Derecho Municipal

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Derecho municipal
Charles Alexander Sablich Huamanio - [email protected]
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Presentacin
Derecho municipal
El municipio y el estado peruano
El municipio en la ley n 27972
La descentralizacin y el municipio peruano
El municipio en el tiempo
Derecho empresarial
Planteamiento y diseo de la investigacin
Marco referencial
Historia del fideicomiso
Descripcin del contrato de fideicomiso
Caractersticas esenciales del contrato de fideicomiso
Agentes intervinientes en el otorgamiento de una operacin de contrato de fideicomiso
Formas de contrato de fideicomiso conforme a la resolucin s.b.s. N 1010-99
Poemario: en la soledad una luz de amor
PRESENTACIN
La presente tiene por finalidad poner a disposicin de las empresas de la localidad de Ica, a nivel nacional e
internacional, un conjunto de criterios doctrinarios y jurdicos, que les permitan conocer los alcances de
asesoramiento legal que brinda la empresa Charles Sablich & Abogados. No olvidemos que el Per vive
momentos de crecimiento empresarial, de inversiones nacionales y extranjeras, la abertura a un nuevo
mercado globalizado, que se inclinan a buscar salidas rpidas y oportunas a los problemas legales.
Es as que nace nuestra empresa hace siete aos en la ciudad de Ica, fundado por el joven Abogado
Charles Alexander Sablich Huamani de gran trayectoria jurdica y legal, por cuanto no slo conoce de temas
netamente del derecho nacional e internacional, sino que tambin al ser un profesional en Administracin de
Empresas, conjuga ambos conocimientos en el desarrollo profesional, permitindole ampliar su cobertura en
asesora a empresas pblicas y privadas.
Es as que ha asesorado a diversas empresas agro exportadoras en la Regin Ica, entre las que se
encuentra Sociedad Agrcola DROKASA S.A. (AGROKASA), sino que tambin ha trabajado para el sector
pblico, llegando a ser Juez Suplente del Segundo Juzgado Laboral de Ica, Asesor Legal de diversas
Municipalidades entre distritales y provinciales, as como en el Gobierno Regional de Ica, cuando a esta se
le denominaba Consejo Transitorio de Administracin Regional de Ica-CTAR ICA.
Dentro de los temas jurdicos que conoce estn los referidos a Contratos, Sociedades Mercantiles, Tramites
Notariales y Registrales, derecho laboral y pensionarios, derecho municipal y tramites en los gobiernos
municipales y regionales, aduanas, SAT y SUNAT, entre otros.
En efecto, su profundo deseo de estar actualizado permanentemente, ha hecho que siga especializndose
en su vida profesional, habiendo seguido estudios de Post Grado en la Maestra en Derecho Civil y
Comercial, Post Grado en Finanzas, Post Grado en Gerencia Estratgica, Maestra en Administracin
estratgica de Empresas, Post Grado en conciliacin Extrajudicial, entre otros. Estos estudios los ha
realizado en entidades nacionales y extranjeras.
Por todos estos motivos somos conscientes de las capacidades y aptitudes de nuestro Director para poder
absolver todos los requerimientos de nuestros clientes, es as que cumplimos que presentarles la presente
con la finalidad de apoyarlos en la solucin de sus problemas legales y de administracin empresarial. No
dude en realizar la consulta debida, por cuanto siempre encontrara la persona indicada para absolver
cualquier tema jurdico.
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Atentamente,
Charles Sablich & Abogados
2. DERECHO MUNICIPAL:
APORTES DOCTRINARIOS SOBRE EL MUNICIPIO PERUANO
CHARLES ALEXANDER SABLICH HUAMANI
RESUMEN.- En el Per desde muchos aos se ha venido hablando y legislando sobre la municipalizacin
del estado peruano. Ello lgicamente con la finalidad de descentralizar el poder estatal, para brindar mejores
servicios pblicos a los ciudadanos en todo el pas, y manejar la economa nacional en forma reestructurada
a las necesidades propias de cada Departamento, Regin, provincia o distrito. Actualmente en el Per ha
sido modificada la Ley Orgnica de Municipalidades, pasando de la Ley N 23853 del ao 1984 a la Ley N
27972 del ao 2003, trayendo consigo un nuevo enfoque doctrinario al tema municipal. En tal sentido el
presente trabajo tiene como finalidad constituir un aporte a este tema jurdico concerniente a lo municipal, y
con ello hacer que los nuevos estudiantes del derecho en el Per, se interesen sobre temas municipales.
CAPITULO PRIMERO
EL MUNICIPIO Y EL ESTADO PERUANO

I.- INTRODUCCIN
Actualmente el Per esta atravesando por cambio dramticos, que vienen cambiando drsticamente la
economa nacional, a tal punto que el ndice de crecimiento anual para el ao 2007, alcanzo al 8% del PBI,
por la mayor cantidad de exportaciones y los bajos ndices inflacionarios; y sobre todo por la exportacin de
productos denominados no tradicionales como los esprragos frescos, la uva de mesa, la palta, la paprika,
las mandarinas, entre otros productos.
Pero que ha hecho este crecimiento econmico para mejorar significativamente el manejo municipal. Que
ha decir del canon minero, canon pesquero y ahora el que se debera de crear el canon agro industrial. Por
tales motivos surgen las siguientes preguntas: Qu cantidad de dinero por canon deberan de recibir las
municipalidades a nivel nacional?, Qu obras de infraestructura son necesarias para mantener este ritmo
de crecimiento econmico?.
De otro lado, an ms surge la premisa de saber que papel significativo ha causado la puesta en marcha de
la promulgacin de la nueva ley Orgnica de municipalidades-Ley N 27972, y que hay que hacer para
implementar nuevos rumbos a la poltica municipal nacional. No ser tal vez una ley que por si misma an
no se ajusta a estos cambios significativos socio econmico, y slo es una consecucin y/o mala copia de la
Ley Orgnica de Municipalidades anterior-Ley N 23853.
Sinceramente, desde mi punto de vista no hay tal cambio que signifique un adecuamiento actual del sistema
municipal a los cambios que vive la nacin peruana. Se mantienen hasta ahora ideas y sistemas edilicios
del siglo pasado. En ninguna parte de la nueva ley se habla de un sinceramiento en la descentralizacin del
estado peruano, no seala de que manera afecta la regionalizacin al municipio, cul es la funcin del
gobierno nacional, el gobierno regional y el gobierno local para desarrollar temas municipales; no establece
cules son las funciones de lo regidores, que tipo de sanciones administrativas deberan tener los alcaldes y
regidores que incurran en malos manejos econmicos del municipio o cometan delitos en sus funciones, no
establece claramente que funcin cumple el concejo municipal, an ms no seala cul va hacer la
distribucin del dinero que ingresa por FONCOMUN y canon a los municipios, para la consecucin y puesta
en marcha de obras de infraestructura, que permitan mejorar la calidad de vida de sus pobladores y con ello
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ser el soporte de este auge de la economa del Per, es decir al parecer nos debemos conformar con
sealar de que como toda obra humana no es perfecta la nueva ley de municipalidades.
Creo que es necesario establecer en la ley, cules van ha ser los porcentajes del FONCOMUN para gastos
administrativos, los gastos de infraestructura propia del municipio (Como la construccin del local o palacio
municipal, etc.) los gastos de infraestructura para la poblacin, (Como lozas deportivas, centros mdicos,
aulas escolares, etc.) y cules para obras mancomunadas con los Gobiernos Regionales y el Gobierno
Nacional; y as consecuentemente todo el manejo econmico municipal. No con ello se estara limitando de
ninguna manera con la autonoma municipal, ms bien se estara ordenando en parte, poniendo en su sitio
aspectos sustanciales y adecuando una verdadera poltica en bien de la poblacin. Por tales deficiencias es
que muchos municipios, pequeos y grandes, mantienen y contratan contingentes personas entre
servidores pblicos y funcionarios en sus comunas, a veces por cuestiones netamente polticas y/o
partidarias, familiares, sociales, etc.; que menoscaban la posibilidad econmica de accin que da el
FONCOMUN, para construir, crear y/o mantener nueva o antigua infraestructura en los municipios. Quin
debera en todo caso fiscalizar estos hechos en los municipios, o es que acaso no seria mejor que sea la
propia ley la que establezca estas premisas, y de esa forma llevar un mejor manejo econmico en los
municipios.
Por todas estas razones, a travs de estas lneas, pretendo aportar algunos aspectos doctrinarios, para
esclarecer algunas dudas que aparecen en el panorama municipal. Espero que siendo esta mi primera
obra, llegue a calar muy hondo en los estudiantes y profesores de derecho, y por supuesto tambin las de
otras ramas cientficas, para que estudien y coadyuven a aumentar el caudal de conocimientos sobre temas
municipales, que necesita nuestro pas desde muchos aos atrs.
Es as que iremos desarrollando diversos aspectos doctrinarios de los municipios, ms an adecundolos a
la nueva Ley Orgnica de Municipalidades-Ley N 27972, realizando lgicamente una adecuada crtica
respecto a los aspectos que consideramos, que se mantienen hasta ahora, y que ocasionan por as decirlo
algunas deficiencias en la ley materia de estudio.
II.- EL ESTADO PERUANO
El Per es un pas soberano e independiente, que no depende polticamente de ningn estado externo,
cuyo origen se remonta a la declaracin de independencia en la ciudad de Lima, el 28 de Julio de 1821.
Ahora bien, definiendo la palabra Estado, podramos sealar que Estado es la nacin jurdicamente
organizada. En tal sentido debemos compilar que existe una correspondencia entre el Estado y la sociedad,
manteniendo para ello, una interrelacin inseparable entre ambos componentes.
A esto se llega cuando las personas que viven en un lugar, despus muchos aos en sus interrelaciones
dentro de la sociedad creen necesario organizarse en base a un cuerpo jurdico de leyes, por el cual
deciden y eligen a sus gobernantes, se desarrollan luchando por la prosperidad personal y comunal, y
trabajan por el progreso y desarrollo del territorio que ocupan. El Estado aparece como la institucin ms
elevada del orden social de la triloga evolutiva de: Familia-Sociedad-Estado. As, se concluye que el estado
peruano es la nacin que poltica y jurdicamente ocupa y se ha organizado sobre el territorio nacional y
sobre el cual ejerce soberana.
Para definir el concepto del Estado, debemos de sealar que existen diversas acepciones y definiciones.
Por tales motivos podemos concluir que todos ellos mantienen una interrelacin doctrinal. En tanto
mantienen en esencia lo principal que es la comunin de sus elementos constitutivos.
Desde esta perspectiva, el estado moderno posee los siguientes elementos:
2.1.- TERRITORIO.- El Estado para cumplir sus fines debe contar con un territorio bien definido,
considerndose a ello, al espacio geogrfico o superficie terrestre en la cual el Estado ejerce su
independencia, poder y autoridad. Este espacio se encuentra delimitado por las fronteras que separan la
zona de jurisdiccin entre estados soberanos. El espacio sobre el cual un estado ejerce su autoridad
comprende el suelo, el subsuelo, el espacio areo y el mar territorial.
2.2.- POBLACIN.- La poblacin es el conjunto de personas que habitan el territorio del Estado y que
aceptan su autoridad. Estas personas pueden ser nacionales o extranjeras. Al respecto, la Constitucin
Poltica del Per de 1993, en su art. 52, establece: Son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio
de la Repblica. Tambin lo son los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos, inscritos en el
registro correspondiente durante su minora de edad.
2.3.- GOBIERNO.- Es la forma como se organiza jurdicamente el Estado para ordenar, mandar y ejecutar
procurando el bienestar de la poblacin. El gobierno se ejerce a travs de los poderes del estado y las
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autoridades libremente elegidas. Existe, pues, una delegacin de facultades de la poblacin hacia los que
van a gobernar.
La organizacin jurdica es el conjunto de leyes que organizan la vida de la colectividad, desde la
constitucin o Ley fundamental hasta las leyes o reglamentos de menor jerarqua.
2.4.- SOBERANA.- Es la capacidad de ejercer poder dentro de un determinado territorio, sin aceptar
subordinacin a otros.
III.- CARACTERSTICAS DEL ESTADO PERUANO EN LA CONSTITUCIN POLTICA
El art. 43 de la Carta Magna Peruana de 1993 dice que el Estado Peruano es:
Una Repblica Democrtica, ya que en ella se ejerce un gobierno representativo, elegido por el pueblo
mediante sufragio universal.
Social, porque es una democracia que debe beneficiar a toda y no solo algunos individuos.
Independiente, porque no tiene relaciones de subordinacin ante ningn otro Estado.

Soberana, porque el Estado peruano no tienen restricciones para ejerce su poder dentro de los limites de
su territorio; Constituyente un Gobierno Unitario, es decir, posee un solo gobierno central y una sola
Constitucin que tiene vigencia para todos los peruanos. Los departamentos o provincias no tienen, por
lo tanto, autonoma poltica.
Plantea una Administracin Descentralizada, porque paralelamente al gobierno central existen gobiernos
locales responsables de sus respectivas jurisdicciones.
IV.- ESTRUCTURA DEL ESTADO PERUANO
La estructura del Estado Peruano es el orden en que estn distribuidas sus diversas partes o funciones,
denominadas Poderes del Estado. Nuestra constitucin reconoce tres poderes: el Poder Legislativo, que
aprueba leyes o normas que regirn el desenvolvimiento de la nacin. El Poder Ejecutivo, que ejecuta las
leyes aprobadas por el legislativo y las resoluciones del poder judicial y proporciona los servicios que la
sociedad requiere. Y el Poder Judicial, que administra justicia, resolviendo los conflictos de derecho y
determinando las violaciones de orden social.
Aunque la constitucin no lo denomine poder, el jurado nacional de elecciones (JNE), forma parte de esta
estructura ya que es el encargado de los procesos electorales para renovar los Poderes Legislativo y
Ejecutivo.
4.1.- EL PODER LEGISLATIVO.- El Poder Legislativo est compuesto por el Congreso de la Repblica. La
misma que esta constituida por 120 personas, conocidas como congresistas, electas por sufragio universal,
y representantes formales de la poblacin de las diversas regiones y departamentos del Per.
Entre las principales atribuciones del Congreso estn: aprobar leyes; velar por el respeto de la Constitucin
y de las leyes; aprobar los tratados y convenios internacionales; aprobar el presupuesto y la cuenta general
que reflejan la administracin de los recursos del estado; autorizar emprstitos; y aprobar la demarcacin
territorial que proponga el Ejecutivo.
El Congreso puede interpelar, censurar o quitar la confianza al consejo de ministros o a cualquiera de los
ministros. A su vez, ratifica los nombramientos de los Embajadores y Ministros Plenipotenciarios as como
los nombramientos de los Magistrados de la Corte Suprema.
4.2.- EL PODER EJECUTIVO.- El Presidente de la Repblica es el Jefe del Estado y personifica a la nacin.
Es elegido por sufragio directo y por ms de la mitad de votos validos emitidos. Junto con el se elige a un
primer ministro y un segundo vicepresidentes.
Entra las obligaciones del Presidente de la Repblica, estn: Cumplir la Constitucin, tratados y leyes; dirigir
la poltica general del gobierno; velar por el orden interno y la seguridad externa; convocar a elecciones y
legislatura extraordinaria del Congreso; dictar decretos legislativos con fuerza de ley, por delegacin del
Congreso; reglamentar las leyes y resoluciones legislativas.
Los Ministros tienen a su cargo la direccin y gestin de los servicios pblicos de su Ministerio. Los
Ministros reunidos forman el consejo de ministros, al que corresponde aprobar los proyectos de ley que el
presidente someta al Congreso y los decretos legislativos que dicta el Presidente, y deliberar sobre asuntos
de inters pblico.
El Consejo de Ministros tiene un presidente. El Consejo es dirigido por el Presidente de la Repblica cuando
lo convoca o asiste a sus sesiones. El Presidente del Consejo es nombrado y removido por el Presidente de
la Repblica, quien nombra y remueve a los ministros, a propuesta y con acuerdo del Presidente del
Consejo.
Ministerios que Integran el Poder Ejecutivo
Lo integran los siguientes Ministerios:
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Relaciones exteriores: encargado de la poltica exterior, realiza la funcin diplomtica y gesta los
asuntos internacionales. Negocia y suscribe tratados internacionales. Participa en asuntos de
integracin y en las polticas y asuntos econmicos y financieros.
Interior: encargado de las actividades de gobierno interior, seguridad interna, orden pblico y
movimiento migratorio. Tiene a su cargo el funcionamiento de las fuerzas policiales.
Justicia: encargado de promover la administracin de justicia, de la poltica de readaptacin social
en los establecimientos plenipotenciarios y de la poltica de bienestar familiar. Coordina con la
Iglesia Catlica y con sus otras confesiones. Se vincula con el Poder Judicial, el consejo Nacional
de la Magistratura y el Ministerio Publico.
Economa y Finanzas: encargado de los asuntos, relativos a la tributacin, poltica aduanera,
financiacin, endeudamiento, presupuesto, tesorera y contabilidad y de armonizar la actividad
econmica nacional.
Educacin: encargado de las polticas de educacin, cultura, recreacin y deportes y sus servicios
correspondientes, con participacin de la comunidad.
Salud: encargado de la poltica nacional de salud y de asistencia social.
Trabajo y Promocin Social: encargado de las polticas de relaciones laborales y cooperativas, de
higiene y seguridad ocupacional. Promueve el empleo, impulsa la concertacin social y fomenta el
bienestar laboral. Participa en la seguridad social y norma las migraciones laborales.
Agricultura: encargado de las polticas agrarias, incremento de las reas agropecuarias y forestales,
conservacin y utilizacin de aguas, suelos forestales y fauna silvestre y, de produccin y
comercializacin de productos agrcolas, pecuarios, forestales y de fauna silvestre y de desarrollo
agro industrial.
Vivienda: encargado de las actividades vinculadas con el desarrollo urbano, el medio ambiente y la
edificacin, comprendiendo la construccin de viviendas, obras de infraestructura sanitaria y
servicios complementarios.
Energa y Minas: encargado de las actividades energticas y mineras, cuidando la preservacin del
medio ambiente.
Transportes y Comunicaciones: encargado de las actividades de construccin, conservacin y
mejoramiento de las vas de transporte y sus instalaciones y de la regulacin de su empleo, de las
actividades de comunicacin postal y telecomunicaciones, y de todo lo relacionado con el transporte
areo, martimo, terrestre, fluvial o lacustre.
Pesquera: encargado de las polticas de investigacin, conservacin, extraccin transformacin y
comercializacin de los recursos hidrobiolgicos, de los servicios de infraestructura pesquera y de
apoyo a la actividad artesanal.
Industria y Comercio: encargado de las polticas industriales, comercial, turstica y de integracin.
El Presidente del Consejo de Ministros, tambin denominado Primer Ministro, tiene a su cargo uno
de los Ministerios y una oficina de la que dependen el Instituto Nacional de Fomento Municipal y el
Consejo Nacional de Poblacin.
4.3.- EL PODER JUDICIAL.- Es el organismo que administra justicia por intermedio de la Corte Suprema de
Justicia, las Cortes Superiores, los juzgados civiles, penales y especiales, los juzgados de paz letrados y los
juzgados de paz.
La Corte Suprema de Justicia tiene sede en Lima y jurisdiccin en todo el territorio nacional. Formula,
sustenta y participa en la discusin del proyecto de presupuesto del Poder Judicial. Puede participar en la
discusin de los proyectos de ley, que presente ante el Congreso. La Corte Suprema investiga la conducta
funcional de los jueces en forma permanente y obligatoria y aplica las sanciones necesarias.
La Corte Suprema podr fallar en ltima instancia, resolviendo los casos vistos por las Cortes Superiores o
simplemente disponiendo su nulidad para que vuelvan a ser juzgados en el nivel que corresponda, segn
disponga la ley.
Las Cortes Supremas tienen du sede en las capitales del distrito Judicial
CAPITULO SEGUNDO
EL MUNICIPIO EN LA LEY N 27972

