las leyes.
Sin embargo, se afirm que esa regla general slo cedera si se
demostrase la falta de concurrencia de los "requisitos mnimos e
4

indispensables" que condicionan la sancin de la norma

constitucional reformada (conf. considerandos 3 y 4 de Fallos:
256:556).Al respecto, es elocuente que el Congreso de la Nacin
-al emitir en diciembre de 1993 la declaracin de necesidad de la
reforma y fijar mediante una ley, segn la prctica
constitucional argentina, los puntos a revisar- haya expresado
mediante trminos inequvocos -aun cuando no era necesario- su
conocimiento y aceptacin del carcter justiciable de los lmites
del poder reformador, puesto que al prever la sancin de nulidad
de las "modificaciones, derogaciones y agregados que realice la
Convencin Constituyente apartndose de la competencia
establecida..."(art. 6 de la ley 24.309), dicha prescripcin
presupone la existencia de un poder dotado de facultades
suficientes para realizar el control sobre el alcance de las
disposiciones y derogaciones adoptadas por la convencin, que
permita privar de efectos a las realizadas en infraccin a los
lmites impuestos, el cual no puede ser otro que aquel que tiene
como atribucin esencial la de preservar la supremaca
constitucional: el Judicial. Por lo dems, la invalidez del
procedimiento de reforma de la Constitucin dista de ser una
materia novedosa en los antecedentes que dieron lugar a nuestra
Carta Magna, pues Alberdi prevena en 1852 sobre la ineficacia de
la proposicin de reformas que no estuvieren apoyadas por dos
terceras partes del Congreso, o por dos terceras partes de las
legislaturas provinciales (art. 39 del proyecto de constitucin
acompaado a Las Bases).
7) Que en cuanto al fondo del asunto, la facultad de reformar la
Constitucin no puede exceder el marco de la regulacin
-constitucional- en que descansa. Este Tribunal ha afirmado
recientemente esta doctrina respecto del poder constituyente
derivado provincial (Fallos: 316:2743), con cita dela opinin
coincidente de Manuel Gorostiaga, en el sentido de que las
facultades atribuidas en nuestro sistema constitucional a las
convenciones constituyentes estn limitadas (conf.Manuel
Gorostiaga, "Facultades de las Convenciones Constitucionales",
Rosario, 1898, pgs. 52 y 53). Restriccin que tambin resulta
del texto del art. 30 de la Constitucin Nacional que, tras
declarar la posibilidad de que aqulla sea reformada "en el todo
o en cualquiera de sus partes" y conferir al Congreso de la
Nacin la funcin de declarar la necesidad de la reforma,
atribuye su realizacin a "una Convencin convocada al efecto"
(el nfasis es agregado); precisamente, la expresin que se
subraya, situada al final del artculo citado, pone de manifiesto
5

que la convencin se rene con la finalidad de modificar aquellas

clusulas constitucionales que el Congreso declar que podan ser
reformadas y sobre las que el pueblo de la Nacin tuvo
oportunidad de pronunciarse al elegir a los convencionales y no
otras, sobre las que no concurren dichos requisitos.
8) Que tanto es esencial esta caracterstica de la convencin
reformadora de contar con poderes limitados que por ello,
metodolgicamente, la declaracin de necesidad de reforma de la
Constitucin Nacional no se incluye entre las atribuciones del
Congreso que reglamenta la parte segunda de la Ley Fundamental,
sino en la primera parte que contempla las "Declaraciones,
derechos y garantas", pues es una afirmacin sobre la naturaleza
de la propia Constitucin que se sita como ley suprema del pas.
El constituyente originario quiso que el procedimiento del art.
30 reflejase verdaderamente la voluntad soberana del pueblo en
cada una de sus etapas y que toda reforma fuese fruto de una
reflexin madura. Por ello, al rgano donde naturalmente est
representado ese poder soberano le compete declarar la necesidad
de reforma e incluir las partes o puntos cuya revisin justifica
la convocatoria y a otro cuerpo legislativo distinto, tambin
representativo de la soberana, le corresponde llevar a cabo la
actividad reformadora dentro de ese marco. En un rgimen
republicano, fundado sobre el principio de la soberana del
pueblo, debe ser la misma constitucin poltica del Estado la que
establezca y asegure su propia existencia, imposibilitando
reformas inopinadas o antojadizas (conf. Juan A. Gonzlez
Caldern, Derecho Constitucional Argentino, tomo 1, Buenos Aires,
1917, pgs. 330,334, 335, 340).En la adecuacin o en el exceso
respecto de esos lmites reside la cuestin a resolver en el sub
lite y este Tribunal centrar su juicio en las relaciones entre
la ley 24.309 y el ejercicio de la actividad reformadora. Cabe
recordar que no se trata de confrontar un acto legislativo
material tpico con un acto emanado de la convencin reformadora,
pues la declaracin por el Congreso de la necesidad de reforma
bajo las condiciones que expresa el texto de la Constitucin, es
un acto del poder pre constituyente aun cuando en la historia
constitucional argentina se haya implementado mediante la forma
de leyes-, que se funda directamente en la Constitucin.
9) Que, por ello, no parece conducente -como postula el seor
Procurador General- un examen de la intencin de los
convencionales que resulta de los debates realizados en el seno
de la convencin, sino la profundizacin de la intencin de
quienes fijaron los puntos habilitados para su revisin, tal como
6

resulta de la letra y del espritu de la ley 24.309 y de sus

antecedentes. Sin duda, quien tiene poderes para realizar un
cometido, debe contar con las facultades implcitas necesarias
para llevar a buen trmino la misin deferida. Mas predicar la
presencia de poderes de dicha naturaleza es nicamente reconocer
ciertas atribuciones que son imprescindibles para el ejercicio de
las expresamente concedidas, que puedan considerarse adecuadas y
compatibles con el diseo general de la Constitucin, pero que no
son substantivas ni independientes de los poderes expresamente
concedidos, sino auxiliares y subordinadas (Fallos: 300:1282;
301:205). La invocacin de denominada teora de los poderes
implcitos no puede justificar un desconocimiento de que el
principio que sostiene el diseo institucional de la repblica es
que ningn poder puede arrogarse mayores facultades que las que
le hayan sido expresamente conferidas, pues si de un poder
expreso pudiera implicarse otro de anloga consistencia se
destruyen los lmites de la concesin y no tardara en echarse
por tierra todo el aludido equilibrio de la Constitucin
(Fallos:318:1967).Esos poderes implcitos, en el caso, son los
que resultan de la finalidad, el sentido y el alcance de la
reforma, que se definieron en los acuerdos de fuerzas polticas
que precedieron la declaracin del Congreso y que, en la historia
constitucional argentina, han contribuido a formar el consenso
necesario para el cumplimiento del procedimiento establecido en
el art. 30 de la Constitucin Nacional (conf. Debate de la ley
24.309, Diario de Sesiones Cmara de Diputados de la Nacin,
sesin del 20/21 de diciembre de 1993, pg.4092). Esta finalidad,
sentido y alcance, se expresaron en las llamadas "coincidencias
bsicas" y se hicieron constar en el art. 2 de la ley 24.309.
10) Que la sancin explcita de nulidad contenida en el art. 6 de
la ley 24.309, para todo aquello que comportase una modificacin,
derogacin o agregado a la competencia establecida en los arts. 2
y 3 de ese cuerpo normativo, revela el carcter de restriccin
explcita que el Congreso atribuy a aquello que alterase o
excediese el marco de la habilitacin, sin perjuicio de la
prohibicin contenida en el art. 7de la ley bajo examen. Sin
duda, la sancin representa un nfasis innecesario -que revela la
indudable intencin de los representantes del pueblo, segn
resulta del debate en el seno del Congreso-, dirigido a aventar
los "fantasmas" que pudiesen obstruir la convocatoria a una
reforma sobre la base de infundados argumentos relativos a los
peligros de una convencin de poderes ilimitados (conf. debate de
la ley 24.309 Diario de Sesiones Cmara de Senadores, sesin del
7