I.- CONCEPTO DE MUNICIPIO
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Los municipios son entes creados por ley, la misma que tienen personera jurdica y son regulados por el
derecho pblico. En el Per conforme a la nueva ley orgnica de municipalidades-Ley 27972, el municipio
se conceptualiza y redefine como el gobierno local, sealando puntualmente que son:
Entidades bsicas de la organizacin territorial del Estado y canales inmediatos de participacin vecinal en
los asuntos pblicos, que institucionalizan y gestionan con autonoma los intereses propios de las
correspondientes colectividades; siendo elementos esenciales del gobierno local, el territorio, la poblacin y
la organizacin.
En tal sentido y dando forma a la definicin el municipio, es una subdivisin territorial del Per, el mismo que
ha sido creado por el Estado, con la finalidad de que los funcionarios y servidores pblicos que manejan el
aparato estatal, se encuentren ms cerca a la poblacin, brindando los servicios municipales pblicos
eficientemente, haciendo que la comunin Estado-poblacin, sea ms cercana, ms personal, con nfasis
primordial en la satisfaccin de las necesidades bsicas y los requerimientos que la sociedad prev, en el
espacio geogrfico que conforma y/o circunscribe al municipio.
De igual modo es una forma de organizacin poltica del Estado, donde de un lado se dispersa y subdivide
en regiones, las mismas que conformaban los departamentos, que al dividirse dan origen a las
municipalidades provinciales, y esta a su vez a las municipalidades distritales, pero siempre manteniendo la
salvedad de que el estado peruano tiene un gobierno nacional unitario, siendo un estado nico,
independiente de los otros pases.
Entindase como entidad bsica de igual modo al municipio, es el ncleo principal de la organizacin del
estado, es el inicio y el principio, es la base donde se cimienta la Administracin Pblica nacional. Es en
consecuencia su delimitacin territorial, parte del territorio Peruano, cuyo mbito geogrfico abarca
poblacin, siendo en consecuencia base geopoltica de la Nacin, donde por su naturaleza jurdica se
configuran organizacin, poblacin, territorio y gobierno local. Tienen consecuentemente personera jurdica
y son promotores del desarrollo local de su jurisdiccin.
Podemos sealar que la organizacin a que se refiere el presente artculo, se connota al hecho de que todo
gobierno local deber ser administrado como una organizacin, donde participan los alcaldes y regidores,
los funcionarios y los servidores pblicos, con fines, objetivos, metas y sobre todo haciendo uso de una
administracin pblica a travs de un proceso gerencial, donde los actores de la conduccin municipal,
cuenten con conocimientos tcnicos y profesionales, aunque no muy profundos en todos los temas de la
administracin pblica, pero si los suficientes para manipular y sostener a los municipios con las
herramientas que otorga los conocimientos de administracin de empresas, economa, contabilidad, entre
otros.
En consecuencia debemos mencionar que le municipio, denominado en nuestra legislacin gobierno local,
es la entidad ms cercana al individuo, al ciudadano comn, por lo que resulta indispensable que estos
deban conocer sus problemas, y planear soluciones que permitan encaminar las acciones del gobierno local
para satisfacer las necesidades de la comunidad. As, hacer que se desarrolle la comunidad, para propiciar
las condiciones para la transformacin de la vida de los ciudadanos de la manera ms rpida, dentro de una
eficiente planeacin y programacin para el logro de los objetivos deseados. Entindase en consecuencia
por Gobierno al conjunto de rganos encargados del ejercicio del poder pblico. Conjunto de instituciones o
de individuos que estn por encima de los dems, o sea, que ocupan el vrtice dentro de la estructura
jerrquica total (1), pero que estn al servicio de la poblacin, porque son en fin los que pagan los sueldos a
travs de los impuestos para tal fin.
Siendo consecuentemente el gobierno local parte de la estructura del gobierno central. Es decir que al
subdividirse la Nacin Peruana en municipios, descentraliza el territorio en pequeos trozos de porcin
territorial, le otorga autonoma econmica, poltica, administrativa, y el poder que recae en los funcionarios
representantes de los ciudadanos del nivel local. Todo ello, dependiendo de cmo lo crea la Constitucin
Poltica del Per, por eso cabe sealar que para en la carta magna de 1993, el territorio peruano se divide
() Gran Diccionario Jurdico, Pg. 624, Consejo Editorial A.F.A. Editores Importadores S.A., Per 2004.
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en regiones, departamentos, provincias, y distritos, en cuyas circunscripciones se ejerce el gobierno unitario

de manera descentralizada y desconcentrada.
Esta divisin poltica a travs de municipios es importante porque evita que exista la centralizacin y/o
centralismo, que es lo que ha ido evitando el desarrollo del Pas. El centralismo es el sistema de gobierno
que concentra el poder a favor de un gobierno nico, del nivel central. Supone la ausencia de entes
descentralizados de gobierno. En la estructura del Estado centralista, el poder central, que se ejerce desde
la Capital de la Repblica, es el nico nivel de decisin, direccin y control de la administracin y de la
actividad pblica (2). En tal sentido es importante que en nuestro pas se cimiente la necesidad de romper
con este centralismo, haciendo que los municipios cada vez tengan mayores capacidades de autogobierno.
Existen diferentes criterios para definir al municipio, no obstante ello, en el Per, los legisladores a travs de
la propia ley N 27972, definen al municipio como gobierno local. Por tal motivo conforme seala el titulo
preliminar de la ley N 27972 en el Artculo I,
los gobierno locales son entidades bsicas, porque es desde all donde se cimienta la nacin, son
los municipio ejes fundamentales del desarrollo nacional y sobre todo son la base donde el Estado se
aproxima a las necesidades bsicas de la poblacin;
de la organizacin territorial del Estado, porque es parte de est y depende de l para su
funcionamiento, puesta en marcha y fortalecimiento institucional, no se puede concebir un municipio como
un Estado, si no ms bien el municipio como parte integrante de este ltimo;
y canales inmediatos de participacin vecinal en los asuntos pblicos, porque es el vecindario parte
importante del municipio, la misma que participa activamente en el desenvolvimiento de los proyectos de
desarrollo municipal, y son los que se organizan para fiscalizar, proponer, y participar en la direccin,
desarrollo, fiscalizacin y puesta en marcha de los trabajos municipales comunales;
que institucionalizan y gestionan con autonoma los intereses propios de las correspondientes
colectividades; porque el trabajo que realiza el municipio tiene como nico norte institucionalizar las
actividades propias del municipio, respetando la ley, y sobre todo en comunin con las polticas de
desarrollo, que el gobierno nacional y el gobierno regional prevn desarrollar con la participacin de los
municipios y la poblacin;
siendo elementos esenciales del gobierno local, el territorio, la poblacin y la organizacin, porque
sin estos elementos no existira el municipio, no tendra su razn de ser y an ms no podra mantener su
autonoma.
Las municipalidades provinciales y distritales son los rganos de gobierno promotores del desarrollo
local, con personera jurdica de derecho pblico y plena capacidad para el cumplimiento de sus fines.
Porque el sentido de la creacin de los municipio slo y nicamente se sustenta en promover el desarrollo
local, a travs de diversas acciones que permitan sostener el bien comn de la sociedad.
Para Cabanellas municipio es, Ayuntamiento. En algunas naciones de Amrica, la casa consistorial ( 3). No
obstante ello, es importante consignar que la idea de ayuntamiento vino desde pocas de la colonia
espaola, en consecuencia para muchos pases iberoamericanos, el municipio es un ayuntamiento. An
ms debemos manifestar que es una institucin, constituida por una persona jurdica pblica, gerenciada
por un alcalde y sus regidores, que en representacin del municipio cumplen la funcin de gobierno y
administracin, para promover la satisfaccin de las necesidades bsicas de los vecinos, su bienestar y
desarrollo de la circunscripcin, de los habitantes que habitan el municipio.
Giner: No es el Municipio una delegacin del Estado nacional-centralizacin-ni la consecuencia de un
contrato sinalagmtico entre varias familias-federacin-teniendo una existencia propia y sustantiva que no
recibe ni an del conjunto de sus miembros. El municipio se forma mediante la atraccin que, como un
centro ideal de fuerza, ejerce sobre un cierto nmero de familias, las cuales se agrupan gradualmente en
torno de ese centro comn, y se constituyen en rganos y representantes suyos (Pg. 107, Mario Alzamora
2
() Tesis de Pre grado: Centralismo, Descentralizacin y Regionalizacin en el Per, Universidad Nacional San Lus Gonzaga,
Facultad de Derecho y Ciencias Polticas, 1994.
3
() Dr. Guillermo Cabanellas de Torres, Pg. 208, Diccionario Jurdico Elemental, Editorial Cultural Cuzco S.A., Lima-Per, 1989.
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Valdez, Derecho Municipal, Editorial y distribuidora de Libros S.A. (EDDILI), Pueblo Libre-Lima). Mientras
que para el Diccionario Jurdico OMEBA, conceptualizando puntualmente al municipio sealando: El
municipio o municipalidad es, jurdicamente, una persona de Derecho pblico, constituida por una
comunidad humana, asentada en un territorio determinado, que administra sus propios y peculiares
intereses, y que depende siempre, en mayor o menor grado, de una entidad pblica superior, el Estado
provincial o nacional (4). En este punto, cabe establecer que esta definicin conjuga tres elementos
esenciales que crean, modifican, extinguen o transforman a un municipio, estamos hablando de que los
municipios estn constituidos de poblacin, territorio y autoridad comn.
Ahora bien, que papel juega el Estado con respecto al municipio, el estado en consecuencia se define
como: Sociedad jurdicamente organizada, capaz de imponer la autoridad de la ley en el interior y afirmar
su personalidad y responsabilidad frente a las similares exteriores. Conjunto de los poderes pblicos;
acepcin en que se asimila con gobierno, del cual se diferencia en cuanto ste constituye la encarnacin
personal de aqul, su rgano ejecutivo. La representacin poltica de la colectividad nacional, para oponerlo
a nacin, en sentido estricto o conjunto de personas con comunes caracteres culturales, histricos y
sociales regidos por las mismas leyes y un solo gobierno (5). Y es por as decirlo la comunin de comunas,
la interrelacin de municipios, la unin de las poblaciones municipales, las que crean al Estado.
Lgicamente al hablar del municipio como parte del Estado, debemos decir que estos se conducen por
personas naturales, las cuales les conocemos como funcionarios y servidores pblicos, estas dos
definiciones hacen prever los cargos que en los estamentos pblicos existen, y sobre todo el trabajo que
realizan estas personas para coadyuvar a mejorar los servicios ediles y mejorar de alguna manera la vida
social de la poblacin. En este punto cabe mencionar como dice Bielsa: la realizacin o actuacin de los
fines del Estado no se concibe sin la actividad intelectual o fsica de personas que, en sentido lato, son sus
agentes, es decir, funcionarios o empleados segn el carcter jurdico de la actividad que realicen y segn la
naturaleza de la relacin jurdica que los vincule con el Estado (6).
El municipio, como hemos referido, es la institucin, surge, como ha dicho Toribio Alayza Paz Soldn, del
consorcio de tres elementos: un conjunto de familias, un territorio urbano o rural, habitado por ellas y de las
necesidades, derechos e intereses comunes que atender. Presupone un territorio porque el municipio no
slo es una entidad moral, una persona jurdica o un organismo poltico sino un grupo de familias unidas por
vnculos naturales, sociales y econmicos. Esta, adems estimula el sentimiento poltico y educa
cvicamente al pueblo en sus deberes democrticos. Todo ello crea entre los habitantes de la ciudad un
vnculo especial: la vecindad en la que los vecinos son los prximos y los prjimos autrquica (Derecho
Constitucional General y del Per) ( 7). Por otra parte, hablamos del municipio natural al referirnos a la
comunidad domiciliaria independientemente de que posea o no la forma poltica propia del rgimen local. Y
hablamos de municipio poltico al referirnos a la comunidad domiciliaria en cuanto institucionaliza
polticamente su rgimen social (8).
II.- IMPORTANCIA DEL MUNICIPIO
Su importancia radica en que afronta tres dimensiones claves: a) reforma la estructura del Estado,
introduciendo un nivel intermedio: el gobierno regional, dotado de autonoma poltica, econmica y
administrativa en el marco de la Constitucin y la ley; b) abre oportunidades para emprender polticas de
desarrollo regional que permitan un desarrollo equilibrado, armnico y sostenible; y, c) abre oportunidades
para el fortalecimiento de la democracia por el carcter electivo de sus autoridades y por la introduccin de
mecanismos de participacin de la sociedad civil en la gestin gubernamental ( 9). Todo municipio, como
todo Estado, cuenta con una poblacin, un territorio, y una autoridad comn a todos sus habitantes. De
estos tres elementos, el que mejor define al municipio, es el de su poblacin, que se caracteriza por su
4
() Enciclopedia Jurdica OMEBA, Tomo XIX, Pg. 961, MND-MUSE, Editorial Bibliogrfica Argentina, 1964.
() Dr. Guillermo Cabanellas de Torres, Ob. Cit., Pg. 121.
6
() Bielsa Rafael, La Funcin Pblica, Buenos Aires, De Palma, 1960.
7
() Julio Csar Castiglioni Ghiglino, el Municipio, Pg. 87, Tomo II, Editora y Distribuidora Jurdica Grijley E.I.R.L., Primera EdicinAbril de 1997.
8
() Moises Ochoa Campos, Pg. 23, La Reforma Municipal.
9
() Chirinos Luis, Ob. Cit. Pg. 1.
5
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mayor densidad y por las necesarias relaciones de vecindad que crea entre sus habitantes. Sin la existencia
de lo vecinal, no se comprende al municipio ( 10). Ni mucho menos puede haber Estado, si es que
primeramente no existiesen los municipios; es decir, que los municipios en su conjunto forman al Estado.
El Municipio es importante porque permite a la poblacin fiscalizar y controlar el desenvolvimiento
econmico y administrativo del Estado, ayudando a que las zonas ms alejadas del pas se desarrollen, al
mismo ritmo que las ciudades ms cercanas a la capital de la Repblica. Su importancia es tan connotada
para un pas, que se puede decir, tambin, que es el generador de los servicios pblicos; que se
manifiesta a travs de una organizacin investida de poder, un cuerpo legal y un conjunto de acciones
llevadas al cabo, hacia una colectividad de seres humanos, dentro de un espacio geogrfico determinado en
la perspectiva del logro de objetivos sociales (11).
III.- ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL MUNICIPIO
Se podra decir que sin estos elementos, no existira el municipio. En consecuencia, es de vital importancia,
que se conozcan los elementos que conforman el municipio y definirlos adecuadamente, en tanto son partes
constitutivas. Estos elementos esenciales son: poblacin, territorio, autoridad comn, y; organizacin.
3.1.- POBLACIN.- No viene ser ms que las personas que habitan en la circunscripcin de un Municipio.
Conforme a las ideas doctrinales es la facultad del hombre de accionar o afectar un lugar para poblarlo, ya
sea por fines prcticos o por fines comunes, con el objeto de convivir en armona social.
Comprende pues a la poblacin ser la caracterstica fundamental del municipio, ya que caracteriza por su
mayor densidad y por las relaciones de vecindad el eje fundamental del gobierno local. Es preciso sealar
que todo municipio, como todo Estado, cuenta con una poblacin, sin esta caracterstica fundamental, no
podra existir ninguna delimitacin territorial definido como Estado o Municipio. Sin la existencia de lo
vecinal, no se comprende al Municipio, por lo que la poblacin esta constituida por un conjunto de personas
heterogneas: econmica y socialmente; pero que los une un mismo idioma, una misma religin, una misma
actividad econmica, entre otros aspectos sociolgicos casi homogneos, pero lgicamente con las
salvedades correspondientes a un pas democrtico como es el Per, donde existe diversas libertades,
como la de idioma, de religin, etc.
Para Teresita Rendn Huerta Barrera: El concepto de poblacin no atiende a factores cualitativos que
marquen diferencias en cuanto a raza, estatura, color, grado de instruccin, etctera, sino al aspecto
cuantitativo, o sea, el nmero de individuos que forman la agrupacin comunal, que es quien asume los
objetivos sociales, como el de satisfacer las necesidades comunes, el mantenimiento de la paz y el orden y,
en general, la defensa de los intereses colectivos. (12)
3.2.- EL TERRITORIO.- Sin territorio no puede existir o no puede haber fsicamente el municipio. Es por ello
que existe absoluta coincidencia, entre todas las definiciones, en considerar al Municipio como entidad
territorial. Ese territorio se caracteriza habitualmente por su escaso tamao, mbito territorial reducido,
aunque no deba esto tomarse en trminos absolutos, pues la creciente urbanizacin del mundo
contemporneo est produciendo conglomerados humanos que hace slo un siglo hubieran sido
considerados monstruosos, a tal punto que ya no son cientos o miles los que ocupan un municipio, sino ms
bien millones de personas, ocupando superficies cada vez ms extendidas.
En el Per existen municipios que por su naturaleza territorial se les denomina metropolitanos, teniendo
como ejemplo al municipio que lo constituye la ciudad de Lima, con ms de siete millones de habitantes.
Mientras que otros municipios denominados provinciales o distritales, tienen en su territorio algunos cientos
a miles de habitantes, siendo considerados pequeos o medianos municipios conforme al nivel territorial
que ocupan en el Per.
Pero doctrinariamente se ha escrito mucho respecto a la definicin del territorio municipal, por tal motivo
consideramos al territorio municipal como el mbito espacial de vigencia del orden jurdico especfico y de
asentamiento de la poblacin municipal. En consecuencia al igual que el del estado debe se propio y
exclusivo, el territorio del municipio, no puede compartir su dominio con otro u otros municipios, pero eso no
restringe el hecho de que forma parte del territorio estatal, por ser el municipio la base de la divisin
10
() Enciclopedia Jurdica OMEBA, Ob. Cit. Pg. 961.

() Patrn Faura, Pedro y Patrn Bedoya, Pedro. Pg. 40, Derecho Administrativo y Administracin Pblica en el Per, Editorial
GRIJLEY, Lima-1997.
12
() Huerta Barrera, Teresita Rendn, Derecho Municipal, Porra S.A., 2da. Edicin, Mxico 1998.
11
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territorial del estado; sin territorio propio, un grupo humano podr constituir un pueblo, una sociedad, una
empresa o club, mas no un municipio o un estado.
3.3.- AUTORIDAD COMN.- Es importante sealar que el municipio debe adems contar con una
autoridad comn a todos sus habitantes, cuyo fin sea la satisfaccin de las necesidades de la poblacin que
puedan ser satisfechas, por sus propios medios, sin necesitar la ayuda de otros organismos estatales. ( 13)
La autoridad comn en el tema de los municipios en el Per esta personificado en el Alcalde, quien es el
que maneja las riendas de su comunidad, acompaado de un conjunto de personas que se les denominan
Regidores, cuyas funciones estn la de fiscalizar, controlar, constatar, verificar, denunciar entre otros
aspectos, la labor del Alcalde.
La autoridad comn para el municipio deber estar investida del poder municipal, que no es otra cosa que la
potestad jurdica que tiene el Alcalde de poder gobernar y poder ejecutar las ordenes necesarias para poner
en marcha y realizar las obras propuestas en su plan de gobierno municipal. Para Ral Ferrero Rebagliati
el poder es inherente a la naturaleza humana y el Estado, es un primer aspecto, es institucionalizacin del
poder. El Poder es la energa organizadora de la vida social. Hauriou citado por Ral Ferrero lo define como
una energa de la voluntad que asume el gobierno, gracias a su superioridad, para asegurar el orden y
crear el derecho. Ello significa que la aptitud y el gusto del poder son cualidades naturales del espritu, al
menos para ciertas personas dotadas de ascendiente (Teora del Estado, Ral Ferrero Rebagliati). ( 14)
3.4.- ORGANIZACIN.- Se constituye el municipio a travs de una organizacin establecida por ley, en ese
sentido esta organizacin denominada municipio, lo conforman el alcalde, los regidores, los funcionarios
pblicos y los servidores pblicos municipales.
La organizacin municipal, esta concebida como aquella que flanquea la administracin moderna. En tal
sentido es la funcin de la organizacin el hecho de que la teora moderna conciba que la organizacin es
algo ms que una estructura formal, no reduce necesariamente la importancia de esta estructura. Por
ejemplo, la estructura an sirve para dividir y agrupar estas actividades en puestos que se van a convertir en
obligaciones, responsabilidades y autoridad de las personas que ocupen cada puesto. Adems, la
responsabilidad y autoridad especficas sern afectadas por el tipo de estructura en la cual se hayan
organizado los puestos y por las ubicaciones y relaciones de tales puestos en la estructura. ( 15)
La organizacin municipal va de la mano de la creacin de funciones, puestos, responsabilidades, entre
otros aspectos de la administracin, en tanto toda persona que trabaja para el municipio deber tener claro
cul es su puesto, que funciones deber cumplir, bajo quin estar supervisado, que tiempo y horario
deber permanecer en su centro de trabajo, es decir tener claro todas estas premisas mencionadas. El
problema radica muchas veces en que no existen reglamentos internos en muchos municipios, que permitan
prever cuales son las funciones de cada servidor y/o funcionario dentro de cada estamento municipal, esto
debido a la inestabilidad laboral imperante, en tanto que cada cuatro aos se eligen nuevas autoridades
ediles, muchos de estos cambian al personal en los municipios.
Lgicamente que hay personas que ya han sido nombradas para algunos puestos de trabajo, pero no es as
para la totalidad de los trabajadores municipales. A tal punto que los servidores y los funcionarios
municipales, pueden ser elegidos por concurso pblico o por confianza, dependiendo de las necesidades
propias del municipio, y de los requerimientos laborales de las autoridades ediles electas.
CAPITULO III
LA DESCENTRALIZACIN Y EL MUNICIPIO PERUANO

El Per en su proceso inagotable de programas gubernamentales de descentralizacin. Por lo irnico que
parezca ha venido descentralizndose constantemente y por aos al Per, promovido esencialmente por la
clase poltica errante, cambiante, desordenada, hacia espaldas de la realidad geogrfica, social, econmica
del Per, con polticos movidos por sus intereses personales, y por la poca difusin e importancia, que le
otorgan los ciudadanos al tema de la descentralizacin. El Estado, la poblacin y la sociedad civil
organizada, deben unir esfuerzos, proponer ideas, debatir punto por punto los temas referentes a la
descentralizacin, deben por decirlo comnmente; ser los motores que generen una verdadera
descentralizacin en el Per.
13

() Julio Csar Castiglioni Ghiglino, Ob. Cit. Pg. 75 y 76.
15
() Herbert J. Chruden y Arthur W. Sherman, Jr., Administracin de Personal, Cia. Editorial Continental S.A. de C.V. Mxico, Dcima
Impresin, Marzo de 1986.
14
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Podramos afirmar que lo nico rescatable en la historia de la descentralizacin en el Per, es la

municipalizacin del Estado Peruano; en tanto lo heredamos de los espaoles de la colonia, que fueron los
creadores e impulsadores de los ayuntamientos y cabildos. As mismo, se define municipio recin a partir de
los inicios del siglo XX. En tal sentido, Jorge Arvalo Acha en su libro un municipio rural, seala que los
gobiernos locales tuvieron que pasar por tres etapas muy marcadas:
En la primera, la gestin en los concejos dependa estrictamente de las haciendas. Hasta fines de la
dcada del 60, la prosperidad de los terratenientes, provena no slo del dominio que ejercan sobre la tierra
y los turnos de agua, sino tambin del control poltico que posean sobre los gobiernos locales. Por eso,
difcilmente los propietarios de las haciendas se dejaban disputar el gobierno local.
La segunda etapa, entre 1970 y 1980, con la Reforma Agraria, comprendi un vaco de poder local,
anteriormente ocupado por los hacendados debido ala restriccin que sufrieron elementales instituciones
democrticas, como el derecho al voto y el parlamento. Ayud ese vaci de poder el trnsito hacia la
consolidacin de una nueva estructura productiva en reemplazo de la hacienda.
Durante esta etapa la reforma agraria fue creando nuevas condiciones, que estimularon la vida poltica en
cooperativas agrarias y comunidades campesinas. Pero durante este proceso el gobierno local en las reas
rurales qued relativamente rezagado en la dinmica poltica local. Alcaldes nombrados desde Lima,
respondieron ms bien al manejo del gobierno central, y difcilmente se identificaban con las perspectivas y
los problemas campesinos.
La tercera etapa, se inicia en 1981 luego de la primera eleccin de alcaldes y regidores con el marco
constitucional vigente. Hoy, sin haciendas, el espacio poltico local es otro, tal vez an muy imperfecto, pero
con un caudal electoral que brota del pueblo como plantitas en la tierra despus de la lluvia. Si bien, la
poblacin rural abre mecanismos de participacin a fin de buscar soluciones, an no encuentra del todo- el
nexo con el gobierno local (16).
Para descentralizar al municipio es importante encaminar toda una poltica de desarrollo sostenible, donde
los gobiernos nacional y regional, doten de los recursos esenciales para que los municipios cumplan con
sus objetivos y planes de gobierno. No slo ello, es importante que los que han sido elegidos como alcalde y
como regidores, conozcan que es la descentralizacin, que requisitos deben de existir para que se d una
verdadera y eficiente descentralizacin, cul vendra a ser el procedimiento descentralizador municipal, y en
que tiempo se puede llevar a cabo la poltica descentralizadora. Es as que en un principio cabe mencionar
los sealado por Lus Chirinos cuando define que la descentralizacin en ese sentido, no es slo un
proceso de reingeniera del aparato del Estado, sino un proceso poltico en el que participan diversos
actores: el gobierno nacional, el Congreso, gobiernos subnacionales, partidos polticos y sociedad civil. Se
trata, pues, de una responsabilidad compartida ( 17).
II.- DESCENTRALIZAR NO ES AISLAR
Mucho se podra hablar sobre la descentralizacin, pero es de todos conocido que muchos de los pueblos
altos andinos y de la selva peruana, se encuentran completamente aislados y olvidados a su suerte.
Entonces la nueva ley orgnica de municipalidades Ley 27972, que mejora a trado para la nacin
peruana, y el hecho de descentralizar al pas se esta consumando o es slo una utopa de mal gusto. Una
estructura descentralizada de gobierno es un proceso poltico que debe tener un sustento tcnico y un
sistema de competencias descentralizada que le permita, dada la naturaleza de sus instituciones y su
cultura poltica, llevar a cabo sus actividades de servicio a la comunidad de manera amplia, eficiente, ptima
y participativa (18), donde los actores municipales se conjuguen, tanto la poblacin y los servidores
municipales, para desarrollar a sus respectivos pueblos.
16
() Arvalo Acha Jorge, Pg. 10 y ss., Renglones de gestin municipal - Un municipio rural, 1era. Edicin, Setiembre de 1989,
Fundacin Friedrich Ebert y el Instituto Latinoamericano de Promocin Comunal y Municipal.
17
() Chirinos Luis, Pg. 1, Descentralizacin: situacin y perspectivas, Web http://palestra.pucp.edu.pe/?id=228, 11.00 horas.
18
() Nez Romn Edgar, Pg. 67, La Descentralizacin, Fondo Editorial Universidad Alas Peruanas, Lima, Marzo, 2003.
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Es un problema latente lo que viven muchos municipios a nivel nacional. Muchos de ellos son
pertenecientes a pequeas comunidades ubicadas en las serranas, a alturas de la cordillera inhspitas,
donde ni tan siquiera existen carreteras asfaltadas, slo trochas para llegar a estos lugares. De igual modo
que decir de nuestra selva amaznica, en estos lugares de igual modo existen infinidad de municipios, entre
provinciales y distritales; lugares donde solamente se puede llegar a travs de vas fluviales por los ros. Es
por estas razones, que es importante que en nuestro pas exista una verdadera poltica descentralizadora,
porque muchas veces se manejan los recursos econmicos del Estado por color poltico y partidario, y no
basado nica y exclusivamente en la comunin de las necesidades de nuestra poblacin abandonadas a su
suerte, que por desgracia o suerte, por falta de dinero, por falta de educacin, porque han heredado algn
terreno de sus ancestros, porqu tienen que trabajar la tierra para sobrevivir; habitan en estos lugares tan
alejados. No podemos continuar manteniendo nuestro pas fragmentado, donde las grandes ciudades y
urbes, muchas de ellas en la costa peruana, con todos los beneficios como son carreteras asfaltadas, lneas
frreas, lneas de telfono, interconectadas por Internet y aeropuertos; sean las nicas beneficiarias de la
descentralizacin. Mientras que los pueblitos, municipios distritales y provinciales de la sierra y la selva,
sigan siendo marginados, sin que puedan alcanzar la modernidad, y todos estos beneficios que de igual
modo necesitan sus pobladores.
CAPITULO IV
EL MUNICIPIO EN EL TIEMPO
I.- HISTORIA DEL MUNICIPIO
El Municipio aparece en la historia de la humanidad como una necesidad indispensable, para nivelar y
organizar la convivencia social humana. Esto debido a que creando ncleos sociales denominados
municipios, los recursos econmicos, polticos, sociales, de infraestructura, entre otros; se canaliza y
reparten ordenadamente, previa fiscalizacin. Esto lgicamente considerando, que estos ncleos sociales,
estn sujetos a prerrogativas desde la ptica del poder municipal. No slo ello, sino que muchos estudiosos
del tema municipal sostienen diversas fuentes como las causantes de la creacin de los municipios, es as
que otra tesis, explica que, con el acrecentamiento de la poblacin de la tribu, se present la necesidad de
distribuir el trabajo y de organizar a la sociedad para su mejor defensa y beneficio, siendo necesario
encargar de la direccin al de ms experiencia, que fue designado entre los ms ancianos de la tribu con el
nombre de patriarca. Esta fue la primera forma de gobierno comunal ( 19).
En tal sentido es importante conocer la evolucin histrica del municipio, porque nos permite primero
despejar la interrogante de saber porqu el hombre es social, segundo porqu el hombre se une y crea una
ciudad, un pueblo, una nacin; tercero cmo esta ciudad conformado por un conjunto de familias
individuos se transforma en municipio, y; cuarto, cmo el municipio se transforma en la clula principal, el
ncleo que crea una nacin. En tal sentido se podra sealar que no existe nacin, no existe Estado, si en
sus partes que lo integran no existe el municipio. En la poca romana, la ciudad principal y libre que se rega
por sus propias leyes; cuyos vecinos podan obtener y gozar de los derechos y privilegios de la misma
Roma. En la actualidad, la primera y menor de las corporaciones de Derecho Pblico, integrada por las
autoridades (o ayuntamiento) y habitantes de un trmino jurisdiccional, constituida casi siempre por una
poblacin y cierto radio rural, con algunos ncleos poblados o casas dispersas. En las grandes urbes, no
existe descampado; en ciertas regiones poco hospitalarias, no hay verdadero centro edificado. El
ayuntamiento, compuesto por el alcalde y los concejales; en otros sitios o pocas llamados corregidor o
intendente, y regidores o ediles. El trmino jurisdiccional que comprende el municipio o que administra su
ayuntamiento.
En efecto, comenta Toribio Alayza Paz Soldn que cuando la Nacin se organiza para desenvolver sus
actividades, cuando se canaliza por medio de reglas estables y de rganos dirigentes constituidos
previamente, sealando la funcin de stos y determinando tambin de manera estable las facultades,
derechos y las prohibiciones que se impone a los miembros del grupo social, ha nacido el Estado, esto es,
una entidad jurdica y obliga a hacer vida jurdica a los miembros de la Nacin ( 20). En consecuencia, de
igual manera el municipio se organiza, se desenvuelve, se sustenta en reglas estables, y esta dirigida por
19
() Ochoa Campos, Moiss, Pg. 26, La Reforma Municipal, Porra S.A., Tercera Edicin Ampliada y Actualizada, Mxico-1979.
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diversos rganos dirigenciales, que se conforman por sus respectivas autoridades ediles, encabezados por
uno slo, el Alcalde.
Por todo ello, es indispensable enfocar al municipio en la historia, en tal sentido esta institucin como
creacin humana tuvo sus primeros inicios para muchos estudiosos en Grecia, pero otros en cambio,
sealan que sus primeros pasos de creacin lo encontramos recin en la edad del Imperio Romano. As que
sealaremos para enfocarnos en el tema histrico en etapas, la primera la etapa de las antiguas
civilizaciones, la segunda la etapa del renacimiento y como tercera la etapa moderna.
II. EL MUNICIPIO EN LAS ANTIGUAS CIVILIZACIONES
2.1.- EL MUNICIPIO EN GRECIA.- Muchos autores sealan que el municipio se creo antes an que la
poca griega, es as que configuran la idea del Municipio Primitivo. Para Moiss Ochoa Campos hablamos
del municipio primitivo, al referirnos al paso de la vida nmada a la sedentaria, en las agrupaciones
gentilicias. Generalmente, acontece en el estadio del clan totmico en que los miembros se consideran
todava unidos por vnculos de consanguinidad. Como casos de organizacin local fincada en clanes,
tenemos el calpulli azteca, el uji japons y el mishpacha del antiguo Israel ( 21).
En la antigua Grecia al principio se encontraban fusionados Estado y Municipio, de tal manera que durante
un buen tiempo no podemos hablar de niveles de gobierno diferentes y las pequeas ciudades de entonces
eran tanto un Estado como un Municipio, siendo esto explicable por el escaso mbito territorial dentro del
cual y por esos tiempos, 600 aos A.C. se ejercitaba el instrumento de gobierno ( 22). Pero por la distancia
entre estos Municipios considerados Estados, hacan que constantemente existan conflictos blicos, todos
por mantener y/o acrecentar el poder de sus soberanos, ya sea instaurando nuevos tributos, apropindose
de esclavos, o haciendo expropiar para ellos, grandes extensiones de terrenos, lo mismo que generaba
envidia entre los monarcas, y as se iniciaban aos de guerra; esto se tradujo con el tiempo, de los
gobernantes se decidieran mejor unirse, ya cansados de tanta tragedia, y crearan una sola nacin que en la
actualidad es la nacin Griega.
Esto de crear Ciudad-Estado en la poca Griega, ha generado muchas controversias en los estudiosos
especializados en temas municipales, porque no se puede determinar claramente si es que en la poca
griega se conoci la figura jurdica del municipio y cual fue verdaderamente su sentido jurdico, o en su
defecto cual fue primero el Estado o el Municipio. Kelsen expresa este concepto con claridad meridiana: Si
la comunidad parcial hoy existente como Municipio hubiera precedido al Estado, es que el Estado habra
coincidido con el Municipio, es decir, el Municipio habra sido Estado. Por este motivo, las ciudades
estados que florecieron en la Grecia clsica y en la Europa del Renacimiento, no son municipios, aunque
contengan materia municipal (23).
En conclusin podramos decir que lo que apareci en la Grecia antigua no tiene nada que ver con la
creacin del Municipio as como lo conocemos hoy en da, pero si podramos sealar que el municipio como
tal pertenece al Estado Y en la poca griega fue el propio Municipio-Estado, que estn plenamente unidos
en un solo rgano, que condujo por mucho tiempo a los hombres griegos. Pero cabe recalcar tambin que
la nota esencial de la Ciudad-Estado de Grecia, es que en ella no hubo una diferencia precisa entre lo que
hoy se denomina lo poltico (perteneciente al estado) y lo municipal. La organizacin griega ms parecida al
municipio fue la llamada demos, especie de ayuntamiento dirigido por un funcionario denominado
demarca y por una asamblea deliberante formada por todos los ciudadanos. Cada demo formulaba y
aprobaba su presupuesto, tena dominio sobre sus bienes y celebraba sus fiestas ( 24).
2.2.- EL MUNICIPIO EN ROMA.- Durante la poca romana, se llevo a cabo un conjunto de conquistas
territoriales, que hicieron que Roma se volviera un Imperio. Por todo el continente Europeo, desde lo que
hoy es Espaa hasta Turqua, el Norte de frica, parte de Asia y del medio oriente, las legiones romanas
20
() Patrn Faura, Pedro y Patrn Bedoya, Pedro. Ob. Cit. Pg. 39.
22
() Walter Purizaga Castro, El Municipio a travs de la Historia, Universidad Alas Peruanas.
23
() Enciclopedia Jurdica OMEBA, Pg. 961, Tomo XIX, MND-MUSE, Editorial Bibliogrfica Argentina, 1964.
24
() Luis Santa Mara Caldern y Johnny Mllap Rivera, Pg. 21, Legislacin Municipal Comentada, Editora Normas Legales SAC.,
Edicin 2004, Trujillo-Per.
21
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anexaban nuevos territorios, nuevas riquezas, nuevos esclavos; por lo que se les hizo indispensable crear
una forma de gobernar todo este basto territorio. Por eso, esta confirmado de que en nuestro mundo
occidental, el municipio parece haber nacido como consecuencia de la expansin de Roma. Las ciudades
conquistadas se incorporaban al Estado romano, pero sus habitantes carecan de derechos polticos,
(civitas sine sufragio), aunque deban pagar un tributo que reciba el nombre de municipia, de manus
(carga). La ciudad constitua un municipium, que era un sujeto de derecho privado, origen de la persona
jurdica, con facultad de adquirir bienes y contraer obligaciones ( 25).
Era definido como municipio antiguo, en la poca romana, la ciudad principal y libre que se rega por sus
propias leyes; cuyos vecinos podan obtener y gozar de los derechos y privilegios de la misma Roma ( 26).
No obstante ello, se puede considerar adems que antiguamente en Roma haba surgido el Municipio con
las siguientes caractersticas: 1) Una personalidad propia, la Cvitas, pero sujeta al Imperium; 2) Un ncleo
en relacin con ese poder dominador Imperium- que luego ha pasado a ser, dentro su calidad de poder
soberano, el Estado Nacional; 3) Asentado en un territorio determinado; 4) Manifestacin de la voluntad
popular en una asamblea general; 5) Un cuerpo deliberante curia- con sus magistrados; 6) Un culto
comn (27).
No obstante ello, en la poca romana existieron grandes filsofos que aportaron con sus ideas a desarrollar
las leyes romanas y forjar una convivencia vecinal adecuada al desarrollo personal y social en los
municipios. Por tal motivo es importante acotar el aporte que realiza un gran pensador y filosofo de la poca;
Cicern. Para este pensador el municipio era en Roma [una ciudad que se gobernaba por sus leyes y
costumbres y gozaba del fuero de la vecindad romana]. Su implicacin jurdico-poltica, como puede
advertirse, no coincide cabalmente con la acepcin etimolgica de la palabra, que proviene de la conjuncin
munus oficio- y capere tomar-. Conforme al concepto romano de municipio, este calificativo se adjudicaba
a las ciudades conquistadas que haban sido incorporadas al Estado y cuyos habitantes, por este motivo, se
convertan en ciudadanos de Roma, conservando, sin embargo, una cierta libertad interior, el derecho de
elegir a sus magistrados y la administracin de los negocios generales dentro de los lmites jurdicos fijados
por las leyes estatales (28).
Hay que destacar por su trascendencia, el valioso e importante aporte de Roma al mundo referente al
rgimen municipal y al trmino o denominacin de municipal y al trmino o denominacin de Municipio que
viene de municipium. Dentro del proceso de la evolucin histrica del Municipio, se ha fijado el ao 387 A.C.
y a la ciudad de Tusculum, Roma, como el periodo y el lugar donde surge el Municipio como organizacin
poltico-administrativo y como nivel diferenciado de gobierno ( 29).
2.3.- EL MUNICIPIO EN ESPAA.- Espaa, siendo un pas de un arraigo cultural muy rico y diverso,
complementado con un conjunto de culturas, desde pocas muy remotas conoci la figura jurdica del
municipio. Como bien seala Victor Godos Rzuri, en su disertacin sobre el Derecho Municipal seala
que, la pennsula Ibrica fue conquistada e invadida sucesivamente, entre los siglos II A.C. y mediados del
siglo XV de nuestra era, por los romanos, visigodos y los rabes, aportando cada uno de estos pueblos
instituciones de carcter municipal, unos ms que otros, llegando a unos casos a conservarse y en otros a
fusionarse con el slido rgimen municipal existente por entonces en Espaa. () La palabra Alcalde es de
origen rabe, viene de Al-gadi que significa Juez o Alcalde. Adems del antiguo alcalde pedneo, existi
tambin es este periodo de la dominacin rabe el Alcalde de barrio, palabra sta que deriva del vocablo
rabe barr que significa tierra, campo, afueras; de aqu que los barrios primitivos eran sinnimos de los
arrabales o extremos de una poblacin (30).
En Espaa, en el perodo de la Reconquista, se vigoriza el municipio, cuya autonoma es reconocida por
los llamados Fueros y las Cartas pueblas. La facultades otorgadas a las ciudades eran de orden
25
() Enciclopedia Jurdica OMEBA, Pg. 962, Tomo XIX, MND-MUSE, Editorial Bibliogrfica Argentina, 1964.
() Dr. Guillermo Cabanellas de Torres, Ob. Cit. Pg. 208.
27
28
() Burgoa Orihuela, Ignacio, Derecho Constitucional Mexicano, Porra S.A., 15ava. Edicin; Mxico, 2002.
29
() Purizaca Castro, Walter. El Municipio a travs de la Historia, www.emagister.com/el-municipio-traves-historia-cursos2446062.htm.
30
() Vctor Godos Rzuri, Ob. Cit., Pg. 96 y ss.
26
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urbanstico, administrativo, econmico o militar, y tenan la forma de contratos colectivo sobre ocupacin de
zona determinada. Segn Juan Helvia los cabildos eran formados por Regidores, presididos por el
Corregidor que careca de voto de acuerdo a la nueva Recopilacin; en calidad de representantes del poder
real, tenan a su cargo funciones de justicia y servicios vecinales ( 31).
2.4.- EL MUNICIPIO EN LA POCA CONTEMPORANEA.- Como hemos visto con el recurrir del tiempo el
municipio, como todo hecho y creacin humana ha ido evolucionando, de modo que se puede sealar que
en la actualidad, la primera y menor de las corporaciones de Derecho Pblico, integrada por las
autoridades (o ayuntamiento) y habitantes de un trmino jurisdiccional, constituida casi siempre por una
poblacin y cierto radio rural, con algunos ncleos poblados o casas dispersas. En las grandes urbes, no
existe descampado; en ciertas regiones poco hospitalarias, no hay verdadero centro edificado. El
ayuntamiento, compuesto por el alcalde y los concejales; en otros sitios o pocas llamados corregidor o
intendente, y regidores o ediles. El trmino jurisdiccional que comprende el municipio o que administra su
ayuntamiento (32).
El Municipio como clula bsica del Estado cumplir su rol si garantiza la participacin de todos los
ciudadanos en la vida poltica, econmica, social y cultural, permitiendo su actuacin cerca de los poderes
pblicos en la solucin de los problemas de inters local y sectorial, o permitiendo la intervencin de los
ciudadanos en la toma de decisiones (33). Por ello, para nosotros el Municipio es una forma sociopoltica.
Es por excelencia, la forma de agrupacin local, derivada del clan y de la tribu, agrupaciones de parentesco
que se vuelven vecinales en cuanto establecen su estructura econmica agraria ( 34).
Es desde la Constitucin de 1979, que en el Per se comenz a normar sobre la competencia de las
municipalidades para planificar el desarrollo de sus circunscripciones y ejecutar planes y proyectos ( 35). En
la actualidad se han escrito diversos conceptos doctrinales, que aportan sobre el conocimiento del
municipio, pero es la Enciclopedia Jurdica Omeba, la que conceptualiza al municipio desde nuestro punto
de vista de la mejor manera. Para esta Enciclopedia Jurdica, el municipio o municipalidad es,
jurdicamente, una persona de Derecho pblico, constituida por una comunidad humana, asentada en un
territorio determinado, que administra sus propios y peculiares intereses, y que depende siempre, en mayor
o menor grado, de una entidad pblica superior, el estado provincial o nacional ( 36) que por su tamao
geogrfico estos son superiores al del municipio. Ya por el siglo pasado Azcrate, sealaba en 1891, que
los municipios no son asociaciones que surgen al conjuro de los individuos o de los gobiernos, sino
personas sociales, naturales y necesarias, cuya existencia tienen que reconocer gobiernos e individuos ( 37),
es as que los Estados debern reconocer no slo la existencia del municipio, sino que en la actualidad el
Estado Peruano deber otorgarles los medios econmicos y administrativos, para que cumplan a cabalidad
sus funciones ediles.
III.- ORIGEN DEL MUNICIPIO
Los estudiosos establecen que slo existen 02 corrientes o modelos tericos que sustentan el origen del
municipio, estos son: El modelo clsico-aristotlico y el modelo contractualista o ius-naturalista.
3.1.- EL MODELO CLSICO-ARISTOTLICO.- El modelo clsico parte de una concepcin histricosociolgica del estado, cuyo origen se ubica en la polis o ciudad, a partir de la cual en una suerte de
evolucin natural se va pasando por diferentes etapas -de las ms primitivas a las ms evolucionadashasta llegar a la sociedad ms perfecta que es el estado. La familia es presentada como la primera forma de
sociedad natural, como la clula bsica del estado, y los individuos aparecen -desde el origen- integrados
en sociedad a travs de lazos orgnicos. Esta concepcin plantea como fundamento del poder poltico el
derecho natural. El estado sera la desembocadura natural y -en consecuencia- necesaria de la asociacin
31
() Julio Csar Castiglioni Ghiglino, Ob. Cit. Pg. 29.