21 de octubre de 1993, intervencin del senador Eduardo Menem,

pg.3869).
11) Que la seccin tercera del ttulo primero de la segunda
parte de la Constitucin Nacional, relativa al Poder Judicial,
trata en el captulo I: "De su naturaleza y duracin". El art. 96
de este captulo, en la numeracin anterior a la reforma,
dispona, en lo que interesa en el sub lite: que "Los jueces de
la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Nacin
conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta...". Esta
norma, consagrada en el texto constitucional de 1853, no fue
incluida entre las clusulas que la convencin reformadora estaba
habilitada para revisar, segn los arts. 2 y 3 de la ley 24.309.
En ningn caso se mencion el recordado art. 96 y, antes bien,
esa clusula mantuvo intacta su redaccin en el texto sancionado
en 1994 (art.110).
12) Que en el "Ncleo de Coincidencias Bsicas" tampoco aparece
explcita ni implcitamente la mencin a la garanta de
inamovilidad con el contenido con el cual haba sido establecida
para los jueces federales por el citado art.96 de la
Constitucin. En ningn prrafo de los puntos I y J del "Ncleo
de Coincidencias Bsicas", relativos a la designacin y a la
remocin de los magistrados federales -temas que correspondan a
las reformas de los arts. 86, inc. 5, y 45 de la Constitucin
Nacional-, aparece algn contenido que pudiera interpretarse
racionalmente como relativo a la posibilidad de fijar un trmino
a la garanta de inamovilidad de los jueces federales con motivo
del cumplimiento de una edad determinada. El nico punto
vinculado de alguna manera a la cesacin de la garanta de la
inamovilidad en los trminos en vigencia fue el relativo al modo
de remocin de los magistrados federales de tribunales
inferiores, que deba instrumentarse por un jurado de
enjuiciamiento (punto J, ap. 2, del citado "Ncleo..."), en
tanto, con relacin a los miembros de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, la reforma deba mantener la remocin
"nicamente por juicio poltico, por mal desempeo o por delito
en el ejercicio de sus funciones, o por crmenes comunes" (punto
J, ap. 1).
13) Que si bien el art. 2, inciso a, de la ley 24.309 habilit a
modificar el art. 99 -numeracin anterior a la reforma- del
captulo I, seccin tercera, ttulo primero, de la segunda parte
de la Constitucin Nacional, y que el art.2, inciso c, de la ley
que se examina, autoriz la incorporacin de un nuevo artculo en
8

este captulo -que, como se ha dicho, est dedicado a tratar la

naturaleza del Poder Judicial de la Nacin-, ello slo se
correlaciona con el apartado H del "Ncleo de Coincidencias
Bsicas" y responde a la voluntad de crear el Consejo de la
Magistratura, cuyo rol institucional y atribuciones conciernen al
Poder Judicial de la Nacin.
14) Que no puede razonablemente admitirse que, con motivo de la
reforma de una clusula relativa a las atribuciones del Poder
Ejecutivo Nacional, a saber, la intervencin del seor presidente
de la Nacin en la designacin de los magistrados federales -art.
99, inciso 4, de la Constitucin reformada- materia que estaba
explcitamente habilitada puesto que el art. 86, inc. 5, del
texto anterior, haba sido incluido en el art. 2, inciso a, de la
ley 24.309-, la convencin reformadora incorpore una clusula
ntidamente extraa a las atribuciones del Poder Ejecutivo de la
Nacin, puesto que todo lo concerniente a la inamovilidad de los
jueces es inherente a la naturaleza del Poder Judicial de la
Nacin y configura uno de los principios estructurales del
sistema poltico establecido por los constituyentes de 1853, al
punto que es uno de los dos
contenidos sobre los que se asienta la independencia de este
departamento y que ha sido calificada por el Tribunal, antes que
de un privilegio en favor de quienes ejercen la magistratura,
como una garanta en favor de la totalidad de los habitantes
(Fallos: 319:24).
15) Que, por las razones expuestas, esta Corte no comparte la
afirmacin de que el Congreso, en cumplimiento de su funcin
preconstituyente, habilit una modificacin de significativa
trascendencia a la garanta de la inamovilidad de los magistrados
judiciales federales a partir del cumplimiento de una edad
determinada, ya que una alteracin tan substancial no reconoce
habilitacin suficiente en las facultades implcitas que se
derivan de la expresa atribucin de reformar -en los trminos del
apartado I del A Ncleo de Coincidencias Bsicas incorporado a la
ley 24.309- el rgimen de designacin, ni jams puede entenderse
como implicado en una mera adecuacin o actualizacin de las
facultades del Poder Ejecutivo. El tribunal a quo, adems, se
equivoca al fundar la no aplicacin al actor de las clusulas
impugnadas en la doctrina de los derechos adquiridos al amparo de
un rgimen constitucional diferente. La discusin que versa sobre
la posibilidad de invocar derechos adquiridos frente a las
disposiciones sancionadas regularmente por una convencin
reformadora de la Constitucin Nacional, resulta abstracta en la
9

presente causa, pues el art. 99, inciso 4, prrafo tercero de la

Constitucin reformada, no puede aplicarse al actor por vicio de
nulidad absoluta, en virtud de haberse configurado un manifiesto
exceso en las facultades de que dispona la convencin, conforme
al procedimiento reglado por el art. 30 de la Constitucin
Nacional y a lo dispuesto en la declaracin de necesidad
instrumentada mediante la ley 24.309.
16) Que esta sentencia no comporta un pronunciamiento sobre
aspectos de naturaleza substancial que conciernen a la
conveniencia o inconveniencia de la norma impugnada-juicio que no
est en las atribuciones propias del Poder Judicial-, sino en la
comprobacin de que aqulla es fruto de un ejercicio indebido de
la limitada competencia otorgada a la convencin reformadora. En
un pronunciamiento reciente (causa G.405 XXXIII "Gmez Diez,
Ricardo y otros c/ P.E.N. - Congreso de la Nacin", sentencia del
31 de marzo de 1999) este Tribunal ha puntualizado lanecesidad de
preservar al Poder Judicial de "la sobre judicializacin de los
procesos de gobierno" (considerando ms con parejo nfasis ha
destacado en dicho precedente que esa autorrestriccin en modo
alguno supone que este poder abdique del control de
constitucionalidad de las normas o actos emanados de los otros
poderes del Estado como es una convencin reformadora-, cuando
se observen -como en el caso- los recaudos constitucionales que
habiliten su jurisdiccin (considerando 18).De ah, pues, que la
transgresin verificada en el sub lite determina que esta Corte
deba restablecer la vigencia de la Constitucin Nacional, en
cumplimiento de la primera y ms elevada misin que
constitucionalmente le corresponde. Con igual celo por esta
funcin propia, los jueces de la Nacin incluidos los actuales
magistrados de esta Corte Suprema, tras la reforma de 1994, hemos
jurado "cumplir y hacer cumplir la Constitucin Nacional conforme
al texto sancionado en 1853, con las reformas de 1860, 1866,
1898, 1957 y las modificaciones realizadas por la reciente
Convencin Constituyente, en los trminos de las normas que
habilitaron su funcionamiento" (acordada de la Corte Suprema 58,
Fallos:317:570; Libro de Actas de la Corte Suprema, folios 339,
343,347, donde constan nuestros juramentos). Este compromiso
republicano impone el deber de decidir este asunto con arreglo a
las consideraciones precedentes.
Por ello, odo el seor Procurador General, se declara procedente
el recurso extraordinario en los trminos sealados, se revoca la
sentencia apelada y, en los trminos del art. 322 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin, se hace lugar a la
10

demanda y se declara la nulidad de la reforma introducida por la

convencin reformadora de 1994 en el art. 99, inc 4, prrafo
tercero -y en la disposicin transitoria undcima- al art. 110 de
la Constitucin Nacional. Costas al vencido (art. 68 Cdigo
Procesal Civil y Comercial dela Nacin). Notifquese y
devulvanse los autos. JULIO S.NAZARENO - EDUARDO MOLINE O=CONNOR
- AUGUSTO CESAR BELLUSCIO.
ANTONIO BOGGIANO - GUILLERMO A. F. LOPEZ - GUSTAVO A. BOSSERT
(disidencia parcial) - ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ (segn mi voto).
ES COPIA

VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ

Considerando:
1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal -Sala III- revoc la sentencia dictada en
la instancia anterior en cuanto haba declarado la invalidez de
la reforma constitucional y la confirm en cuanto a la
procedencia de la accin declarativa. En los trminos del art.
322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin afirm que
el art. 99, inc. 4, prrafo tercero, de la Constitucin Nacional
reformada, no altera la garanta de inamovilidad de que goza el
actor, juez de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en
razn de su designacin bajo el rgimen constitucional anterior a
la reforma de 1994. Contra ese pronunciamiento, la parte
demandada interpuso el recurso extraordinario federal, que fue
concedido a fs. 221/221 vta.
2) Que los argumentos por los cuales el Estado
Nacional pretende la apertura del recurso extraordinario son los
siguientes: a) es errnea la lnea divisoria entre magistrados
federales designados bajo el rgimen previsto por la
Constitucin, en su texto anterior a la reforma de 1994, y los
magistrados nombrados por el nuevo rgimen; no existen derechos
adquiridos frente a la modificacin de la norma que otorgaba el
ejercicio vitalicio del cargo; b) el nuevo texto constitucional
no modific la garanta de inamovilidad de los jueces, pues el
art. 99, inc. 4, de la Ley Fundamental contiene, tal como fue la
intencin de los seores convencionales, una exigencia de
carcter objetivo e impersonal; c) la reforma constitucional en
el punto que se halla en discusin es vlida y responde a los
11

trminos de la norma que la convoc y que le atribuy

competencia; ello es as, pues tanto el art. 2 de la ley 24.309,
como el "Ncleo de Coincidencias Bsicas", contemplaron como
materia de revisin lo relativo a la "designacin de los jueces
federales"; d) la sentencia est viciada por incongruencia, por
no aplicar una norma constitucional sin pronunciarse sobre su
validez; e) tambin incurre en arbitrariedad por no rebatir los
fundados argumentos de su parte, contrarios a la admisibilidad de
la accin declarativa en el sub lite.
3) Que en lo concerniente a la procedencia formal dela demanda en
los trminos del art. 322 del Cdigo Procesal civil y Comercial
de la Nacin, los agravios de la demandada son inadmisibles por
los fundamentos expuestos por el seor Procurador General de la
Nacin en el dictamen que antecede, a cuyos argumentos
corresponde remitirse por razones de brevedad.
4) Que el Tribunal comparte, asimismo, la opinin vertida por el
seor Procurador General en el captulo VII de su dictamen, en
cuanto al fundamento y alcance de la admisibilidad formal del
recurso extraordinario, pues se halla en tela de juicio la
validez e interpretacin de clusulas de la Constitucin Nacional
y de otras normas federales relativas al cumplimiento del
procedimiento previsto en el art. 30 de la Ley Fundamental, y la
decisin definitiva del superior tribunal de la causa es
Contraria al derecho que en ellas fund el apelante.
5) Que la conclusin precedente importa afirmar el carcter
justiciable de la cuestin sub examine, pues son aplicables las
consideraciones efectuadas por el Tribunal, al respecto, en el
precedente de Fallos: 318:1967.
En efecto, la presente resulta -en primer lugar- una "causa",
pues el actor ha invocado ante el Poder Judicial la proteccin de
un derecho: el de mantener la inamovilidad en el cargo de juez de
este Tribunal para el cual fue designado segn el procedimiento
vigente para entonces en la Constitucin Nacional y de acuerdo al
alcance que dicha garanta le reconoca. El Estado Nacional ha
resistido tal pretensin, de modo que se configura una
controversia entre partes que sostienen derechos contrapuestos,
esto es una controversia "definida y concreta" (Fallos: 242:353)
que remite al estudio de puntos regidos por normas
constitucionales e infraconstitucionales de naturaleza federal,
lo cual es propio del mencionado poder (arts. 1 y 2, ley 27;
arts. 116 y 117 dela Constitucin Nacional).
12

6) Que la cuestin de fondo sometida a conocimiento de esta Corte

ha sido considerada en anterior oportunidad por el voto del juez
Vzquez en la sentencia del da 22 de junio del corriente ao
recada en la causa I.90 XXIV "Iribarren, Casiano Rafael c/ Santa
Fe, Provincia de s/ accin declarativa".
El anlisis efectuado en ese caso, con adecuacin a las
circunstancias propias del sub lite, constituir el eje de la
presente decisin.
7) Que, en ese orden de ideas, corresponde recordar que el
Congreso Nacional, en ejercicio de sus poderes preconstituyentes,
sancion la ley 24.309 declarativa de la necesidad de la reforma
parcial de la Constitucin Nacional de 1853 con las
modificaciones de 1860, 1866, 1898 y 1957 (art.1).Que en los
arts. 2 y 3 de esa ley se fijaron los puntos y artculos que
quedaban habilitados para su tratamiento, debate y resolucin por
la convencin reformadora convocada para sancionar la reforma.
8) Que una detenida lectura de tales preceptos muestra que
ninguno habilit la modificacin de los alcances de la garanta
de inamovilidad vitalicia consagrada en el art. 96 de la
Constitucin Nacional de 1853 (actual art.110), en virtud de la
cual los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales
inferiores de la Nacin conservarn sus empleos mientras dure su
buena conducta. En tal sentido, el art. 2 de la ley 24.039
autoriz a la convencin reformadora exclusivamente a modificar
el texto de los arts. 45, 46, 48,55, 67 (inc. 27), 68, 69, 70,
71, 72, 76, 77, 78, 80, 81, 82,83, 84, 85, 86 (incs. 1, 3, 5, 10,
13 y 20), 87 y 99 de la Carta Magna. Por su parte, el art. 3
habilit solamente la reforma de los arts. 63, 67, 86, 106, 107 y
108 del texto constitucional de 1853. Es decir, en ningn caso se
mencion al recordado art. 96 y, antes bien, esta ltima clusula
mantuvo intacta su redaccin en el texto sancionado en 1994
(art.110).
9) Que, por otro lado, en el "Ncleo de Coincidencias Bsicas"
contenido en el propio art. 2 de la ley 24.309, cuyo objetivo era
aclarar la finalidad, sentido y alcance de las reformas que
quedaban habilitadas para su tratamiento y resolucin por la
convencin reformadora, tampoco se contempl en forma explcita o
implcita la posibilidad de modificar los alcances de la garanta
de inamovilidad vitalicia del art. 96 de la Constitucin Nacional
de 1853, y mucho menos disponer que la superacin de cierta edad
por parte de los jueces federales obrara por s misma como
causal de cesacin de esa garanta.
13