() Dr. Guillermo Cabanellas de Torres, Ob. Cit. Pg. 208.
33
() Patron Faura, Pedro y Patron Bedoya, Pedro. Ob.Cit. Pg. 67.
34
() Ochoa Campos, Moiss, Ob. Cit. Pg. 22.
35
() Ochoa Campos, Moiss, Ob. Cit. Pg. 22.
36
() Enciclopedia OMEBA, Ob. Cit. Pg. 960 y ss.
37
() Alzamora Valdez, Mario, Derecho Municipal, Pg. 107, Editorial y distribuidora de Libros S.A. (EDDILI), Pueblo Libre-Lima.
32
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de familias, aldeas y ciudades. De manera que el principio de legitimacin de la sociedad poltica es el

estado de necesidad o la misma naturaleza social del hombre (38).
3.2.- EL MODELO CONTRACTUALISTA O IUS-NATURALISTA.- Esta escuela goz de gran predicamento
en nuestro continente como consecuencia de la difusin de la obra de Tocqueville, la democracia en
Amrica, donde de deca al estudiar las instituciones municipales de Norteamrica a principios del siglo
pasado: sta (la comuna) es la nica asociacin que existe tambin en la naturaleza, que donde quiera que
se encuentren hombres reunidos se forma por s misma una comuna, y agregaba, condensando el
concepto: El hombre forma los reinos y establece las repblicas; la comuna parece surgir de Dios (39).
El modelo ius-naturalista -cuyo primer exponente es Hobbes en el siglo XVII- intenta romper con el modelo
clsico vigente durante toda la edad media, dando lugar a una nueva teora del estado en la que se
inscriben diferentes pensadores de las ms variadas ideologas. As Hobbes inicia la reformulacin de dicho
modelo desde una perspectiva netamente conservadora, posteriormente Locke lo retoma representando a
uno de los principales exponentes del liberalismo poltico y ms tarde Rousseau desde una ptica que
algunos autores denominan democrtica o revolucionaria.
El principio de unificacin de pensadores tan diversos radica en la utilizacin de un mtodo racional y
demostrativo, y en la construccin de un modelo lgico en donde el origen del estado ya no es la familia ni la
polis, sino un pacto concertado entre individuos libres e iguales. Esta concepcin racionalista del origen del
estado plantea que ste se funda en la concertacin de un contrato, oponindose a un estado de naturaleza
donde slo se encuentran los individuos aislados con ciertos derechos innatos. Lo nico natural son estos
derechos individuales que, a travs del contrato, el estado se compromete a garantizar y proteger. No existe
ningn derecho natural que fundamente el origen del estado, sino que ste ser un producto artificial, lgico
y racional donde su principio de legitimidad radica en el consenso. Esta es una concepcin esencialmente
legalista que acompaa histricamente el nacimiento del estado moderno. El estado de derecho establece
la supremaca de la ley por encima del derecho consuetudinario sustentado por el poder tradicional1 ( 40).
IV.- NATURALEZA DEL MUNICIPIO
La naturaleza del municipio es el sustento en la que se cimienta el municipio, es la condicin y
especificacin de la institucin municipal. Es de suma importancia su implicancia no slo por su inters
terico vale decir por la curiosidad intelectual que lleva a resolverlo, sino por la proyeccin prctica que
deriva del tipo de solucin que se adopte en orden a la estructura y a las actividades de las instituciones
municipales (41). Cabe sealar adems, que al hablar de la naturaleza del municipio, estamos hablando de
diversas corrientes filosficas y sociolgicas que pretenden definirla de diversa forma, pero dentro de estas
las ms importantes son las denominadas escuelas, las mismas que son la Escuela Jusnaturalista y la
Escuela Legalista.
4.1.- ESCUELA JUSNATURALISTA.- Esta escuela se sustenta en la doctrina del derecho natural, por lo
que tiene mayor tiempo como postulado en el occidente, siendo que los postulados vertebrales han sido
sistematizados por Albi en estos tres: 1) el Municipio es una sociedad natural, anterior al estado, que debe
ser necesariamente reconocida por ste donde quiera que exista, 2) las relaciones de vecindad
constituyen la base natural del Municipio y determinan la forma de convivencia social, 3) el carcter natural
produce, como consecuencia indeclinable, que el grupo social a que nos referimos posea una peculiar
personalidad, una vida propia, un derecho natural al autogobierno, a la autonoma, en una esfera de la
vida humana total4 (42).
38
() Ternavasio, Marcela. Municipio y poltica, un vnculo histrico conflictivo. La cuestin municipal en Argentina entre 1850 y 1920.
Pg. 2, FLACSO, Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales, Buenos Aires, Argentina Acceso al texto completo:
http://www.flacso.org.ar/publicaciones/tesis/ternasaviopdf.zip, 12:00 a.m. horas.
39
40
() Ternavasio, Marcela. Ob. Cit.
41
() Miguel ngel Paz Sime, http://www.monografias.com, Naturaleza del municipio Per, [email protected], 01:00 p.m.
42
() Miguel ngel Paz Sime, Ob. Cit. idea recogida del libro La Crisis del Municipalismo, Pg. 142.
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4.2.- ESCUELA LAGALISTA.- Esta escuela fue planteada por Kelsen, la misma que sostiene que el
Municipio se halla subsumido dentro de la totalidad del orden jurdico y que no existe sino en virtud de una
delegacin estatal (43).
Afirma el autor de Teora pura del derecho que la doctrina dominante sobre la autonoma, separa dos
rdenes distintos: la administracin estatal y la administracin autnoma, que es colocada al margen del
estado (44).
V.- AUTONOMIA MUNICIPAL
Este criterio de autonoma municipal es de suma importancia para la consecucin exitosa de un gobierno
municipal, acorde con los requerimientos sociales que solicitan los pueblos dentro de una nacin. Como ha
de entenderse toda nacin tiene soberana nacional, mientras que los municipios slo tienen autonoma, por
lo que es necesario definir que es autonoma municipal, precisamente para encuadrar dos temas que por su
naturaleza son distintas.
Se entiende que autonoma es aquella facultad que posee una poblacin para dirigir sin tutelaje extrao
los intereses especficos de su vida interna, que puede expresarse en la creacin de instituciones polticas
propias para los espacios donde conviven.
Estado y condicin del pueblo que goza de entera independencia poltica. Condicin del individuo que de
nadie depende bajo ciertos conceptos. Potestad que dentro del Estado pueden gozar los municipios,
provincias, regiones u otras entidades de l, para regir intereses peculiares de su vida interior, mediante
normas y rganos de gobiernos propios1 (45).
La doctrina ha determinado cuatro principios bsicos que hacen a la autonoma municipal, ninguno de las
cuales pueden ser suprimidos sin perjuicio de la integridad de dicho poder; estos son: a) eleccin de sus
propias autoridades y potestad normativa para producir legislacin municipal (autonoma poltica); b)
organizacin de los servicios pblicos locales y prestacin de tales servicios (autonoma administrativa); c)
creacin de rentas e inversin de las mismas (autonoma financiera); y d) garanta de que slo judicialmente
podrn impugnarse las resoluciones y dems actos de sus autoridades realizadas en el ejercicio de sus
funciones que a stas le son propias (garanta judicial de la autonoma) ( 46).
Es importante determinar la existencia de estos requisitos esenciales para una verdadera autonoma
municipal, no sin antes ser consientes de que en nuestro pas, donde las capitales de las regiones tienen
arraigado el centralismo econmico, esto ha generado mucha dependencia en los municipios provinciales y
distritales. En tal sentido es necesario implementar una verdadera autonoma municipal, donde se sealen
los lineamientos primarios de la autonoma poltica, administrativa y, financiera, que permita el desarrollo
municipal, donde se garantice judicialmente esta autonoma.
Lgicamente, siempre se deber considerar que la autonoma municipal, esta sujeta a la supervisin
permanente de la poblacin, las entidades pblicas supervisoras y la sociedad civil organizada, que para tal
fin existen, como son: La Contralora General de la Repblica y las ONGS (Organismos no
Gubernamentales de Desarrollo). En tal sentido y como una verdadera descentralizacin, la autonoma
municipal cobra por as decirlo importancia indiscutible, en tanto se transforma en el motor que impulsa, la
generacin de desarrollo en los municipios provinciales y distritales ms alejados del Pas.
Las Municipalidades en el Per tienen tres autonomas especficas: Autonoma Econmica, Autonoma
Poltica y Autonoma Administrativa. Pero que entendemos por autonoma, segn manifiesta el Diccionario
Anaya de la Lengua es la capacidad para gobernarse por s mismo; Independencia. Capacidad de una
43
() Miguel ngel Paz Sime, Ob. Cit.

() Miguel ngel Paz Sime, Ob. Cit.
45
() Oscar Zegarra Guzmn, Pg. 90, Comentarios a la Nueva Ley Orgnica de Municipalidades N 27972, recogida de Chanam
Orbe, Ral, del Diccionario de Derecho Constitucional.
46
() Lus Santa Mara Calden y Johnny Mllap Rivera, Pg. 32, Legislacin Municipal comentada, Edicin 2004, Editora Normas
Legales S.A.C., Trujillo-Per.
44
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provincia o regin para entender y manejar su sistema econmico, poltico, administrativo, etc., sin
ingerencias del poder central (47).
La autonoma no es algo utpico, debe ser algo que por el bien de los municipios sea concreto, serio y
veraz, a tal punto que los gobiernos locales cuenten con la autoridad moral de ser juzgados por sus
ciudadanos en el momento de no cumplir con las promesas y las obras para las cuales fueron elegidas en
las urnas. Lo que pasa actualmente es que los alcaldes que fracasan en sus gobiernos municipales, por
causas exclusivas y nicas de ellos mismos, por su incompetencia, salen a sealar que no realizan las
obras, que no cumplen con sus promesas, que no le pagan a sus servidores y funcionarios que los
acompaan, por causas inherentes a que no cuentan con los recursos econmicos para ejecutarlos,
responsabilizando de estos hechos a los gobiernos regionales y al gobierno nacional.
En muchas ocasiones las autoridades ediles confunden autonoma con autoritarismo, esto debido a que
muchos alcaldes y regidores elegidos para el cargo desconocen las normas que rigen el derecho municipal.
Por tal motivo se cometen exabruptos, ya sea en el gasto publico, en la contratacin de personal, en la
ejecucin de obras, entre otros aspectos; todo ello por el tema de la Autonoma Municipal mal entendida.
Pero cabe sealar que la Constitucin Poltica del Per, establece que las municipalidades en el Per tienen
autonoma, lgicamente tomando en consideracin que la mayora de las constituciones de los distintos
pases, as como las Leyes Municipalidades o Leyes de Orgnicas de Municipalidades, consagran la
autonoma municipal (48). Pero circunscriben esta autonoma a un control, que debera de haber dentro de
las mismas municipalidades, con la finalidad de garantizar el buen uso de este derecho municipal,
concretizndose con la creacin de un rgano de control interno, capaz de sealar los lineamientos del buen
aprovechamientos de los recursos municipales en bien de la poblacin.
Esta autonoma municipal siempre estar en funcin a los recursos municipales, en tal sentido debemos
sealar que el tpico de los recursos municipales es de mayor importancia. Para que la autoridad local, que
se califica de autnoma, con competencias reconocidas y funciones a cumplir, pueda efectivamente ejercer
su gobierno y administracin, es menester preveer para ella y dotarla de recursos suficientes. En sentido
amplio, los recursos constituyen medios adecuados para atender la organizacin y gestin a desarrollar.
Pueden ser de ndole natural, cultural, material, tecnolgico, humano y financiero ( 49).
VI.- EL MUNICIPIO Y LA CORRUPCIN
Como toda creacin humana, el municipio esta direccionado por personas, las mismas que muchas veces
caen en actos de corrupcin, por codicia personal, familiar o social. Comportamiento mal hecho por la
persona que ha sido designada para llevar las riendas de la administracin pblica, esto se debe a que la
tan famosa corrupcin se ha convertido en el fenmeno generalizado, contagioso e invencible de nuestra
poca, un problema en el que ha cado la sociedad actual, generalmente por la falta de valores, dada la
precaria formacin tica que ofrece el sistema educacional, por el afn de dinero fcil, por la ley del menor
esfuerzo, etc., es decir, por razones o causas que toman al dinero como la medida de todas las cosas, y que
a la vez dan como resultado una inmoralidad administrativa, puesto que estn vinculadas, esto es, la una es
consecuencia de la otra (50) que se refleja en autoridades procesadas judicial y administrativamente por
actos de corrupcin.
El diccionario de la Real Academia Espaola, define a la corrupcin como la "accin y efecto de corromper
o corromperse. Alteracin, soborno o vicio en las cosas materiales ". De ste concepto, sobre todo respecto
a la primera parte- ha surgido la frase sumamente comn de "tan corrupto es el que da como el que recibe"
y que incluso hacindose eco de ello la ley sanciona con dureza a ambas partes (51).
Es la accin humana que viola las normas legales y los principios de la tica. Hay quienes al hablar de la
corrupcin se refieren a los actos deshonestos en que incurren los empleados del Estado. ( 52).
47
() Diccionario Anaya de la Lengua, Pg. 83, Ediciones Anaya S.A. 1980, Madrid Espaa
() Vctor Godos Rzuri, Pg. 312, IDEMSA, Junio 2002, Lima-Per.
49
() Rafael Muoz Soto, Pg. 21, Ley Orgnica de Municipalidades & Ley de Tributacin Municipal, Normas Legales Editores,
Primera Edicin, Noviembre 1998, Impreso en Per.
50
() Dra. Ma. Victoria Ordez V., http://www.monografias.com, [email protected], 02:34 p.m.
51
() Dra. Ma. Victoria Ordez V., Ob. Cit.
52
() Hennys Lizardo, http://www.monografias.com, [email protected]
48
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Los factores que conducen al estado de corrupcin se pueden resumir en cuatro:

-Sensualidad del poder: para alcanzar el poder todo vale, el poder nos atrae, se pierde el control de los
modos ticos de la conducta. -Hedonismo y la ambicin de riqueza: en nuestra sociedad la mayor cantidad
de bienes materiales da prestigio, lo vemos como una virtud, algo digno de admiracin (en lugar de
reprocharlo).
Inactividad, inoperancia o desnaturalizacin funcional de los organismos de control y de sancin,
establecidos con la consiguiente impunidad; por ejemplo lo voy a hacer, si no me va a pasar nada, al otro no
le pasa a m tampoco.
-Falta de opinin pblica: la opinin pblica es muy importante (generalmente no se equivoca), y la prensa
es la encargada de transmitirlo. La opinin publica, por silenciosa, por falta de conocimiento, por
indiferencia, esto es un modo de permitir la corrupcin, por eso si tiene como expresarse, como
manifestarse, podra entonces poner frenos, esto se logra a travs de la prensa.
Los dos primeros factores se encuentran en la intimidad del propio sujeto y es controlable por el mismo, los
otros dos son ajenos al sujeto son controlables desde afuera por la sociedad (53).
Bielsa dice que corrupcin en la funcin pblica, es la desnaturalizacin o desviacin del regular ejercicio
de la funcin pblica, entendida esta como la entera actividad del Estado, esta no es solo las funciones del
poder ejecutivo como poder administrador, sino como lo define Nez el ejercicio de las funciones
legislativos, ejecutivas y judiciales, nacionales, provinciales y municipales, frente al comportamiento de sus
titulares o al de terceros destinatarios o no del acto funcional (54).
6.1.LA
CORRUPCIN
ADMINISTRATIVA.Para
Hennys
Lizardo
(55),
La corrupcin administrativa seria entonces el genrico de los delitos que se cometen en el ejercicio de un
cargo publico y que se clasifican jurdicamente en los trminos siguientes:
SOBORNO O COHECHO.- Es l ms reiterativo de los delitos contra la Administracin Publica. Se comete
normalmente a instancia del contribuyente y va desde la entrega de una pequea dadiva para evitar una
contravencin de simple polica hasta el ofrecimiento de abundantes sumas para salir del pago de los
impuestos.
LA EXACCIN.- El agente fiscal que se aprovecha del miedo o de la ignorancia del contribuyente y le
notifica el pago de un impuesto en cuanta mayor que lo que le corresponde, esta cometiendo exaccin.
Esta no se debe confundir con la liquidacin provisional del impuesto que es frecuentemente mayor que la
suma que termina pagando el contribuyente.
LA CONCUSIN.- Es una especie de extorsin hecha por el cobrador de impuestos, que bajo la presin de
su investidura, conmina al contribuyente a pagarle determinada cantidad de dinero bajo la amenaza de
aplicarle todo el peso de la ley impositiva. Ej. Son concusionarios los agentes de seguro social que en vez
de exigir r el cumplimiento de la ley, diligencia el pago de coima a cambio de hacerse de la vista gorda ante
la violacin de los preceptos que estn bajo su celo.
TRAFICO DE INFLUENCIA.- Este se realiza cuando el funcionario de marras influye para conseguir a favor
de alguien allegado una contrata de obras publicas; o cualquier otra actividad en la que este involucrada una
posicin o un trabajo de beneficio.
LA MALVERSACIN.- Consiste en desviar caudales pblicos hacia objetivos distintos a los que consigna el
presupuesto en ejecucin.
EL ABUSO DEL PODER.- Este consiste en utilizar la fuerza publica para resolver problemas particulares,
tan propio de los militares de alto rango, y de polticos en el ejercicio de puestos de mando, es igualmente
abuso de poder. Lo es adems la obediencia o el acatamiento de las sentencias u ordenes judiciales por
parte del poder ejecutivo.
EL PECULADO.- Contiene el significado de todas las palabras descritas precedentemente. El sujeto que
ilegalmente se enriquece o enriquece a otros en perjuicio del Estado es reo de peculado. El uso en
provecho propio de bienes pblicos, la retencin de bienes ajenos que por error han cado en manos de
empleados oficiales, el uso de materiales y equipos en labores diferentes al objeto de su compra, las
perdidas de bienes estatales, todos son actos que renen los elementos constitutivos del peculado.
VII.- EL CONTROL MUNICIPAL
Como toda entidad privada, es importante mantener una oficina de control en el municipio. Cuando
hablamos del municipio peruano, el encargado de velar por el control es el Auditor que jefaturalmente tiene
que depender de la Contralora General de la Repblica. Este es el ente gubernamental encargado de sper
vigilar la marcha de las dotaciones econmicas que reciben las municipalidades y realizar las denuncias a
53
() Daro Noli, http://www.monografias.com, [email protected]