Que, sobre el particular, debe ser observado que en ningn

prrafo de los puntos I y J del citado "Ncleo de Coincidencias
Bsicas" (referidos, respectivamente, a la designacin de los
magistrados federales y a su remocin), se prev como tema
habilitado el relativo al establecimiento de la caducidad de la
garanta de inamovilidad de los jueces por cumplimiento de cierta
edad. Es ms: en lo que especficamente concierne a la remocin,
el punto J del "Ncleo de Coincidencias Bsicas" seal
expresamente, como contenido material de la reforma, que las
nicas causales admitidas para el desplazamiento de los
magistrados, tanto de la Corte Suprema como de los tribunales
inferiores, seran la de mal desempeo, delito en el ejercicio de
las funciones o autora de crmenes comunes. Tales causales ya
estaban previstas, como nicas y excluyentes de otras, en el
texto constitucional de 1853 (art.45).
10) Que, en lo que aqu cabe destacar, las modificaciones a la
Constitucin de 1853 que autoriz la ley 24.309 con incidencia en
la cesacin de la garanta de inamovilidad vitalicia consagrada
por el art. 96, se refirieron pura y exclusivamente al modo de
remocin de los magistrados federales de tribunales inferiores,
lo cual deba instrumentarse segn la nueva Constitucin a travs
de un Jurado de Enjuiciamiento (punto J, ap. 2, del "Ncleo de
Coincidencias Bsicas"),implicando la reforma que para tales
magistrados ya no sera necesario el juicio poltico, extremo que
se mantena slo para los jueces de la Corte Suprema de la Nacin
(cit.punto J, ap. 1).
11) Que tampoco puede ser afirmado que lo dispuesto por el
sancionado art. 99, inc. 4, prrafo tercero, hubiera estado
habilitado dentro del elenco de modificaciones y reformas
autorizadas por la ley 24.309 relativamente a las atribuciones
del Poder Ejecutivo Nacional. En ese orden de ideas, en el punto
A del "Ncleo de Coincidencias Bsicas" contenido en el art.
2de la ley 24.309, se clarific exclusivamente sobre cul
deba ser el alcance que asumiran las reformas al art. 86 de la
Constitucin de 1853, con el fin de que sus incs. 1, 10, 13 y 20
se adecuaran en su redaccin a la aparicin de la nueva figura
del jefe de Gabinete de Ministros. Como se ve, la cuestin no
concerna a la aqu tratada.
Que, asimismo, ninguno de los temas habilitados por el art. 3 de
la ley 24.309 respecto de las atribuciones presidenciales
guardaba relacin, ni siquiera incidental, con la regla
finalmente introducida en el art. 99, inc. 4, prrafo tercero. Al
14

respecto, dicha disposicin de la ley declarativa de la reforma

constitucional slo aludi a la posibilidad de establecer -por
nuevo inc al art. 86 de la Constitucin de 1853- el acuerdo del
Senado para la designacin de ciertos funcionarios de organismos
de control y del Banco Central, excluida la Auditoria General de
la Nacin (punto D), y a la actualizacin de las atribuciones del
Poder Ejecutivo Nacional (punto E), lo cual, bien entendido,
significaba "...eliminar y dejar sin efecto aquellas normas (del
artculo) 86 que haban sido derogadas, ya que no se aplicaban y
el tiempo las haba tornado intiles, inservibles y
obsoletas..."(confr. Diario de Sesiones de la Convencin Nacional
Constituyente, intervencin del convencional Llano, versin
taquigrfica de la 34a. Reunin, 3a. Sesin Ordinaria del
18.8.94, pg. 4629. En anlogo sentido, convencional Auyero, pg.
4616; convencional Cullen, pg. 4658), pero no introducir ex novo
aspectos no habilitados expresa y claramente por el Congreso de
la Nacin.
12) Que en el seno de la Convencin Nacional Constituyente hubo
quienes destacaron muy especialmente, por una parte, la ausencia
de una habilitacin legal para que el cuerpo sancionara una
clusula como la que finalmente se introdujo en el art. 99, inc.
4, prrafo tercero, de la Constitucin de 1994, y, por la otra,
que no haba sido propuesta tampoco por la ley 24.309 la
modificacin del alcance y efectos de la garanta de inamovilidad
vitalicia de los jueces establecida por el art. 96 de la
Constitucin de 1853 (confr.cit. Diario de Sesiones de la
Convencin Nacional Constituyente, intervencin del convencional
Cullen, pgs. 4660/4661; convencional Maeder, pg. 4665).
13) Que los propios antecedentes de la ley 24.309 corroboran lo
que se ha expuesto hasta aqu en orden a que no era tema de
reforma constitucional habilitado el atinente a la cesacin de la
garanta de inamovilidad por cumplimiento de cierta edad.
En efecto, sobre el particular guardaron un significativo
silencio: a) el documento del 1 de diciembre de 1993, relativo a
los puntos de acuerdo sobre la reforma constitucional de las
comisiones del radicalismo y del justicialismo para ser puestos a
consideracin de los organismos partidarios; b) el Acuerdo para
la Reforma de la Constitucin Nacional del 13 de diciembre de
1993 firmado por el seor presidente de la Nacin y presidente
titular del Partido Justicialista, y por el presidente del Comit
Nacional de la Unin Cvica Radical; y c) el debate parlamentario
15

de la ley 24.309, tanto en la Honorable Cmara de Senadores como

en la de Diputados de la Nacin.
14) Que, a esta altura, es menester poner de relieve que, de
ningn modo, los poderes conferidos a una Convencin
Constituyente pueden reputarse ilimitados, porque el mbito de
aqullos se halla circunscripto por los trminos de la norma que
la convoca y le atribuye competencia. En sentido coincidente vale
destacar que, las facultades atribuidas a las convenciones
constituyentes estn condicionadas"...al examen y crtica de los
puntos sometidos a su resolucin, dentro de los principios
cardinales sobre que descansa la constitucin..." (Manuel
Gorostiaga, "Facultades de las Convenciones Constitucionales",
pgs. 52 y 53, Rosario, 1898; Fallos: 316:2743).
15) Que lo dicho precedentemente no se ve alterado por la
invocacin que se ha hecho en autos acerca del necesario
reconocimiento que debe hacerse sobre la existencia de facultades
implcitas en cabeza de la convencin reformadora.
Sin duda, quien tiene poderes para realizar un cometido, debe
contar con facultades implcitas necesarias para llevar a un buen
trmino la misin deferida. Mas predicar la presencia de
facultades de esa naturaleza es nicamente reconocer ciertas
atribuciones imprescindibles para el ejercicio de los poderes
expresamente concedidos, pero que no son substantivas ni
independientes de estos ltimos, sino auxiliares y subordinadas.
De ah que no quepa inferir que una modificacin de significativa
trascendencia, como es la que atae a establecer una limitacin
por razn de edad a la garanta de la inamovilidad de los
magistrados judiciales federales, hubiera quedado habilitada
suficientemente en las facultades implcitas que se derivan de la
expresa atribucin de reformar -en los trminos del apartado I
del A Ncleo de Coincidencias Bsicas incorporado a la ley
24.309- el rgimen de designacin, ni jams puede entenderse como
implicado ese tema en el de la adecuacin o actualizacin de las
facultades del Poder Ejecutivo.
-16) Que toda vez que la ley 24.309 que declar la necesidad de
la reforma constitucional, dispuso expresamente en su artculo
sexto que "...sern nulas de nulidad absoluta todas las
modificaciones, derogaciones y agregados que realice la
Convencin Constituyente apartndose de la competencia
establecida en los arts. 2 y 3de la presente ley de
declaracin..."(art. 6), resulta incuestionable que esta Corte en
carcter de interprete final de la Constitucin Nacional, se
16

halla facultada para cumplir con el mandato implcito contenido

en tal precepto resolviendo lo propio. La misma presencia del
art. 6 de la ley 24.309 presupone la existencia de un poder
dotado de facultades suficientes para realizar el control de la
competencia actuada por la convencin reformadora, que permita
privar de efectos aquello realizado en infraccin a los lmites
impuestos, el cual no puede ser otro que aquel que tiene como
atribucin esencial la de preservar la supremaca constitucional:
el Judicial.
17) Que, en las condiciones que anteceden, por razn de no
responder a habilitacin alguna contenida en la ley 24.309,
corresponde considerar nula de nulidad absoluta la clusula del
art. 99, inc. 4, prrafo tercero, de la Constitucin Nacional
sancionada en 1994 (art. 6de la ley citada), as como, por
lgica implicancia, la disposicin transitoria undcima.
18) Que tal conclusin torna abstracto el tratamiento de la
cuestin que versa sobre la posibilidad de distinguir la
situacin de los magistrados designados bajo el rgimen
constitucional vigente hasta 1994 frente a los nombrados con
posterioridad, como asimismo la que versa sobre la imposibilidad
de invocar derechos adquiridos frente a las disposiciones
sancionadas regularmente por una convencin reformadora de la
Constitucin Nacional.
19) Que, valga aclararlo, esta sentencia no comporta un
pronunciamiento sobre aspectos de naturaleza substancial que
conciernen a la conveniencia o inconveniencia de la clusula
impugnada -juicio ajeno a la tarea que incumbe al
Poder Judicial-, sino que se asienta en la comprobacin de que
aqulla es fruto de un ejercicio indebido de la limitada
competencia otorgada a la convencin reformadora.
20) Que, por lo dems, el juramento que el Tribunal ha brindado a
la Constitucin Nacional sancionada en Santa Fe, Paran, en el
ao 1994, no import enervar el irrenunciable deber que le
compete de ejercer el control pertinente en los casos que
requieran del examen de la validez de las disposiciones
sancionadas por la convencin en ejercicio de su poder
constituyente derivado (ley 24.309), ni menos an, el desempeo
en modo alguno de la funcin legitimante que le confiere el
propio ordenamiento que se manda jurar.
Por ello, odo el seor Procurador General, se declara procedente
el recurso extraordinario; se revoca la sentencia apelada y, en
17

los trminos del art. 322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin, se hace lugar a la demanda, por lo que se declara
nula de nulidad absoluta la clusula contenida en el art. 99,
inc. 4, apartado tercero de la Constitucin Nacional (art.
6de la ley 24.309), as como, por lgica implicancia, su
disposicin transitoria undcima. Costas al vencido (art. 68 del
cdigo citado). Notifquese y devulvanse los autos. ADOLFO
ROBERTO VAZQUEZ.
ES COPIA
DISIDENCIA PARCIAL DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON GUSTAVO A.
BOSSERT
Considerando:
1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal -Sala III- revoc la sentencia dictada en
la instancia anterior en cuanto haba declarado la invalidez de
la reforma constitucional y la confirm respecto a la procedencia
de la accin declarativa. En los trminos del art. 322 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin afirm que el art. 99,
inc. 4, prrafo tercero, de la Constitucin Nacional reformada,
no altera la garanta de la inamovilidad de que goza el actor,
doctor Carlos Santiago Fayt, juez de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, en razn de su designacin bajo el rgimen
constitucional anterior a la reforma de 1994. Contra ese
pronunciamiento, la parte demandada interpuso el recurso
extraordinario federal, que fue concedido a fs. 221/221 vta.
2) Que los argumentos por los cuales el Estado Nacional pretende
la apertura del recurso extraordinario son los siguientes: a) es
errnea la lnea divisoria entre magistrados federales designados
bajo el rgimen previsto por la Constitucin, en su texto
anterior a la reforma de 1994, y los magistrados nombrados por el
nuevo rgimen; no existen derechos adquiridos frente a la
modificacin de la norma que otorgaba el ejercicio vitalicio del
cargo; b) el nuevo texto constitucional no modific la garanta
de la inamovilidad de los jueces, pues el art. 99, inc. 4, de la
Ley Fundamental contiene, tal como fue la intencin de los
seores convencionales, una exigencia de carcter objetivo e
impersonal; c) la reforma constitucional en el punto que se halla
en discusin, es vlida y responde a los trminos de la norma que
la convoc y que le atribuy competencia; ello es as, pues tanto
el art. 2 de la ley 24.309, como el "Ncleo de Coincidencias
Bsicas", contemplaron como materia de revisin lo relativo a la
18

"designacin de los jueces federales"; d) la sentencia est

viciada por incongruencia, por no aplicar una norma
constitucional sin pronunciarse sobre su validez; e) tambin
incurre en arbitrariedad por no rebatir los fundados argumentos
de su parte, contrarios a la admisibilidad de la accin
declarativa en el sub lite.
3) Que en lo concerniente a la procedencia formal dela demanda en
los trminos del art. 22 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin, los agravios de la demandada son inadmisibles por los
fundamentos expuestos por el seor Procurador General de la
Nacin en el dictamen que antecede, a cuyos argumentos
corresponde remitirse por razones de brevedad.
4) Que el Tribunal comparte, asimismo, la opinin vertida por el
seor Procurador General en el captulo VII de su dictamen, en
cuanto al fundamento y alcance de la admisibilidad formal del
recurso federal, pues se halla en tela de juicio la validez e
interpretacin de clusulas de la Constitucin
Nacional y de otras normas federales relativas al cumplimiento
del procedimiento previsto en el art. 30 de la Ley Fundamental, y
la decisin definitiva del superior tribunal de la causa es
contraria al derecho que en ellas fund el apelante.
5) Que en la tarea de establecer la inteligencia de las normas
federales a las que se refiere el art. 14 de la ley
48, la Corte no se encuentra limitada por las posiciones del
tribunal inferior y del recurrente, sino que le incumbe realizar
una declaratoria sobre el punto disputado, segn la
interpretacin que rectamente le otorga (doctrina de
Fallos: 308:647; 317:1773; 320:2647, entre muchos otros).
6) Que la independencia de los jueces hace a la esencia del
rgimen republicano y su preservacin no slo debe ser proclamada
sino respetada por los otros poderes y sentida como una vivencia
insustituible por el cuerpo social todo. Al respecto, ha dicho la
Suprema Corte de Estados Unidos de Norteamrica que una justicia
libre del control del Ejecutivo y del Legislativo es esencial, si
existe el derecho de que los procesos sean resueltos por jueces
exentos de la potencial dominacin de otras ramas del gobierno
("United States v.Will", 449 U.S. 200, 217-218; 1980, citado en
el fallo de esta Corte I.90 XXIV "Iribarren, Casiano Rafael c/
Santa Fe,
Provincia de s/ accin
19

declarativa", sentencia del 22 de junio de 1999, considerando

11).
7) Que el principio general de la inamovilidad de los jueces
establecido en el art. 110 de la Constitucin Nacional, esencial
para la preservacin de su independencia de criterio, ha sido
limitado por el citado art. 99, inc. 4, de la Constitucin
Nacional que tras establecer los actos necesarios para el
nombramiento de los jueces, dispone "un nuevo nombramiento,
precedido de igual acuerdo, ser necesario para mantener en el
cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la
edad de setenta y cinco aos. Todos los nombramientos de
magistrados cuya edad sea la indicada o mayor se harn por cinco
aos, y podrn ser repetidos indefinidamente, por el mismo
trmite".
Conforme a la disposicin transitoria undcima, la limitacin
temporal establecida en el art. 99, inc. 4, entrar en vigencia
cinco aos despus de la sancin de la reforma constitucional que
fue sancionada el 22 de agosto de 1994.
8) Que el primer mtodo de interpretacin al que debe acudir el
juez es el literal, conforme al cual debe atenderse a las
palabras de la ley. Esta Corte ha sealado que la primera fuente
de la ley es su letra y cuando sta no exige esfuerzos de
interpretacin debe ser aplicada directamente, con prescindencia
de consideraciones que excedan las circunstancias del caso
contempladas por la norma, y ello es as pues no cabe apartarse
del principio primario de sujecin de los jueces a la ley, ni
atribuirse el rol de legislador para crear excepciones no
admitidas por sta, pues de hacerlo podra arribarse a una
interpretacin que, sin declarar la inconstitucionalidad de la
disposicin legal, equivaliese a prescindir de su texto (Fallos:
313:1007).
9) Que conforme a dicho principio interpretativo, la limitacin a
la inamovilidad que impone el citado art. 99, inc. 4, ha sido
establecida respecto de quienes despus de la sancin de la
reforma constitucional "cumplan la edad de setenta y cinco aos".
Conforme a ello, tal limitacin no afecta la inamovilidad del
juez Fayt puesto que el actor, nacido el 1 de febrero de 1918
(ver fs. 92), ya haba superado esa edad al sancionarse la
reforma. La limitacin del art. 99, inc. 4, alcanza tanto a los
jueces designados con posterioridad a la reforma constitucional
como a quienes hemos sido designados con anterioridad a dicha
reforma, pero impone como condicin un hecho incierto y futuro
20