() Nez Ricardo, Manual de Derecho Penal, Parte Especial, Editorial Crdoba, 1987.
55
() Hennys Lizardo, http://www.monografias.com, [email protected]
54
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los funcionarios y servidores pblicos que incurran en delitos o faltas. As mismo la fiscalizacin as por
decirlo, esta en manos del Concejo Municipal y los vecinos que conforman el municipio.
Pero cabe mencionar que el municipio debe considerar que el control debe iniciarse bsicamente en las
clulas primarias de la administracin estatal y debe estar a cargo de los rganos institucionales de control,
con una perspectiva de arriba hacia abajo, esto es, partiendo de los objetivos institucionales, verificando el
nivel de eficacia de los medios disponibles, evaluar la gestin administrativa en relacin con los resultados
obtenidos. Asimismo en las dems estructuras administrativas del Estado (Sector y Regin) debe existir el
rgano de control correspondiente que evale el comportamiento de las mismas de acuerdo a la funcin
especfica que les compete (56).
VIII.- LA FISCALIZACIN EXTERNA DE LOS MUNICIPIOS
8.1.- INDECOPI.- Esta entidad creada por velar por los derechos de los consumidores (Poblacin en
General), ha venido realizando estudio respecto al manejo municipal, en tal sentido en el ao 2004, publico
a travs de su Pgina Web, el ndice de Barreras Burocrticas Impuestas a Nivel local Correspondiente al
Ao 2004, elaborado por la comisin de acceso al mercado de INDECOPI. Es as que tenemos que las
principales barreras burocrticas identificadas por la Comisin como ilegales o irracionales han estado
referidas principalmente a las siguientes materias.
a.- ARBITRIOS MUNICIPALES.- Se ha identificado que las municipalidades distritales no cumplen con el
procedimiento legal para la creacin y exigencia de estos tributos que pasa por la necesidad de que sean
creados a travs de una ordenanza municipal distrital y ratificados por la municipalidad provincial respectiva
para su vigencia y exigibilidad. Asimismo, se ha identificado que las municipalidades no cumplen con
justificar en las ordenanzas que aprueban sus arbitrios los incrementos que se producen ao a ao o que
determinan las tasas de los arbitrios en funcin del valor del predio exclusivamente, lo cual no guarda
ningn tipo de relacin con el servicio prestado.
b.- TRABAJOS EN LA VA PBLICA.- Se ha identificado que las municipalidades exigen la tramitacin de
procedimientos y el cobro de derechos de tramitacin sin que hayan sido creados mediante ordenanza
municipal y, en el caso de las municipalidades distritales, sin que los derechos de tramitacin hayan sido
ratificados por las municipalidades provinciales correspondientes. En efecto, se ha identificado que las
municipalidades utilizan sus Textos nicos de Procedimientos Administrativos TUPA, para sustentar la
exigencia del procedimiento y derecho de tramitacin desnaturalizando la esencia de los mismos que es la
de ser texto compiladores de los procedimientos y derechos de tramitacin previamente establecidos.
Asimismo, se ha identificado que los derechos de tramitacin que las municipalidades exigen a las personas
que utilizan o afectan las vas pblicas para la realizacin de trabajos no estn determinados en funcin del
costo del procedimiento, sino en funcin del valor de los trabajos a realizarse, de la cantidad de metros
lineales a utilizarse o en funcin del nmero de elementos a instalarse, lo cual no guarda relacin con los
costos del procedimiento.
El establecimiento de derechos de tramitacin bajo dichos criterios atenta contra lo dispuesto en el artculo
70 de la Ley de Tributacin Municipal y desnaturaliza la naturaleza de tasa del derecho de tramitacin
convirtiendo el derecho de tramitacin en un impuesto encubierto e ilegal.
c.- LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO.- Se ha identificado que las municipalidades exigen requisitos
adicionales a los previstos en sus respectivos Texto nico de Procedimientos Administrativos o que en la
tramitacin de los respectivos procedimientos no respetan los plazos previstos para la tramitacin de las
licencias de funcionamiento ni la aplicacin de los silencios administrativos previstos. Asimismo, se ha
identificado que algunas municipalidades adems de exigir la tramitacin de las licencias de funcionamiento
ordinarias exigen la tramitacin de licencias de funcionamientos especiales por conceptos que no estn
permitidos por el ordenamiento legal vigente.
Con respecto a la tramitacin de las licencias de funcionamiento provisionales por parte de las micro y
pequeas empresas se ha identificado que las municipalidades vienen haciendo caso omiso al rgimen
promocional previsto en la ley y exigen requisitos adicionales a los previstos en dicho rgimen promocional,
obligando por ejemplo a tramitar previamente a la tramitacin de las licencias de funcionamiento
provisionales el certificado de compatibilidad de uso y zonificacin que es informacin que tienen las propias
56
() Per Control rgano de Difusin de la Contralora General de la Repblica, Pg. 58, Lima-Per, 1977.
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municipalidades y que de acuerdo a ley, corresponde a ellas evaluar dichos aspectos en el mismo trmite de
las licencias de funcionamiento provisionales.
d.- FORMATOS Y FORMULARIOS.- Se ha identificado que las municipalidades en lugar de facilitar el
acceso a los formularios y formatos por parte de los administrados viene estableciendo el pago por la
obtencin de los mismos desnaturalizando la finalidad de su utilizacin, convirtiendo su empleo en un costo
adicional e innecesario para los administrados y restando los beneficios que su utilizacin puede generar
para la simplificacin de los procedimientos administrativos.
e.- TEXTOS NICOS DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.- Se ha identificado que algunas
municipalidades no han cumplido con aprobar y publicar sus Textos nicos de Procedimientos
Administrativos conforme lo dispone la ley, publicando eventualmente slo la norma que aprueba el
respectivo Texto nico de Procedimientos Administrativos omitiendo la publicacin del contenido del referido
texto, impidiendo que los administrados puedan conocer previamente los requisitos y costos que deben
asumir en la tramitacin de procedimientos administrativos.
f.- ANUNCIOS PUBLICITARIOS.- Se ha identificado que las municipalidades adems de no cumplir con las
formalidades para exigir la tramitacin del procedimiento y el cobro de derechos de tramitacin por la
instalacin de anuncios publicitarios vienen exigiendo renovaciones peridicas por los mismos con el
correspondiente pago de derechos de tramitacin sin que se hayan modificado las condiciones que se
tuvieron en cuenta al otorgar las autorizaciones iniciales. Asimismo, se ha identificado que algunas
municipalidades vienen requiriendo tramitar las autorizaciones a las empresas cuyos bienes o servicios se
publicitan sin considerar si las mismas han instalado o no los e elementos de publicidad exterior. Dichas
actuaciones municipales representan costos a asumir por los agentes econmicos en el mercado que no se
encuentran amparados en la ley y que por lo tanto afectan su permanencia en el mercado.
g.- LIBRE TRNSITO.- Se ha identificado que las municipalidades bajo el argumento de prestar
determinados servicios imponen el pago de tributos a las personas por el simple hecho de transitar por el
territorio nacional. Se han identificado casos en que determinadas municipalidades han venido exigiendo el
cobro de tributos a las personas que acudan a las distintas playas de nuestro litoral encareciendo o
impidiendo su acceso.
Como es de verse, estas barreras burocrticas identificadas por la Comisin de Acceso al Mercado,
violentan la seguridad jurdica necesaria para la convivencia social y las inversiones, generan sobre costos
innecesarios que deben ser asumidos por la sociedad, desalientan la iniciativa privada, afectan la
competitividad de las empresas, promueven la informalidad y generan un descrdito respecto de las
municipalidades. El presente documento contempla tambin la relacin de municipalidades que cuentan con
sus respectivos Textos nicos de Procedimientos Administrativos debidamente aprobados y publicados,
tomando como referencia la informacin que fue remitida a la Comisin por las propias municipalidades en
cumplimiento de lo dispuesto en la Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N
28335. 1 (57)
Se puede apreciar en dicha relacin que el nmero de municipalidades que han dado cumplimiento al marco
legal vigente es significativamente reducido con respecto al nmero de municipalidades existentes en el
pas.
8.2.- REVOCATORIA DE LAS AUTORIDADES MUNICIPALES: DERECHO CIUDADANO
57
() 1 La Segunda Disposicin Complementaria Transitoria y Final de la Ley N 28335 seala que el ndice a que se hace referencia
en el artculo 1 de la Ley incluir la identificacin de municipalidades que cuenten con su respectivo Texto nico de Procedimientos
Administrativos vigente debidamente aprobado y publicado, de conformidad con lo dispuesto en la Ley N 27444.
Seala tambin que para tal efecto, a ms tardar el 31 de octubre de cada ao, las municipalidades debern acreditar ante la
Comisin de Acceso al Mercado del INDECOPI haber aprobado y publicado sus respectivos Textos nicos de Procedimientos
Administrativos.
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Como lo seala acertadamente el Dr. Flavio Nnez Izaga, una de las maneras de fiscalizar y a la vez
sancionar la accin edil y la poltica municipal, es a travs de la revocatoria de las autoridades electas. Para
ello, debemos cumplir con presentar la solicitud de revocatoria ante la (ONPE) sealando las causas y los
hechos por las cuales se pide la revocatoria, sin ser necesario probarlos.
La revocatoria de las autoridades es un derecho poltico que tienen los ciudadanos peruanos, contemplado
en el artculo 31 de la Constitucin Poltica al sealar Los ciudadanos tienen derecho a participar en los
asuntos pblicos mediante referndum; iniciativa legislativa; remocin y revocatoria de autoridades. La
revocatoria no es otra cosa que la destitucin de las autoridades cuando esta violan en forma expresa la
Constitucin y la ley, y por lo tanto gobiernan a espaldas de la normatividad jurdica y hacen de la funcin
pblica un patrimonio privado, donde prevalece la voluntad y criterio personal. Lo que en el fondo es un
abuso del derecho, que es rechazado por nuestra Constitucin en la parte in fine del artculo 103 al sealar
que La Constitucin no ampara el abuso del derecho.
Frente al autoritarismo y abuso de autoridades, la ciudadana no tena forma de poner fin a esto, resultado
positivo que la Constitucin de 1993 haya contemplado esta realidad e insertado este derecho ciudadano. A
partir de ello las malas autoridades tienen que cumplir y hacer cumplir la ley, conforme est establecido.
Caso contrario su periodo debe ser revocado. Esto depende, nica y exclusivamente de la capacidad
participativa de los ciudadanos.
Deben comprender que su participacin en la vida poltica de la Nacin no es slo ejercer el derecho de
sufragio, sino controlar permanentemente las actividades y conductas de las autoridades y si estas
incumplen debe utilizar el derecho de revocatoria y destituir a las malas autoridades.
Este principio constitucional ha sido desarrollado por la Ley de Participacin y Control Ciudadanos N
23600. Segn esta norma legal contenida en el Capitulo III, artculo 20 la revocatoria es el derecho que
tiene la ciudadana para destituir de sus cargos a: a) Alcaldes y Regidores. Las autoridades ms
cuestionadas por los ciudadanos son los alcaldes y regidores, probablemente porque estn en contacto
permanente con la ciudadana.
Por lo tanto estos conocen y saben que hacen y que no hacen las autoridades. Si cumplen o no cumplen las
promesas que hicieron para ser elegidos, si sus competencias y atribuciones se enmarcan en lo establecido
por la Constitucin y en las leyes.
Todo ello conlleva a una calificacin permanente de la autoridad edilicia, por el ciudadano comn y corriente.
Si creen que no cumple, tiene el derecho de la revocatoria para destituirla. Es un derecho que no se utiliza
debidamente, pues, observamos una serie de rechazos contra la autoridad edilicia, pero no utilizamos el
derecho de revocatoria. Es decir nos falta ms iniciativa poltica para cambiar la inercia poltica en que
vivimos.
Para exigir la Revocatoria se necesita cumplir ciertos requisitos que la ley en forma expresa seala, por
ejemplo, no se puede revocar el mandato de las autoridades municipales durante el primer y ltimo ao de
su gestin. Esto se justifica que, en el primer ao, la autoridad recin inicia su trabajo y es casi imposible
juzgar si su labor es positiva o negativa; y en el ltimo ao, porque es ese ao se van a elegir las nuevas
autoridades, por lo tanto resulta sin fundamento revocar el mandato, ya que la autntica revocatoria se va a
materializara travs de las elecciones.
La solicitud de revocatoria debe presentarse ante la Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE)
sealando las causas y los hechos por las cuales se pide la revocatoria, sin ser necesario probarlos. Hay
que precisar que las causas de la revocatoria deben ser diferentes a las causas de vacancia sealadas en
la Ley de Municipalidades. Pues, ella las aplica directamente el mismo Consejo Municipal y el Jurado
Nacional de Elecciones.
Asimismo, la solicitud debe estar amparada con el veinticinco por ciento de los electores de una autoridad
de la cual se solicita la Revocatoria, en todo caso el mximo de firmas que se solicita es de 400,000, cuando
se trata de ciudades que tienen millones de electores, como es el caso de Lima Metropolitana.
Cumplido los requisitos anteriormente indicados, el Jurado Nacional de Elecciones dentro de los 90 das de
solicitada la Revocatoria, convoca a consulta electoral, para que en un proceso de revocatoria, mediante
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voto secreto, directo y universal los ciudadanos expresen si revocan o no a la autoridad materia de la
consulta.
La Revocatoria slo se produce con la votacin aprobatoria de la mitad ms uno de los electores. En caso
contrario, la autoridad consultada para la Revocatoria se mantiene en el cargo sin posibilidad de que se
admita una nueva peticin hasta despus de dos aos de realizada la consulta, con lo cual
automticamente ya no existe revocatoria, pues, si la primera es realizada en el segundo ao, la segunda se
debera llevarse acabo en el cuarto ao; lo cual es imposible por impedimento de la misma ley, ya que no
hay Revocatoria en el ltimo ao.
Teniendo en cuenta que el mandato del Alcalde y de los Regidores es de cuatro aos.
Si la Revocatoria es aprobada, la autoridad es destituida y el Jurado Nacional de Elecciones es el que
acredita al reemplazante de la autoridad revocada. Slo en el caso que se revoque a ms de un tercio de
los miembros del Consejo Municipal, se convoca a nuevas elecciones. Mientras no se elijan a las nuevas
autoridades el cargo es asumido por los accsitarios.
Siendo el derecho de Revocatoria un derecho de participacin plena y activa de los ciudadanos, es
necesario hacer algunas modificaciones a la ley, para que esta pueda verificarse en la realidad. Pues, no
debe exigirse que la revocatoria sea solicitada por el 25% de los electores de la autoridad que es materia de
la Revocatoria, esto debe reducirse a un 10%. Tambin resulta exagerada que la votacin para revocar sea
la mitad ms uno de los electores, creemos que para hacer ms factible este derecho bastara que el
nmero de votos sea el mismo que obtuvo la autoridad para ser elegida. ( 58)
BIBLIOGRAFIA
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1989, Fundacin Friedrich Ebert y el Instituto Latinoamericano de Promocin Comunal y Municipal.
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13.- Nez Ricardo, Manual de Derecho Penal, Parte Especial, Editorial Crdoba, 1987.
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15.- Vctor Godos Rzuri, Derecho Municipal, Editorial IDEMSA, Lima-Per, Junio 2002.
16.- Vctor Graciano Maita, Poltica Municipal, Teora y Prctica del Gobierno Local, Lima 1956.
TESIS:
58
() Flavio Nnez Izaga, Abogado, CAL. 16450, Docente de la Escuela de Periodismo Jaime Absate y Meza y de la Universidad
Nacional Federico Villareal, Pg. 3, rea de actualidad, revista expresiones, Ao 1 N 7, Noviembre Diciembre del 2003.
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5.- Ternavasio, Marcela. Municipio y poltica, un vnculo histrico conflictivo. La cuestin municipal en
Argentina entre 1850 y 1920. Pg. 2, FLACSO, Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales, Buenos
Aires, Argentina Acceso al texto completo: http://www.flacso.org.ar/publicaciones/tesis/ternasaviopdf.zip,
transcripcin de (1) Norberto Bobbio. Estudios de Historia de la Filosofa: de Hobbes a Gramsci. Madrid, ed.
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moderna. Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1986. 12:00 a.m. horas.
6.- Dra. Ma. Victoria Ordez V., http://www.monografias.com, [email protected]
7.- Daro Noli, http://www.monografias.com, [email protected]
3. DERECHO EMPRESARIAL
El Contrato de Fideicomiso: Regulacin y Perspectivas de Desarrollo en el Per
Charles Alexander Sablich Huamani
Dedicatoria
Dedico el presente trabajo de Investigacin:
A Carlos y Juana, mis padres que me ensearon el don de la
perseverancia; a Rubn y Paula, mis abuelos que me inculcaron el
don del trabajo honrado; y, a Roco y Camila, mi esposa e hija que
con el don del amor inspiran confianza para seguir adelante. As
mismo a mi entraable amigo Daniel, que como hermano mayor, es
libro abierto de consejos acertados y oportunos.
A todos ellos, con mucho amor y ternura les dedico estas lneas
jurdicas.
Introduccin
A inicio de la inminente expansin y crecimiento econmico en el Per, muchas empresas de diversos
rubros denominados tradicionales o no tradicionales, econmicos y de servicios, no asimilan la importancia
que tiene el fideicomiso en la economa y las finanzas. En pocas de plena globalizacin econmica, donde
la produccin de bienes y servicios se hace a mayor escala y en etapas cada vez en tiempos menos
posibles, se hace necesaria la aplicacin del fideicomiso, como fuente de recursos econmicos y
salvaguarda de los activos de la empresa, considerndose para ello, la premisa que tiene este contrato, que
es la de la confianza mutua, hechos que deben de existir entre los actores que realizan estos contratos, an
ms dentro de la economa, y as poder financiar la produccin de bienes y servicios para este mundo
globalizado. Es necesario que el Per reglamente todos los posibles, o en su defecto la gran mayora de los
diversos tipos de contratos que se pueden generar, a travs del fideicomiso. Los que existen actualmente en
la legislacin peruana, es un aporte importante, pero seria mejor si se anexan, las que pudiesen existir a
futuro, con la nica finalidad de hacerla ms eficiente, donde los actores econmicos la puedan utilizar con
mayor amplitud, bajo reglas claras, haciendo que las empresas accedan a crditos financieros y
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econmicos, suficientes para producir para el consumo interno de nuestro pas y para exportar a mayor
escala, y en buenas condiciones exportadoras.
El fideicomiso como figura jurdica es de antigua data, sino ms bien, cabe sealar que con el tiempo ha ido
transformndose, llegando a convertirse en un contrato mal llamado por muchos autores como contrato
moderno, siendo actualmente indispensable para la formacin de riqueza en las empresas. El fideicomiso
en Latinoamrica ha demostrado ser de innumerable y gran utilidad, sobre todo en lo concerniente a la
administracin de patrimonios, procesos de privatizaciones estatales, canalizacin de inversiones pblicas y
privadas, solucin de crisis empresariales, constitucin de garantas y, ms recientemente, como otro
vehculo para la securitizacin de carteras.
El fideicomiso, en nuestro pas ha demostrado ser eficiente en diversas empresas de produccin, pero es de
diversas formas el desconocimiento de sus virtudes, a causa de la poca difusin doctrinaria, y la poca
utilizacin practica de las entidades privadas, las causantes de que el contrato de fideicomiso no cumpla con
su rol que la legislacin le da.
Para entender claramente la operatividad del fideicomiso, es necesario comprender hasta que punto puede
favorecer su utilizacin. En el Per, el fideicomiso actualmente esta normado por una ley, la denominada
Ley N 26702 (Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros), la misma que con el tiempo ha sido modificada. Cabe sealar
adems que en nuestro pas ya habamos adoptado el fideicomiso desde el derogado Decreto Ley 770, Ley
General de Instituciones Financieras, Bancarias y de Seguros, que le otorgo netamente un arraigo legal de
contrato bancario, esto hasta la vigente Ley N 26702, que amplia sus alcances en forma contundente,
dotndole de caractersticas propias, a tal punto que pueda ser utilizado como cualquier otro contrato
privado, pero guardando sus caracteres propios y especficos.
Como contrato bancario, el fideicomiso es una fuente inagotable de recursos econmicos, traducido en la
posibilidad de financiamiento, tanto as, como un instrumento para los procesos de securitizacin o
titulizacin de activos, transformndose en una herramienta de gran utilidad en los mercados de capitales.
Al igual que toda herramienta financiera que se pretenda analizar. En el fideicomiso debemos plantearnos
para un juicio adecuado preguntas acerca de su contribucin al desarrollo econmico y el crecimiento, su
impacto en las organizaciones privadas, as como establecer sus causas y efectos como innovacin en el
campo legal y financiero. Pero la importancia de estudiar al contrato de fideicomiso radica esencialmente en
que es una figura muy flexible, pues tiene una amplia variedad de objetivos, tales como permitir la
conservacin del patrimonio en las familias, propiciar la circulacin de la riqueza a travs de diferentes
medios, como son el dinero, diversos ttulos valores, bienes muebles e inmuebles, as como derechos y la
constitucin de garantas cubiertas por hipoteca. 59
Ha razn de lo sealado por el Dr. Adolfo Zegarra Aguilar en el Per hablar sobre el negocio fiduciario no es
muy comn, incluso para muchos hombres de empresa, abogados o estudiantes de derecho resulta muy
complicado en nuestro medio tratar el tema. Esta situacin evidencia claramente la falta de difusin del
citado instituto comercial en el contexto jurdico, social y econmico en medio del cual nos desenvolvemos y
adems corrobora la complejidad que por s dicha figura representa, sobre todo teniendo en consideracin
la rigidez e inflexibilidad con la que, en el pasado, aprendimos algunas instituciones del derecho. Sin
embargo, consideramos que s es posible, con poco esfuerzo, conocer de cerca su naturaleza y alcances,
sin temor a fracasar en el intento. Dndole an ms sentido a la necesidad de esclarecer muchas de las
interrogantes que origina la deficiencia legislativa y jurisprudencial de esta tan mentada figura jurdica que
es el contrato de fideicomiso, se hace indispensable en consecuencia realizar este trabajo de investigacin
a nivel del Post Grado.
Captulo 1
Planteamiento y Diseo de la Investigacin

59
Max Arias-Schreiber Montero, Angela Arias-Schreiber Montero, Yuri Vega Mere, Manuel Muro Rojo, Pg. 179, Contratos Modernos, Lima, Marzo de 1999.
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1.1. Formulacin del Problema

El derecho como fuente inagotable de leyes, de creacin de paz social, y sistema sustentable de vida en
comn, que permite la convivencia entre los seres humanos, ha creado infinidad de formas jurdicas para
facilitar las transacciones comerciales, creacin de riqueza, transferencia de dinero, etc. El problema del
tema que embarga este trabajo de investigacin, se circunscribe laminarmente en el contrato del
fideicomiso, su utilizacin, su facilidad de manejo, y sobre todo como puede ser considerado fuente de
financiamiento en las empresas.
Tratamos de demostrar que el fideicomiso es un medio de creacin de financiamiento, que se puede reflejar
en diferentes campos. Pero es el caso, que en nuestra legislacin existe una disyuntiva en su conocimiento,
por cuanto es un contrato atpico, cuyo sistema esta regulado por una Ley especial, reflejada en la Ley N
26702- Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros, errneamente conocida como contrato moderno por muchos doctrinarios, cuando en
verdad es bien antigua, a tal punto que apareci en Roma. Pero lo sustancial de este trabajo, es determinar
si efectivamente esta legislacin nuestra, subroga una economa que permita o no pagar las deudas
asumidas por el empresario al hacer uso del fideicomiso. Al parecer en nuestro pas no tiene la garanta
suficiente, que supuestamente la ley y el derecho le otorgan. En tanto, existen deficiencias sustanciales en
estos tipos de contrato, que si no se consideran las previsiones de seguridad jurdica, se traera abajo la
suscripcin del contrato de fideicomiso.
En primer trmino debemos sealar que la regulacin jurdica que crea, modifica, y extingue al contrato de
fideicomiso carece de elementos que le otorguen seguridad ante terceros. Es decir que si una persona
natural o jurdica, que suscribe un contrato de fideicomiso, no puede asegurar, que su transaccin
contractual tenga la seguridad legal que esperaba, porque si otra persona ajena al contrato cree y esta
seguro, que se le estn vulnerando sus derechos, puede solicitar la nulidad del mismo.
En segundo lugar, por el poco conocimiento que tienen los operadores del derecho para concretar el
contrato de fideicomiso. No tanto por motivacin de inters de estos, sino ms bien por la poca doctrina y
jurisprudencia existente en el Per, que se cierne una nube negra e incierta sobre el contrato del
fideicomiso. Casi toda la doctrina que tenemos es importada, tanto as, que los pases que se encuentran
bien avanzados en el tema del contrato de fideicomiso en Ibero Amrica son: Argentina, Espaa, Mxico,
Chile, Colombia, entre otros pocos pases.
Tercero, por la inseguridad jurdica que tiene nuestro pas, donde todos los das cambian las leyes. Donde
la ambigedad de interpretacin de las normas es notoria, en tanto que cada operador del derecho puede
interpretar la ley segn su conveniencia, no podemos hablar de una plenitud en la seguridad jurdica de los
contratos, ms an a los que se refieren a los contratos de fideicomiso.
En un cuarto punto, porque existe poco conocimiento contable de cmo trasladar los activos obtenidos en el
fideicomiso. Es decir que contablemente es complicado manejar las cuentas del fideicomiso.
Por todas estas razones, el objetivo del presente trabajo de investigacin jurdica, es despejar en cierta
medida las deficiencias de la interpretacin del contrato de fideicomiso, crear la necesidad de investigar al
fideicomiso, para que se utilice cada vez ms por las empresas y las entidades gubernamentales.
1.1.1. Problema Principal
La investigacin tiene como problema principal, aqul que hemos denominado: Discrepancias tericas,
distorsiones, restricciones y empirismos normativos en el enfoque y perspectivas del contrato del
fideicomiso en el Per.
Este problema se encuentra constituyendo parte de la problemtica del sistema de estudio, junto con otros
problemas, tales como:
Carencias de informacin externa.

Restricciones en la capacidad de los sistemas y tecnologa de la informacin.
Carencias de uniformidad en los tipos de contratos y riesgos asignados.
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Discrepancias financieras, legales y contables.

Distorsiones con evaluacin crediticia de entes supervisores.
En virtud a lo establecido en los pargrafos anteriores, se constituye el problema principal en la siguiente

interrogante:
1.- Por qu en la legislacin Peruana, el contrato de fideicomiso, legislado con la dacin de la Ley N
26702 (Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros), no puede ser considerado como fuente de financiamiento y como creacin de riqueza, lo
que ha generado su poca difusin y utilizacin en la empresas peruanas, cuando esta figura jurdica ya se
conoca como tal, con mayor anterioridad, en otras legislaciones de Amrica Latina?
2.- Demostrar si el fideicomiso de titulizacin de flujos futuros recae sobre flujos futuros (Sobre papeles:
facturas cedidas, cuentas por cobrar o administracin de flujos).
3.-Demostrar que la ventaja del contrato de fideicomiso es que ya no es posible que pueda ser embargable
(Es decir que es blindado como la ley lo estipula).
1.1.2. Seleccin del Problema
Este problema ha sido seleccionado teniendo en cuenta los siguientes criterios:
Tiene aspectos legales an no solucionadas.

Se accede a informacin limitada.
Su solucin contribuir a solucionar otros problemas que origine el contrato de fideicomiso.
Afecta negativamente la imagen del sistema del fideicomiso.
Afecta la rentabilidad global del sistema del fideicomiso.
En su solucin integral est interesado ms de una empresa y/o entidad pblica que lo ntegra.
1.2. Objetivos
1.2.1. Objetivo General
Determinar y precisar la falta de legislacin adecuada para la utilizacin del fideicomiso como proceso
contractual que permita crear financiamiento econmico adecuado que permita a las entidades pblicas o
privadas desarrollar una base econmica en su crecimiento empresarial.
1.2.2. Objetivo Especficos
Presentar y explicar el contrato de fideicomiso y sus principales modalidades.