limitando su aplicacin a quienes con posterioridad a la reforma

cumplan 75 aos; el uso del tiempo futuro en la norma no deja
dudas sobre su alcance. Sostener lo contrario, darle a la
condicin de un hecho futuro impuesta por la norma un significado
propio de otra expresin capaz de abarcar el pasado, significara
el absurdo hermenutico de convertir la limitacin excepcional en
regla general.
10) Que la limitacin al principio bsico de la inamovilidad de
los jueces, por su naturaleza, como toda excepcin o lmite a
principios generales, debe ser interpretada estrictamente y no
extendiendo lo que surge del texto de la norma (doctrina de
Fallos: 316:2940, considerando 18).Un principio general admite
casi siempre excepciones y lo restrictivo de la excepcin es
tambin ya establecido y expresado en el derecho romano bajo la
expresin exceptionis strictissimae interpretationis (Rafael
Bielsa, Metodologa Jurdica, Santa Fe, Librera y Editorial
Castellv S.A., 1961,pg. 146).
11) Que "la citada interpretacin no admite discusin en tanto se
observe que el principio de inamovilidad de los jueces es
requisito esencial para la debida preservacin de las
instituciones republicanas, razn por la cual resulta necesario
interpretar en forma restrictiva...las disposiciones
constitucionales que permiten la separacin del cargo de aquellos
magistrados nombrados de conformidad con las leyes (Fallos:
312:1686, disidencia del juez Belluscio). Este razonamiento se
impone toda vez que el sistema constitucional de designacin y
remocin de los jueces y las leyes que reglamentan la integracin
de los tribunales, ha sido inspirado en mviles superiores de
elevada poltica institucional con el objeto de impedir el
predominio de intereses subalternos sobre el inters supremo de
la justicia y de la ley. Tal sistema se ha estructurado sobre un
pilar fundamental: la independencia propia del Poder Judicial,
requisito necesario para el control que deben ejercer los jueces
sobre los restantes poderes del Estado (Fallos: 310:804 pg. 815
y 312:1686, disidencia del juez Belluscio). Por ello, con el
alcance de los fundamentos dados en esta sentencia, se confirma
lo resuelto por el a quo en cuanto hace lugar a la accin
declarativa del seor juez doctor Carlos Santiago Fayt. Costas
por su orden. Notifquese y remtase GUSTAVO A. BOSSERT.
ES COPIA
---------------------------------------------------------------21

NOTA A FALLO
CASO FAYT; UN ANTES Y UN DESPUES EN LA JUSTICIA ARGENTINA
SUMARIO: 1) INTRODUCCION. 2) ANALISIS FACTICO. 3) CARCTER JUSTICIABLE.
4) LIMITE DEL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO.
5) CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. 6) INAMOVILIDAD DE LOS JUECES.
7) REFORMAS ANTERIORES AL CASO FAYT.CASOS/FALLOS.
8) CONCLUSIONES. 9) BIBLIOGRAFIA

1) INTRODUCCION
Buenos Aires, 19 de agosto de 1999.
Vistos los autos: Fayt, Carlos Santiago c/ Estado Nacional S/ proceso de conocimiento
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el fallo del 19 de agosto de 1999 declaro la
invalidez de la reforma constitucional de 1994, la que haba modificado el art. 99 inc.4, tercer
prrafo y la disposicin transitoria undcima del art 110 de la Carta Magna. La clusula deba
entrar en vigencia el 22 de agosto de 1999, pero tres das antes, la Corte la revoco y la
confirmo en cuanto a la procedencia de la accin declarativa, en los trminos del art. 322 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
El fallo de extraordinaria importancia institucional y sin precedentes en la jurisprudencia de la
Corte, ha considerado revisable judicialmente la actuacin del poder constituyente derivado
dando origen a un debate profundo en nuestro derecho.

2) ANLISIS FACTICO
La reforma del 94 de la Constitucin Nacional trajo consigo la modificacin del art. 99 inc 4
prrafo tercero que dispone que los jueces pueden mantenerse en su cargo hasta los 75 aos,
pudiendo repetirse indefinidamente, dicha designacin se hara por cinco aos. Para renovarlo,
deberan obtener un nombramiento con el acuerdo de dos tercios del Senado; caso contrario,
su mandato terminara. La clusula transitoria undcima dispona que la duracin limitada
entrara en vigencia a los 5 aos de sancionada la reforma, o sea el 24 de agosto de 1999.
Carlos Fayt, juez de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin decidi interponer una accin
meramente declarativa (art. 322 CPCCN) para superar el estado de incertidumbre sobre la
existencia y alcance de la garanta constitucional de inamovilidad de los jueces (art. 110 CN).
Esta garanta establece que los jueces Conservaran sus empleos mientras dure su buena
conducta. Fayt invoc la proteccin de su derecho y el respeto de la garanta de estabilidad y
22

permanencia vitalicia en su cargo.

Adems no se haba incluido en el Ncleo de Coincidencias Bsicas la duracin de los
magistrados en sus cargos. Poda ser reformado el art. 86 inc. 5 (actual 99 inc. 4 sobre la
atribucin presidencial de nombrar magistrados) pero de ninguna manera se incluy el ex art.
96 (actual 110) sobre la garanta de inamovilidad de los jueces.
La jueza del Juzgado Contencioso Administrativo No 7, Mara Carrin de Lorenzn, entendi
que la habilitacin del Congreso Nacional a la Convencin Constituyente no alcanz a los
jueces de la Corte y declar la nulidad del art. 99 inc. 4 en los trminos del art. 6 de la ley
24309 (Declaracin de Necesidad de la Reforma).
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal -Sala III- revoc
la sentencia dictada en la instancia anterior en cuanto haba declarado la invalidez de la
reforma constitucional y la confirm en cuanto a la procedencia de la accin declarativa en
sentencia del 19 de agosto de 1999, registrada en el tomo 236 en el libro de sentencias, F.100.
XXXV de la CSJN- , con el voto mayoritario Dres. Nazareno, Belluscio, O`Connor, Boggiano,
Lpez y Vzquez, este ltimo con fundamentos propios- declar nulo el art. 99 inciso 4 tercer
prrafo de la Constitucin Nacional, y argument, fundamentalmente, que la ley que declar
la necesidad de la reforma constitucional (ley 24.309) no autoriz a limitar la garanta de la
inamovilidad establecida en el art. 110 de la Carta Magna, y que en el art. 6 de dicha ley se
estableca que seran nulas de nulidad absoluta todas las modificaciones, derogaciones y
agregados que realice la Convencin Constituyente, apartndose de la competencia
establecida por la ley que declar la necesidad de la reforma.
Los nicos que se abstuvieron de votar fueron el propio implicado y Enrique Petracchi.
Petracchi explic que haba tomado esa decisin por hallarse en tela de juicio la peticin de un
juez integrante de esta Corte.
El doctor Carlos S. Fayt justific la procedencia de la va elegida sobre la base de la doctrina de
la Corte que indica que la accin declarativa tiene una finalidad preventiva y no requiere un
dao consumado, situacin que se configurara , desde que la norma cuestionada afecta los
intereses de su parte, en forma ilegtima, al vulnerar la garanta de inamovilidad, sin que sea
obstculo para ello que la nueva previsin constitucional difiera su aplicacin en el tiempo, de
conformidad con lo previsto con la Disposicin Transitoria Undcima, porque la sola limitacin
de la garanta alegada perturba el normal ejercicio del cargo para el que fue designado. Dicho
extremo resulta de su nombramiento como Ministro de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, dispuesto por el Poder Ejecutivo Nacional, en uso de las facultades otorgadas por el
art. 86, inc. 5 de la Constitucin Nacional de 1853-60, mediante el Decreto N 258 del 22 de
diciembre de 1983, una vez prestado el acuerdo por el Senado de la Nacin.

3) CARCTER JUSTICIABLE
La Corte, luego de analizar en los Considerandos 1 a 4 los aspectos procesales del caso,
concluye en afirmar en el considerando 5, el carcter justiciable de la cuestin, pues en su
opinin existe una causa, pues el actor ha invocado ante el Poder Judicial la proteccin de un
derecho: el de mantener la inamovilidad en el cargo de un Juez de este Tribunal para el cual
fue designado segn el procedimiento vigente para entonces en la Constitucin Nacional y de
acuerdo al alcance que dicha garanta le reconoca. El Estado Nacional ha resistido tal
pretensin, de modo que se configura una controversia entre partes que sostienen derechos
23

contrapuestos, esto es una controversia definida y concreta (Fallos, 242:353) que remite al
estudio de puntos regidos por normas constitucionales e infraconstitucionales de naturaleza
federal.

4) LIMITES DEL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

La Corte expresa en este sentido en el Considerando 7 que se trata del fondo de este asunto y
que ...la facultad de reformar la Constitucin no puede exceder el marco de la regulacin
constitucional- en que descansa. Se recuerda esta doctrina respecto del poder constituyente
derivado provincial (Fallos 316:2743), con cita de Manuel Gorostiaga (conf. Facultades de las
Convenciones Constitucionales, Rosario, 1898, pgs. 52 y 53) y despus se agrega:
Restriccin que tambin resulta del texto del art. 30 de la Constitucin Nacional, que, tras
declarar la posibilidad de que aqulla sea reformada en todo o en cualquiera de sus partes y
conferir al Congreso de la Nacin la funcin de declarar la necesidad de la reforma, atribuye su
realizacin a una Convencin convocada al efecto; precisamente, la expresin que se subraya,
situada al final del artculo citado, pone de manifiesto que la convencin se rene con la
finalidad de modificar aqullas clusulas constitucionales que el Congreso declar que podan
ser reformadas y sobre las que el pueblo de la Nacin tuvo oportunidad de pronunciarse al
elegir a los Convencionales y no otras, sobre las que no concurren dichos requisitos.

5) CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
Respecto al proceso de reforma de la Constitucin: el Alto Tribunal sostuvo textualmente lo
siguiente en el Considerando 6: Que, adems, la doctrina del control judicial sobre el proceso
de reforma de la Constitucin fue elaborada por el Tribunal hace ms de treinta aos, pues
surge de la recta interpretacin de la sentencia dictada in re: Soria de Guerrero, Juana Ana c.
Bodegas y Viedos Pulenta Hnos. S.A-.
En ese precedente, se aplic a la actividad de una convencin reformadora el principio
jurisprudencial que limitaba las facultades jurisdiccionales respecto del procedimiento de
"formacin y sancin de las leyes. Sin embargo, se afirm que esa regla general slo cedera si
se demostrase la falta de concurrencia de los requisitos mnimos e indispensables que
condicionan la sancin de la norma constitucional reformada (conf. Consids. 3 y 4, Fallos,
256:556)
La Corte afirmo que su control de constitucionalidad corresponde aunque ...lo atinente al
contenido de una reforma constitucional haya sido atribuido vlidamente a un poder distinto del
judicial , pues an en tales hiptesis siempre este departamento, a la luz de la Constitucin,
est habilitado para juzgar en los casos que se le planteen, si el acto impugnado ha sido
expedido por el rgano competente, dentro del marco de sus atribuciones y con arreglo a las
formalidades a que est sujeto...Si la esencia de nuestro sistema de gobierno radica en la
limitacin de los poderes de los distintos rganos y en la supremaca de la Constitucin, ningn
departamento puede ejercer lcitamente otras facultades que las que le han sido acordadas
(Fallos, 137:47) y es del resorte de esta Corte juzgar la existencia y lmites de las facultades
privativas de los otros poderes (Fallos, 210:1095) y excedencia de sus atribuciones en la que
stos puedan incurrir (Fallos,254:43)(Considerando5) El Dr. Bidart Campos es muy claro al
24

explicar que el principal fundamento y sustento del Control de Constitucionalidad es la

necesidad del aseguramiento de la vigencia de la Supremaca Constitucional, la cual se
tornara ilusoria de no existir un modo o proceso que la salvaguarde.
Pero de qu hablamos exactamente cuando nos referimos a la Supremaca Constitucional?Siguiendo tambin a Bidart Campos: "La constitucin es suprema porque es el primer
fundamento del orden jurdico y del Estado; ella hace que todo lo dems sea de una manera
determinada y no de otra" La caracterstica esencial sealada (supremaca) hace necesario
que todo Estado cuente con un sistema de control de constitucionalidad, entendido como la
herramienta hbil para lograr que todas las normas jurdicas inferiores (sean generales o
particulares) se adecuen a lo prescripto por la Constitucin. No obstante, la necesariedad del
control de constitucionalidad no implica que el sistema seleccionado para ello sea igual o
similar en todos los Estados. - Y as explica el Dr. Bidart Campos que "La doctrina de la
supremaca constitucional exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista que
apunte a la defensa de la constitucin y al control amplio de constitucionalidad. En efecto, el
principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos contrarios a la
constitucin no valen: son inconstitucionales o anticonstitucionales. Sin embargo, nos
quedaramos a mitad de camino si despus de arribar a esa conclusin, no estableciramos un
remedio para defender y restaurar la supremaca constitucional violada. Por eso, la doctrina de
la supremaca pasa de inmediato a forjar el control o la revisin constitucionales.". Snchez
Viamonte seala que el constitucionalismo consiste ante todo, en la creacin y en la imposicin
rigurosa de un orden jurdico integral, al cual no pueden sustraerse ni el gobierno ni la
sociedad: ni los gobernantes ni los gobernados, porque se traduce en el imperio del derecho y
en su observancia inexcusable para cualquier forma de actividad.- Como consecuencia de este
principio surge la necesidad de establecer un sistema de control del ordenamiento legal
emanado de los poderes constituidos, a efectos de aventar violaciones de la Ley Fundamental,
fruto del Poder Constituyente. 6) INAMOVILIDAD DE LOS JUECES
Todo lo concerniente a la inamovilidad de los jueces es inherente a la naturaleza del Poder
Judicial de la Nacin y configura uno de los principios estructurales del sistema poltico
establecido por los constituyentes de 1853. En ningn prrafo de los puntos I y J del Ncleo de
Coincidencias Bsicas para la reforma constitucional de 1994, relativos a la designacin y a la
remocin de los magistrados federales temas que correspondan a las reformas de los arts.
86, inc. 5 y 45 de la Constitucin Nacional, aparece algn contenido que pudiera interpretarse
racionalmente como relativo a la posibilidad de fijar un trmino a la garanta de inamovilidad de
aqullos con motivo del cumplimiento de una edad determinada. No puede admitirse que, con
motivo de la reforma de una clusula relativa a las atribuciones del Poder Ejecutivo Nacional
intervencin del Presidente de la Nacin en la designacin de los magistrados federales art.
99, inc. 4 de la Constitucin reformada materia explcitamente habilitada en el art. 2 inc. a,
de la ley 24.309- la convencin reformadora incorpore una clusula extraa a las atribuciones
de aquel Poder, como es la inamovilidad de los magistrados, la independencia del Poder
Judicial es resguardada, por el sistema constitucional argentino, mediante la inamovilidad de
los jueces y la irreductibilidad de sus remuneraciones. A su entender, estas garantas de
garantas, preservan a los jueces de las injerencias de los Poderes Ejecutivo y Legislativo y les
aseguran la independencia objetiva y subjetiva necesarias para desempear sus funciones.
Esto las convierte no slo en valiosas y fundamentales para la organizacin social y poltica de
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la Nacin, sino, tambin, en piedras angulares, de valor talismtico, para la vida institucional de
la Repblica y su incolumidad debe ser considerada por los jueces como el ms esencial de
sus deberes.
La limitacin a la inamovilidad de los magistrados impuesta por el art. 99 inc 4 de la
Constitucin reformada, ha sido establecida respecto de quienes despus de su sancin
cumplan la edad de setenta y cinco aos, alcanzando tanto a los jueces designados con
posterioridad a la reforma constitucional como a quienes han sido designados con anterioridad
a la misma, pero imponiendo como condicin un hecho incierto y futuro y limitando su
aplicacin a quienes con posterioridad a la reforma cumplan la edad establecida. (Del voto en
disidencia parcial del doctor Bossert). Lo que el fallo de la Corte haca no era invalidar la
clusula, sino prohibir su aplicacin para los jueces que hubieran jurado antes de la reforma.
Sin embargo, pocos aos despus, en 2005, el integrante del tribunal Augusto Belluscio
renunci a su puesto por haber pasado los 75 aos; dijo que exista una incompatibilidad tica
por haberse pronunciado sobre la materia en el caso Fayt. El juez Ral Zaffaroni, anunci que
renunciar llegado ese momento.