Anlisis crtico de la regulacin sobre el contrato de fideicomiso.
Presentar su estado actual y evaluar sus perspectivas de desarrollo en el Per.
Precisar al contrato de fideicomiso como fuente de financiamiento de las entidades pblicas y
privadas.
Proponer criterios de creacin de legislacin que permitan adecuar y acercar al contrato de
fideicomiso a las entidades pblicas y privadas para que sea utilizado comnmente para alcanzar su
desarrollo como figura jurdica.
Presentar propuestas de modificacin de la legislacin comercial como base de una poltica
esencial del fideicomiso en el Per.
1.3. Formulacin de Hiptesis

1.3.1. Hiptesis General
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El fideicomiso deber convertirse con el correr de los meses y aos en sustituto de las garantas
reales y, en consecuencia, ser el ms importante respaldo al financiamiento bancario de las
empresas. En efecto, los bienes transferidos al patrimonio autnomo (patrimonio fideicometido), a
diferencia de las garantas reales, dejan de pertenecer a la a la empresa (fideicomitente) que los
transfiere a una empresa especializada (empresa fiduciaria) para que los administre a favor de un
tercero (fideicomisario, ejemplo: banco).
La creacin de legislacin nueva que norme al contrato de fideicomiso como fuente de

financiamiento de las entidades privadas, en la actualidad permite organizar y desarrollar polticas
de desarrollo econmico.
1.3.2. Hiptesis Especfica
Los mtodos y tcnicas en el proceso de creacin del contrato de fideicomiso contribuyen a

organizar y desarrollar polticas econmicas de financiamiento en las entidades privadas,
contribuyendo los resultados a la creacin de riqueza.
1.4. Formulacin de Variables

1.4.1. Variable Independiente
La legislacin del contrato de fideicomiso actualmente permite aseverar que se puede considerar
como fuente de creacin de recursos de financiamiento en las entidades privadas.
1.4.2. Variable Dependiente
Organiza y desarrolla la legislacin del contrato de fideicomiso seguridad jurdica en las entidades
privadas frente a terceros.
1.5. Justificacin del Estudio

El Per necesita de un derecho actuante y eficaz debido a los constantes cambios e innovaciones que se
producen en el mundo de los negocios. Por ello una figura jurdico financiera como el fideicomiso, de
desarrollo incipiente en el pas pero de larga data en pases desarrollados e, incluso, en otros pases de la
regin como Colombia y Mjico, requiere de un minucioso estudio de su naturaleza, modalidades, revisin
de su regulacin, desenvolvimiento en el quehacer financiero nacional y de sus perspectivas de desarrollo.
Adems existe diversidad de teoras que explican la naturaleza jurdica de esta institucin, lo cual ha llevado
a que se regule legislativamente de distintas maneras. Asimismo, existe an en el pas un escaso desarrollo
doctrinario.
As pues, el propsito de este trabajo pretende contribuir al mejor entendimiento del fideicomiso y, por ende,
a su desarrollo en el pas enmendado, de ser el caso, la regulacin existente sobre el particular.
La fundamentacin de la justificacin del estudio de la presente investigacin cientfica jurdica, trasciende
porque en nuestro pas existen deficiencias respecto a la legislacin del contrato de fideicomiso. Es decir
que tiene aspectos legales que an no han sido solucionadas en su integridad, para que lo operadores del
derecho lo apliquen en estos tipos de contratos.
No obstante ello, se accede a informacin limitada, tanto doctrinariamente, como jurisprudencialmente, estro
debido a la poca investigacin nacional sobre la materia. Slo nos limitamos a copiar de otros pases las
normas y regulaciones jurdicas, no creando nuevas formas de legislacin nueva sobre los contratos de
fideicomiso.
La solucin de la investigacin contribuir a solucionar otros problemas similares al tema que embarga la
tesis. En sui solucin integral est interesada ms de una entidad pblica y privada que lo ntegra.
An ms esta investigacin es necesaria para los entes integrantes como el estado y las empresas gestoras
del sistema de fideicomiso del Per, y sobre todo para el sistema financiero en su conjunto, porque sus
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conclusiones proporcionarn las herramientas para que los distintos actores, participantes estatales y
empresas privadas tomen conciencia de la importancia esencial y nica que encierra contar con un sistema
jurdico adecuado para el contrato de fideicomiso que sea confiable y con reglas claras, en particular, sobre
las normas de regulacin y la legislacin tributaria, las cuales afectan directamente al patrimonio de dichos
actores y/o participantes y, por consiguiente, el objetivo principal del contrato de fideicomiso que es
participar como alternativa fiable y viable del financiamiento a corto, mediano y largo plazo en los distintos
sectores del estado y de la economa nacional.
Captulo 2
Marco Referencial
El marco referencial que se utiliza como sustentacin dogmtica, legal, jurisprudencial en nuestro anlisis
cientfico, est integrado por planteamientos tericos, normas y experiencias aprovechables de entes
pblicas y privadas similares a la creacin del contrato del fideicomiso.
2.1. Planteamientos Tericos
Los planteamientos tericos incluyen conceptos y principios bsicos del contrato de fideicomiso, los mismos
que tienen como finalidad esencial aclarar el panorama de la investigacin jurdica.
Para poder realizar ello, es indispensable establecer claramente que es un contrato, que tipos existen en
nuestra legislacin, que requisitos esenciales debemos mantener y respetar, y hasta que punto las parte
contratantes puede hacer prevalecer las obligaciones impresas en este tipo de documento legal.
Se ha considerado indispensable definir claramente los siguientes conceptos bsicos:
2.1.1. El Contrato
En nuestra legislacin no existe el derecho empresarial o de empresa como tal, por lo que casi todos los
contratos se sujetan en lo establecido en el Cdigo Civil Peruano y en leyes dispersas. En consecuencia
conforme lo estatuye el Artculo 1,351 del Cdigo Civil vigente el contrato es el acuerdo de dos o ms
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. As mismo conforme al
Artculo 1,352 del mismo cuerpo legal, establece que los contratos se perfeccionan por el consentimiento
de las partes, excepto aquellos que, adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo sancin de
nulidad.
Cabe mencionar a parte, que el contrato de fideicomiso en nuestra legislacin esta considerada como un
contrato innominado. Es decir que se sujeta a su propia legislacin. Por lo tanto el artculo 1,353 del Cdigo
Civil Peruano consagra que todos los contratos de derecho privado, inclusive los innominados, quedan
sometidos a las reglas generales contenidas en esta seccin Fuentes de Obligaciones, Seccin Primera,
Contratos en General- salvo en cuanto resulten incompatibles con las reglas particulares de cada contrato.
Asimismo cabe mencionar que Cabanellas define a los contratos como la convencin, para Aubry y Rau, es
el acuerdo de dos o ms personas sobre un objeto de inters jurdico; y el contrato constituye una especie
particular de convencin, cuyo carcter propio consiste en ser productor de obligaciones. 60
2.1.2. El Fideicomiso
Es un tipo de contrato establecido por una ley especial (Ley N 26702), pero cuyo mecanismo y puesta en
funcionamiento tiene caracteres particulares. En tal sentido, cabe sealar la definicin que le otorga el
Banco de la Nacin - Es una operacin bancaria que se formaliza a travs de un contrato, mediante el cual,
usted como Fideicomitente encomendar la administracin de su patrimonio (bienes, fondos, etc.) o una
60
Dr. Cabanellas de Torres Guillermo, Diccionario Jurdico Elemental, Pg. 70.
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parte de l al Fiduciario, para que, de acuerdo a un propsito determinado, lo administre y transmita a una
persona beneficiaria (contratista, concesionario, usted mismo u otros) llamado Fideicomisario. 61
De acuerdo a la doctrina, el Fideicomiso es un contrato, puesto que enmarca la voluntad de dos o ms
personas para crear, transmitir, reconocer, declarar, modificar o extinguir derechos y obligaciones. 62
No obstante a esta apreciacin bancaria, que le da slo forma contractual, muchos doctrinarios le otorgan
un mbito ms formal al fideicomiso, para Cabanellas por ejemplo, este tipo de figura jurdica se sustenta en
la disposicin de ltima voluntad en virtud de la cual el testador deja sus bienes, o parte de ellos,
encomendados a la buena fe de una persona para que, al morir sta a su vez, o al cumplirse determinadas
condiciones o plazos, transmita la herencia a otro heredero o invierta el patrimonio del modo que se le
seale63.
Pero etimolgicamente podemos sealar que el fideicomiso tiene un carcter ms complejo, es as que
conforme lo seala el Diccionario Anaya de la Lengua, fideicomiso proviene del latn Fideicommissum que
equivale a (fides=fe ms commissus=confiado). Accin de entregar una herencia a alguien para que haga
con ella lo se le seala.64
Al fideicomiso se le puede resumir como un encargo en confianza, es decir, darle algo a alguien en quien
se confa plenamente para que lo administre. Como ese algo puede ser cualquier cosa, desde un bien
inmueble hasta dinero, las opciones que presenta el fideicomiso pueden ser prcticamente innumerables.
Legalmente es un contrato mediante el cual una persona destina ciertos bienes para un fin determinado a
alguna institucin especializada.
Son tres los actores de este mecanismo. La persona que hace el encargo recibe el nombre de
fideicomitente, quien lo recibe es el fiduciario y la persona a quien se le entregan los beneficios de ese
encargo es denominada fideicomisaria.
La labor principal corresponde al fiduciario, quien se debe encargar de administrar el fideicomiso, de su
contabilidad, inventarios, guardar reserva respecto a las operaciones que se realicen e informacin que se
obtenga, entre otras.
Adems, las cuentas deben rendirse al fideicomitente y a la autoridad respectiva, en el caso del Per a la
Superintendencia de Banca y Seguros (SBS).
2.1.3. Fideicomiso Pblico
En el Per an todava no se tiene legislado sobre este tipo de contrato en particular, toda vez que en
nuestra legislacin solamente establece la existencia de dos tipos de contratos de fideicomiso: el de
garanta y el de titulizacin de activos (financiero). Siendo a mi parecer importante solicitar a nuestros
legisladores o representantes del congreso, que se norme y legisle al respecto, para que las entidades
pblicas peruanas, se beneficien con las virtudes de este tipo de contrato. Cabe sealar que en otros pases
ms avanzados doctrinariamente respecto a este tipo de contratos, es muy comn ver la aplicacin del
fideicomiso por el estado, denominndosele fideicomiso pblico.
En tal sentido podemos sealar que en Argentina el fideicomiso pblico es la entidad de la administracin
pblica paraestatal creada para un fin lcito y determinado, a efecto de fomentar el desarrollo econmico y
social a travs del manejo de ciertos recursos que son aportados por el Gobierno Federal y administrados
por una institucin fiduciaria. La estructura del fideicomiso pblico est formada por tres elementos: los
fideicomisarios o beneficiarios; el fideicomitente, atribucin que corresponde nicamente a la secretara de
61
Banco de la Nacin, http://www.bvl.com.pe/index_fide.html, 08:26 a.m.
62
Eduardo Lavalle Zago, Contratos Modernos, Pg. 289.

64
Diccionario Anaya de la Lengua, Pg. 328.
63
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hacienda y crdito pblico; y la Fiduciaria, que puede ser cualquier institucin o sociedad nacional de
crdito. 65
2.1.4. Fiduciario (a)
Proviene del latn fiduciarius que equivale a fiducia=confianza. Que recibe bienes de una herencia con la
obligacin de transmitirlos a otra persona aunque entretanto pueda gozar de ellos. 66 Genricamente,
persona de confianza a cuya buena fe y conciencia encomienda el testador algn encargo reservado o
alguna manda para entregarla a otra persona. 67
Heredero o legatario de un fideicomiso. La persona encargada de realizar el fin para el cual ha sido
constituido el Fideicomiso. En Mxico slo las instituciones de crdito debidamente autorizadas al efecto
pueden ser fiduciarias. 68
Institucin de crdito expresamente autorizado por la ley que tiene la titularidad de los bienes o derechos
fideicomitidos. Se encarga de la administracin de los bienes del fideicomiso mediante el ejercicio
obligatorio de los derechos recibidos del fideicomitente, disponiendo lo necesario para la conservacin del
patrimonio constituido y el cumplimiento de los objetivos o instrucciones del fideicomitente. 69
Conforme a lo sealado por la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, en nuestro
pas pueden desempearse como fiduciarios (a) la Corporacin Financiera de Desarrollo S.A. (COFIDE), (b)
Las empresas de operaciones mltiples, (c) las empresas de servicios fiduciarios y, (d) las empresas de
seguros y reaseguros que hubiesen obtenido la autorizacin de funcionamiento para llevar a cabo este tipo
de operaciones.
Tambin cabe mencionar que pueden ser fiduciarios las sociedades titulizadoras en los casos de fideciomiso
de titulizacin.
2.1.5. Fideicomitente
Para Cabanellas, sucintamente es el testador que dispone un fideicomiso; o sea, que encarga al fiduciario
la transmisin de los bienes al fideicomisario. 70 Pero ampliando su definicin, se puede afirmar que es la
persona titular de los bienes o derechos, que trasmiten a la fiduciaria para el cumplimiento de una finalidad
lcita, debiendo contar con la capacidad jurdica para obligarse para disponer de los bienes .71
2.1.6. Fideicomisario
Es la persona fsica o moral que tiene la capacidad jurdica necesaria para recibir el beneficio que resulta
del objeto del fideicomiso, a excepcin hecha del fiduciario mismo. 72 Ms an es la persona que recibe el
beneficio del Fideicomiso (no siempre existe), o la que recibe los remanentes una vez cumplida la finalidad
perseguida a travs del Fideicomiso. Pueden existir en un Fideicomiso desde la perspectiva tcnica diversos
fideicomitentes y diversos fideicomisarios, pero generalmente un fiduciario. 73
2.1.7. Fiducia
65
http://www.zonagratuita.com/curiosidades/DicEconomia/F.htm, 9:52 a.m. horas.

Diccionario Anaya de la Lengua, Pg. 328.
67
68
Ob. Cit., http://www.zonagratuita.com/curiosidades/DicEconomia/F.htm, 9:52 a.m. horas.
69
Ob. Cit., http://www.zonagratuita.com/curiosidades/DicEconomia/F.htm. 9:52 a.m. horas.
70
66
71
72
73
Eduardo Lavalle Zago, Ob. Cit., Pg. 290.

Ob. Cit., http://www.zonagratuita.com/curiosidades/DicEconomia/F.htm, 9:52 a.m. horas.
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Anticuado sinnimo de confianza. En el Derecho Romano, contrato traslativo de la propiedad de una cosa
al acreedor, por la mancipacin o cesin judicial de la misma, con la promesa que el acreedor haca de
restituir la cosa luego que hubiere sido pagada.74
2.1.8. Fideicomiso en Garanta
El fideicomiso en garanta es un tipo de contrato atpico, por el cual a travs de esta modalidad, el
fideicomitente transfiere la propiedad fiduciaria a un banco fiduciario con el objeto de garantizar un crdito
pendiente de pago con un tercero acreedor. Si el deudor no paga su obligacin contrada, el banco fiduciario
est facultado para rematar el bien, en la forma y condiciones pactadas en la escritura de constitucin; el
producto de esta venta ha de servir para pagar al acreedor. 75
No obstante ello, a travs de esta modalidad, el fideicomitente transfiere la propiedad fiduciaria, a un banco
con el objeto de garantizar un crdito pendiente de pago con un tercero acreedor. Si el deudor no paga su
obligacin contrada, el banco fiduciario est facultado para rematar el bien, en la forma y condiciones
pactadas en la escritura de constitucin; el producto de esta venta ha de servir para pagar al acreedor. 76
Captulo 3
Historia del Fideicomiso

3.1. Antecedentes
La historia del fideicomiso tiene ms de 2000 aos de existencia, tanto as que ya desde la poca del
imperio romano se hacia uso de este tipo de contratos. Cabe mencionar que en su origen fue utilizada esta
estructura jurdica con el objeto de soslayar trabas legales que impedan darle a determinados bienes cierto
destino. La base sobre la que se fundament desde el origen fue la confianza que el transmitente de un bien
depositaba en el adquirente. La transferencia se realizaba en propiedad teniendo el adquirente las
facultades derivadas de su condicin de dueo de la cosa, de acuerdo con las instrucciones del
transmitente. Frente al amplio poder jurdico que el transmitente daba al adquirente, ste se comprometa a
usar ese poder en lo preciso dentro de los lmites impuestos por el fin restringido acordado, al cual se
apuntaba, respetando la voluntad de aqul.
Con el correr del tiempo y en atencin a los abusos en que incurra el adquirente al no respetar los encargos
fiduciarios, se fue limitando su potestad sobre los bienes trasmitidos, manteniendo su condicin de titular
jurdico pero con poderes recortados por la normativa jurdica y por la intervencin de la justicia, que
priorizaron la voluntad del constituyente y los derechos de los beneficiarios por sobre el derecho de
propiedad que aqul ostentaba. 77
3.2. El Fideicomiso en Roma
Todos los estudios que se han efectuado encuentran al fideicomiso a fines de la Repblica y comienzos del
imperio Romano.
En sus inicios estuvo circunscrito a los actos sucesorios y tuvo un carcter personal, adquiriendo la
naturaleza de derecho real a partir de Justiniano. Posteriormente se extiende a los actos bilaterales y
concretamente, a la contratacin 78. Ms an se puede afirmar que el fideicomiso tiene su origen el
derecho romano, ya que vino a solucionar algunos de los problemas que se presentaban en esa poca.
Problemas para heredar, de acuerdo con el Derecho Romano, algunas personas, tales como las mujeres,
no tenan la facultad de poder heredar bienes. Por ese motivo, con el fin de que el testador pudiera llevar a
cabo su voluntad, nace una figura que, salvando los problemas de tipo legal que existan en ese momento,
74
Cabanellas, Ob. Cit., Pg. 133.

Bravo Melgar Sdney Alex, Contratos Atpicos e Innominados Contratos Modernos Empresariales-, Pg. 387, Ediciones Legales Iberoamericanas E.I.R.L., Per,
Febrero del 2003, .
75
76
77
78