7) REFORMAS ANTERIORES AL CASO FAYT.CASOS/FALLOS

La generalidad de la Doctrina argentina, con anterioridad al caso Fayt, admiti el control de
constitucionalidad por razones procedimentales. Asimismo el CONSEJO PARA LA CONSOLIDACION DE LA DEMOCRACIA, en su Dictamen Preliminar sobre Reforma Constitucional
entiende que "Ejerciendo el Congreso y la Convencin poderes delegados por la Constitucin,
de la que la Corte Suprema es ltimo intrprete y custodio, sta es plenamente competente
para juzgar la constitucionalidad de todo el proceso constituyente, incluyendo -aade
imprecisamente- las reformas a la Constitucin resultantes del mismo". En contra, slo
podemos citar la opinin de BOTET.
El primer cuestionamiento a la reforma de 1994 gir en torno a la tramitacin legislativa de la
ley de convocatoria en el Congreso (Ley 24.309). En el caso Polino, Hctor y otro c/ Poder
Ejecutivo Nacional, la Corte Suprema de Justicia interpret que no se haba violado el
procedimiento de sancin legislativa porque se haba cumplimentado con lo dispuesto por el
art. 30. Por primera vez la Corte interviene para controlar la regularidad del proceso de revisin
constitucional en la etapa de aprobacin de la ley de convocatoria por el Congreso. El siguiente
caso se produce ya instalada la Convencin reformadora, cuando se impugn como una
extralimitacin de la ley de convocatoria el haber sta regulado la forma de aprobacin por la
convencin. En el caso Romero Feris, Jos c/ Estado Nacional (Poder Ejecutivo Nacional),
un convencional reitera el cuestionamiento respecto de la modalidad de votacin impuesta a la
Convencin por la ley de convocatoria del Congreso, considerndola un avance ilegtimo de
ste sobre las atribuciones reglamentarias de aqulla. Sin embargo, la Corte no llega a
pronunciarse sobre la cuestin porque la Convencin recept ese mismo principio al aprobar su
Reglamento Interno.
En las Provincias: La mayor parte de los problemas se originaron por causa del procedimiento
de reforma ello se debe a que el sistema de revisin provincial sigue en lneas generales el
modelo francs adoptado por la Constitucin nacional (art. 30) de tres fases: Ley de la
Legislatura local, eleccin popular de representantes extraordinarios, elaboracin de la reforma
a cargo de una Convencin Constituyente especial.
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El primer caso, con anterioridad a 1983, que se conoce de control jurisdiccional de un proceso
de reforma constitucional provincial tuvo lugar en la provincia de Buenos Aires en 1904 donde
Suprema Corte bonaerense intervino considerando el asunto como justiciable y, por lo tanto, se
aboc a conocer una inobservancia del procedimiento de revisin por la Legislatura local. En
Fallo del 18 de noviembre de 1904 el Supremo Tribunal provincial, interpret que la Legislatura
bonaerense en Asamblea se haba extralimitado de sus funciones violando del procedimiento
de revisin establecido por la Constitucin provincial, por lo tanto, resolvi invalidar las
medidas que la Legislatura y el Poder Ejecutivo haban tomado en consecuencia.
El segundo caso tuvo lugar en 1921 en Santa Fe a raz de una clebre controversia acerca de
la validez de una Reforma de la Constitucin de la provincia del ao 1900 (reformada en
1907). El asunto lleg por va de apelacin a la decisin del Superior Tribunal de Justicia de la
Provincia de Santa Fe. La cuestin de la constitucionalidad de la reforma se plante en una
causa donde se reclamaba la aplicacin de una norma constitucional introducida por la reforma
de 1921 (Caso: Lavanderi, Gervasio). En esta causa se controvirti la validez de las
disposiciones sancionadas por la Convencin Constituyente de 1921 fuera del plazo para
deliberar fijado por la Ley de convocatoria constituyente sancionada por la Legislatura
provincial. El Sr. Lavanderi invocaba a su favor la aplicacin de un nuevo artculo introducido en
la Constitucin por la Convencin fuera del plazo legal. Tanto el Tribunal inferior como el
Superior Tribunal rechazaron la aplicacin de dicha norma porque entendieron que "no ha
habido, pues, Reforma a la Constitucin de la provincia" porque la Convencin Constituyente
se haba expedido fuera del plazo fijado por la Legislatura local. Advirtamos que no se niega la
justiciabilidad del control judicial de una reforma constitucional pero se lo admite por razones
procedimentales pues rechaz la validez del acto de sancin no la disposicin en s-- operada
fuera del plazo impuesto por la Ley de convocatoria a la actuacin de la Convencin constituyente como sealamos ms arriba, con la redemocratizacin iniciada a fines de 1983 se inici
un proceso de constitucionalizacin que, como resultado de una mayor conciencia
constitucional trajo aparejado, por un lado, una activa intervencin del poder judicial en
cuestiones de constitucionalidad y, por otro lado, una ampliacin de las vas procesales para
accionar por inconstitucionalidad.

8) CONCLUSIONES
Yo creo que La Corte no tendra que haber declarado la inconstitucionalidad de la norma y
coincidiendo con Quiroga Lavie, quizs se tendra que haber recurrido a otra va.
Al declararse la nulidad de la reforma La Corte asume la potestad de revisar judicialmente las
facultades del Poder Constituyente Derivado, en contra de la postura que tuviera hasta el
momento de no interferir en las cuestiones polticas no judiciables.
En disidencia con el pensamiento de la Corte, yo creo que es acertada la reforma introducida,
ya que es prudente, justo y de sentido comn establecer que a los 75 aos un juez deba
necesitar otro acuerdo para continuar cinco aos ms en el cargo y as sucesivamente. Ello no
afecta la inamovilidad de los jueces, consagrada en el art. 110, tal como lo ha sostenido Badeni
al postular una interpretacin armnica de dicha norma con el art. 99 inc. 4 de la CN. En el
derecho comparado se observan disposiciones ms severas, como la fijacin de un lmite de
edad menor, 70 aos para los miembros del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Tanto en
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nuestro derecho constitucional provincial como en el estadual norteamericano, se ha observado

una tcnica organizativa del poder judicial distinta, que ha establecido una duracin limitada en
dichos cargos, o sea una inamovilidad temporal. En Estados Unidos, en muchos Estados
adems, se prescribe la eleccin popular de los Jueces y Fiscales.

9) BIBLIOGRAFIA
BIBLIOTECA JURIDICA VIRTUAL
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.BIDART CAMPOS,
GERMAN J.
MANUAL DE LA CONSTITUCION REFORMADA.EDITORIAL
EDIAR, BUENOS AIRES, 1996.
PAGINAS DE INTERNET:
WWW.LALEYONLINE.COM.AR
WWW.PAGINA12.COM.AR
WWW.PLANETAIUS.COM.AR

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