Fideicomiso por Osvaldo H. Soler, Enrique Carrica, Ernesto Nieto Blanc y Jos Moreno Gurrea, Buenos Aires, febrero de 2000.
Max Arias-Schreiber Montero y otros, Ob. Cit., Pg. 177.
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pudiera hacer que su voluntad fuera efectiva. Esta figura es el Fideicommisum. Poda establecerse tambin
que una vez cumplidos los fines para los que fue establecido puedan ser entregados los bienes al
beneficiario.
Debe indicarse que desde ese momento, aparece un aspecto que es sumamente importante en el caso de
los fideicomisos que es la confianza, ya que la persona que adquira los derechos de administrador por esta
va, poda usar los bienes para su propio provecho e incluso enajenarlos. Este tipo de fideicomiso se
caracteriza porque la transmisin de bienes se hace una vez que su propietario ha muerto, por lo que viene
a constituirse en un fideicomiso testamentario.
Posteriormente aparece la transmisin entre vivos. Con sus dos formas principales, la llamada fiduciae cum
creditore y la denominada fiduciae cum amico.
La primera representa una forma de garanta. En este caso la persona que solicitaba un prstamo a otra lo
que haca era traspasarle sus bienes como garanta, mientras el prstamo estuviera vigente. Una vez
cancelada la obligacin los bienes eran devueltos por el acreedor a su respectivo dueo. En su forma
original esta figura se prest a abusos porque en algunos casos el acreedor poda hacer uso irrestricto de
los bienes a su favor. Posteriormente se buscaron formas de que esta desventaja del deudor no fuera tan
patente.
De acuerdo con Sergio Rodrguez Azuero, esta figura fue de gran importancia, ya que vino a cumplir un
papel muy importante, antes de la aparicin de los documentos de garanta tal y como los conocemos
actualmente. Sin embargo, segn Rodrguez, representaba dos grandes desventajas:
Cuando el acreedor, abusando de su posicin enajenaba el bien, el deudor quedaba en una difcil
posicin, pues, careciendo de accin real, no poda perseguir el bien en manos de terceros y tena que
limitarse a ejercer una accin personal contra su acreedor quien poda declararse insolvente o caer en
mala situacin de negocios.
El deudor no tena la posibilidad de conservar el bien a ttulo precario, pues si con el tiempo tal
posibilidad fue consagrada, el acreedor siempre poda demandar la entrega del bien respectivo.
El pactum fiduciae cum amico, lo que persegua era que una persona entregara a otra de su entera
confianza, los bienes de su propiedad para que los administrara segn las instrucciones recibidas.
Presentaba el inconveniente tambin que quien reciba el bien poda abusar de su uso. 79
En el derecho romano existan dos figuras:
El Fideicommisum que consiste en la transferencia de un bien mediante testamento de una persona a otra
en la cual el constituyente deposita su confianza para que administre ese bien a favor de otra u otras
personas que el testador quera favorecer.
El Pactum Fiduciae que viene a ser el acuerdo entre dos personas donde una de ellas, basada en la
confianza, le entregaba a la otra un bien para que lo destinara a determinada finalidad. Segn las
finalidades que cumpla poda ser de dos formas: El fiduciae cun creditote que buscaba satisfacer una
deuda en caso de incumplimiento de la obligacin, (antecedente de la fiducia en garanta). Y el fiducia cuna
mico que consista en la defensa y administracin de los bienes mientras sus propietario iba a la guerra o se
ausentaba por largo tiempo.
79
http://comunidades.calle22.com/comunidades/219/com219con30.asp, 14:00 p.m. horas.
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La fiducia en latn significa confianza. No fue por azar ni por coincidencia que los romanos denominaron
este contrato con la misma palabra que en su idioma significaba confianza, sino que escogieron tal palabra
uidadosamente pues era indudablemente la que mejor expresaba la naturaleza y el carcter intimo de esta
figura jurdica.
3.3.- El Fideicomiso en Inglaterra
Pero es recientemente en la poca de las grandes conquistas que se dio a conocer al fideicomiso en otras
latitudes de Europa, y posteriormente al continente Americano.
Es por esta razn de que cuando aconteci la invasin de las islas inglesas por los romanos, estos
introdujeron el fideicomiso, la misma que se materializo con algunos cambios propios de la mentalidad
anglosajona, creando estos ltimos, mecanismos de utilizacin del fideicomiso, como la creacin de
tribunales especiales llamados equity.
En el derecho ingles se transcribe a continuacin los antecedentes del trust que da el tratadista Sergio
Rodrguez Azuero en su libro, Contratos Bancarios.
"Por lo que dice con los antecedentes del trust parece incuestionable, al decir de los autores, que l
comienza con el "use" entendiendo por tal la transmisin hecha a un tercero con obligacin de conciencia a
favor del transmisor u otro beneficiario. Su utilizacin parece haberse popularizado con motivo de la
expedicin del estatuto de manos muertas que impeda a las comunidades religiosas poseer bienes
inmuebles.
Para obviar el inconveniente, los monjes transferan o adquiran a travs de un tercero, la propiedad de un
inmueble destinado a beneficiar a la comunidad. El constituyente del " use" se denominada " feofor to use".
Es preciso anotar, sin embargo, que el "use" tambin se utiliz para llevar a cabo transmisiones
testamentarias prohibidas por la ley o en fraude de acreedores. 80
No obstante los Ingleses con el correr de los aos y con el peso de nuevas ideas fue concebido el trust, el
cual pas a las colonias inglesas en Amrica y que ms tarde cobr un gran desarrollo en los estados
Unidos de Amrica y en Canad 81. Pero es necesario acotar que en el derecho anglosajn existen dos
categoras de trust: El Express trust y el implied trust. El primero es el que se constituye por la voluntad
expresa del settlor. Explica el mismo Villalonga citando a Claret y Marti que existen varias clasificaciones del
Express trustee. As, se refiere el executed trust o trust ejecutado, explicando que es el que luego de haber
sido definitivamente declarado por el acto constitutivo, no exige, para producir todos sus efectos, ningn
acto ulterior. Se refiere igualmente al executory trust, o trust eventual, en el cual las instrucciones slo son
un intento para servir como minuta a perfeccionarse en un establecimiento posterior. Tambin existe el
Express trust instrumental, segn el cual el trustee tiene que seguir con todo rigor las instrucciones dadas.
Se hace igualmente mencin a los implied trust, que surgen pos disposicin de un tribunal de equidad y se
manifiestan en dos formas: el Rusulting trust y el constructive trust (Jos Manuel Villalonga Lozano, op. Cit.,
pginas 28 y 29) .82
No obstante ello, en el derecho anglosajn la fiducia como ya mencionramos, se origina en los USES que
son el antecedente del hoy llamado trust.
En tal sentido, se define como uses al compromiso de confianza que adquira una persona al recibir los
bienes que le eran entregados por otra.
En los uses las comunidades religiosas Inglesas encontraron la solucin a la prohibicin legal de poseer
bienes inmuebles, prohibicin contenida en el estatuto de las manos muertas, ellos encontraron esta
institucin anloga a la fiducia la manera para adquirir bienes races sin violar dicho estatuto, institucin a la
que ellos llamaron uses, que consista en que la comunidad religiosa consegua un amigo laico, que
80
81
82
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comprara el bien a su propio nombre pero con dinero suministrado por la comunidad religiosa, este
comprador se comprometa a destinar el inmueble al uso de la comunidad que haba suministrado el dinero.
Lgicamente los uses como la fiducia romana tambin se basaban en una relacin de confianza, entre la
comunidad religiosa y el adquirente.
Mientras que el trust que de origen Anglosajn, es una institucin donde se analiza la propiedad desde un
punto de vista distinto al del objeto sobre el cual recae el derecho, sino desde el inters o beneficio
econmico que la propiedad pueda reportar. De esto resulta que sobre un mismo objeto materialmente
considerado pueden existir dos intereses.
El trust se caracteriza por recoger una forma dual del derecho de propiedad, una coexistencia de dos
derechos de dominio sobre el mismo bien y cada uno atribuido a un sujeto distinto; un trust ownership y un
beneficial ownership.
En el derecho Romano no se desarroll el llamado trust por que la tradicin romana no admita una doble
titularidad sobre un mismo bien como si lo admita el Common law.
En Colombia fue acogida la fiducia mercantil en el cdigo de comercio y en la exposicin de motivos del
proyecto de dicho cdigo, se encuentra que el trust es acogido en nuestra legislacin por las ventajas que
ha ofrecido en el campo comercial y bancario, esto a pesar de que nuestro derecho es de origen
esencialmente Latino y no del Common law.
3.4.- El Fideicomiso en Argentina
Para la legislacin Argentina, el fideicomiso tiene mayor mbito estructural, conceptual y jurdico; esto
debido a que su existencia en la legislacin argentina tiene muchos aos que en el Per. Es as que en la
actualidad el fideicomiso en Argentina, esta normada en el artculo 1 de la Ley N 24.441, que seala que
"habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato
(beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario." Segn Karina Barbosa en la Legislacin Argentina El fideicomiso (fiducia significa "fe,
confianza", etc.) es una figura jurdica que permite aislar bienes, flujos de fondos, negocios, derechos, etc.
en un patrimonio independiente y separado con diferentes finalidades. Es un instrumento de uso muy
extendido en el mundo. Su correlato anglosajn es el trust y cuenta con antiguas races en el derecho
romano.
En nuestro argentina se perfecciona a travs de un contrato y est regulado por la Ley N 24.441
Financiamiento de la vivienda y la construccin (artculos 1 a 26 inclusive). Esta ley es clara, la figura es
considerada segura y aplicable a una gran variedad de asuntos en razn de sus caractersticas y ventajas
comparativas.
Observando su aparicin en nuestro pas en 1995, y lo sucedido en otros pases y considerando la situacin
econmico-financiera imperante, es posible asumir que en la Repblica Argentina, la aplicacin de esta
figura mantendra el fuerte crecimiento que se viene manifestando.
Existe fideicomiso cuando en un contrato una persona le transmite la propiedad de determinados bienes a
otra, en donde esta ltima la ejerce en beneficio de quien se designe en el contrato, hasta que se cumpla un
plazo o condicin.
El fiduciario, quien maneja los bienes, deber actuar con la prudencia y diligencia del buen hombre de
negocios, sobre la base de la confianza depositada en l, en defensa de los bienes fideicomitidos (ya que se
comporta como el nuevo propietario) y los objetivos del fideicomiso. Si no es as, el fiduciante o el
beneficiario pueden exigir la retribucin por los daos y perjuicios causados.
El fideicomiso no es el nico instituto que permite llevar adelante un negocio, simplemente cuenta con
ciertas ventajas por las cuales merece ser evaluado.
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En esencia, la utilizacin de la figura "fideicomiso" permite al inversor invertir su capital en un negocio que
ser manejado por un experto que acta con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios. Se
propone como instrumento jurdico, puesto que es consistente con los principios de confianza con los que
muchos negocios se llevan a cabo desde hace dcadas.
La figura del fideicomiso puede ser utilizada para mltiples objetivos. Cuenta con las ventajas de permitir
armar estructuras jurdicas que se ajustan de forma muy precisa al objetivo buscado.
El fideicomiso no asegura rendimientos, sino que asegura experiencia, diligencia y honestidad en el manejo
del negocio. Los intentos de empujar la figura del fideicomiso como la panacea de los negocios, son
maltratos peligrosos que pueden condicionar la utilizacin de una herramienta til.
Teniendo en cuenta la ausencia de sistema financiero y la imposibilidad de las empresas de conseguir
financiamiento formal e informal, se presenta oportuno evaluar al fideicomiso como un mecanismo que
permita formalizar los negocios existentes y ampliarlo a inversores que antes no participaban. 83
Captulo 4
Descripcin del Contrato de Fideicomiso

4.1. El Contrato de Fideicomiso en el Per
Como instrumento valioso, esencial y nico, el contrato de fideicomiso en el Per actualmente ya cuenta
con un marco legal, el mismo que se enmarca sustancialmente en la Ley N 26702. Pero no obstante esta
realidad jurdica, al fideicomiso se introdujo en nuestro Pas desde mucho tiempo atrs, tanto as que un
antecesor valioso del marco legal del fideicomiso, lo ubicamos con la dacin de la Ley N 9912, promulgada
el 21 de Enero de 1944, en el gobierno de Manuel Prado, signada con el titulo: Disponiendo que el dinero y
valores de los sbditos del Eje, que se hallan sujetos a las restricciones establecidas por las Leyes 9586 y
9592 y por los Decretos Supremos de 8 de Diciembre de 1941 y 10 de Abril de 1942, se entregarn a la caja
de depsitos y consignaciones en fideicomiso. No obstante ello, ya por el ao de 1977, el gobierno de
Morales Bermdez, promulgaba el Decreto Ley N 22006, denominada como autorizan a Banco Agrario del
Per reponer los saldos deudores de sub prestamos Ex-fideicomiso.
Para muchos doctrinarios existe discrepancias con lo que respecta al momento exacto en que por primera
vez se conoci al contrato de fideicomiso como tal en nuestro pas, en ese sentido aclara Javier Rodrguez
Velarde que en el Per, en cambio, el fideicomiso no estuvo presente en el Cdigo Civil de 1852 y que en el
cdigo Civil de 1936 apenas se hizo mencin al fideicomiso en los artculos 1024 y 1807, sobre la
constitucin de hipoteca para garantizar ttulos transmisibles por endoso o al portados y para la emisin de
bonos hipotecarios, respectivamente. Algo similar sucedi en el cdigo Civil de 1984. en la Ley GSF se
legisla expresamente sobre el contrato de fideicomiso, dedicndole 34 artculo a partir del Art. 241, cuyas
normas han sido reglamentadas por la SBS mediante Resolucin N 1010-99 de 11 de Noviembre de 1999.
84
El fideicomiso en el Per se formaliza a travs de un contrato. Sobre ste, que es una especie del gnero
negocio fiduciario como ya lo dijimos anteriormente- la comisin nacional para la proteccin y defensa de
los usuarios de servicios financieros de Mxico, en el documento titulado el fideicomiso es un contrato
mercantil (10) ha dicho que: Por virtud del contrato de fideicomiso, una persona que se denominar
fideicomitente, entregar bienes o derechos a otra que se denominar fiduciaria, para que sta los
administre y realice con ellos el cumplimiento de finalidades lcitas, determinadas y posibles; una vez que
estos sean cumplidos, destine los bienes, derechos y provechos aportados y los que se hayan generado a
favor de otra persona que se denominara fideicomisario, que puede ser el propio fideicomitente Ms
83
Karina Barboza ([email protected]) - Legislacin Argentina, 17:40 p.m. horas.
84
Rodrguez Velarde Javier, Contratos e Instrumentos Bancarios, Doctrina Modelos Legislacin Bancaria, Pg. 151, Septiembre 2000.
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adelante agrega- El fiduciario tendr el dominio de los bienes, con la limitacin de que podr realizar slo
aquellos actos necesarios para el cumplimiento del fin para el cual se constituy el fideicomiso. 85
4.2. El Contrato de Fideicomiso en la actualidad
El fideicomiso es un contrato en virtud del cual una persona llamada fideicomitente trasfiere, en dominio
fiduciario, bienes o derechos a otra persona llamada fiduciario para que los administre a favor de otro
beneficiario.
Conforme al Artculo 241 de la Ley N 26702, el fideicomiso es una relacin jurdica por la cual una
persona, llamada fideicomitente, transfiere uno o ms bienes a otra persona, llamada fiduciario, la que se
obliga a utilizarlos a favor de aqul, o de un tercero, denominado fideicomisario, constituyndose en
patrimonio fideicometido.
Para el Reglamento de Fideicomiso y de las Empresas de Servicios Fiduciarios- Resolucin S.B.S.
N 1010-99 del 11 de Noviembre de 1999, en su Artculo 2do. Conceptualiza al Fideicomiso como que: Es
una relacin jurdica por la cual una persona, denominada fideicomitente, transfiere bienes a otra persona,
denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de
este ltimo y afecto al cumplimiento de un fin o fines especficos a favor de un tercero o del propio
fideicomitente, a quienes se denomina fideicomisarios.
Segn Javier Rodrguez Velarde: De la definicin extraeremos los siguientes elementos:
a. Comporta una relacin jurdica y se expresa unilateralmente, a travs de testamento, o plurilateralmente,

en funcin de un contrato.
b. Se conoce como fideicomitente al propietario de un bien o bienes que transfiere su propiedad a favor de
otro sujeto, llamado fiduciario.
c. Esta transferencia no tiene todos los atributos de la propiedad (no funciona el Jus abutendi y no es
perpetua sino temporal) y surge condicionada a que el fiduciario utilice dichos bienes en el destino previsto
en el instrumento constitutivo.
d. La utilizacin puede ser a favor de fideicomitente o de un tercero, que es el fideicomisario.
e. El patrimonio fideicometido es distinto al de fideicomitente, del fideicomisario y en su caso, del
destinatario de los bienes remanentes86.
En sntesis podramos sealar que no puede existir el fideicomiso, sin que est, no se plasme en un
contrato, es decir que est por escrito, que sea lcito, que sea sujeto a ser verificado por parte de las partes
contratantes, y sobre todo que en su estructura existan la participacin de tres actores fundamentales, los
mismos que para este tipo de contrato se llaman fideicomitente, fiduciario y beneficiario.
4.3. Definicin de Negocio Fiduciario
Por negocio fiduciario entendemos una manifestacin de voluntad con la cual se atribuye a otro una
titularidad de derecho en nombre propio pero en inters, o tambin en inters del transfiriente o un tercero.
La atribucin al adquiriente es plena, pero ste asume un vnculo obligatorio en orden al destino o empleo
de los bienes de la entidad patrimonial.
Otra definicin es la siguiente.- Es un contrato por el cual un constituyente transfiere todo o parte de sus
bienes o derechos a un fiduciario quien, teniendo estos bienes y derechos separados de su patrimonio
personal, acta con la finalidad determinada en beneficio de uno o ms beneficiarios conforme las
estipulaciones del contrato.
85
Zegarra Aguilar Adolfo, http://usuarios.cepymenet.com/lex-web/fidei.html, 14:00 p.m. horas.
86
Rodrguez Velarde Javier, Ob. Cit., Pg. 152.
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Estas definiciones implican aspectos muy importantes para entender la figura del fideicomiso.
Transmisin de Propiedad.- El fideicomiso implica la transmisin de la propiedad de los bienes
fideicometidos, o sea cuando se crea un fideicomiso y se entregan los bienes, esta entrega no se hace
como mera administracin, sino que se transmite su propiedad, no al administrador o fiduciario sino al
fideicomiso. Se considera al fideicomiso como un patrimonio autnomo, definicin a la que retomaremos
posteriormente.
Transmisin Condicional.- La propiedad se transmite en forma condicional para cumplir con un fin
especfico encomendado por quien entrega sus bienes en administracin. La transmisin traa implcita la
obligacin de cumplir con un propsito especfico dado a los bienes.
Beneficio para Otro.- El fideicomiso se hace con el fin de beneficiar a un tercero o bien puede ser a la
misma persona que entrega los bienes para su administracin por medio de un fideicomiso. De acuerdo con
la legislacin costarricense, la cual estudiaremos posteriormente, no es posible que quien administra el
fideicomiso del mismo, reciba a la vez los beneficios derivados de ste.
Administracin de Bienes.- La figura del fideicomiso da a una de las partes la administracin de los bienes
de otro. Como lo ptimo es que esto est en manos de administradores profesionales, en algunos pases,
sus legislaciones permiten que la administracin de los bienes fideicomitidos recaiga en personas jurdicas
especializadas tales como bancos o entidades financieras. En Costa Rica est establecido que cualquier
persona fsica puede realizar labores de fiduciario. En el caso de las cooperativas de ahorro y crdito, en
una ocasin las autoridades fiscalizadoras tomaron la determinacin de que este tipo de organizaciones no
podan administrar fideicomisos. Sin embargo, la Sala Constitucional fall a favor de stas, en el sentido de
que si pueden actuar como fiduciarios. 87
4.4. Patrimonio Fideicometido
El patrimonio fideicometido est constituido por los bienes transferidos en fideicomiso y por los frutos que
stos generen. El patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fideicomitente, del fiduciario, del
fideicomisario, de cualquier otro patrimonio fideicometido administrado por el fiduciario y, de ser el caso, del
destinatario del remanente.
4.5. Regulacin Jurdica del Contrato de Fideicomiso en el Per
Conforme la regulacin jurdica del Per manifestada por el Dr. Adolfo Zegarra Aguilar: El fideicomiso
bancario o en garanta en el Per es una figura comercial tpica del acontecer bancario, como en otros
muchos lugares. Se encuentra regulado por la Ley No. 26702, Ley General del Sistema Financiero y de
Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros.
Tambin existe el fideicomiso de titulizacin, el mismo que se encuentra regulado en el D. Leg. No. 861, Ley
del Mercado de Valores, figura que es diferente a la comentada en el presente texto 88.
Es decir que en nuestro pas slo existen dos tipos de fideicomisos: El fideicomiso bancario o en garanta y
el fideicomiso de titulizacin. Ambos por su naturaleza jurdica tienen caractersticas distintas, pero por su
afinidad tienen un mismo origen.
4.6. Trmino del Fideicomiso
En el Per la legislacin atribuye al fideicomiso algunas premisas, que se deben considerar para dar por
terminado un contrato de fideicomiso, es as que el contrato de fideicomiso bancario puede concluir por
renuncia de la sociedad fiduciaria sustentada en causa justificada y aprobada por la S.B.S.; por la remocin
de la sociedad fiduciaria; por la prdida de los bienes que integran el fideicomiso o una parte sustancial de
ellos; por haberse cumplido su finalidad; tambin por revocacin del fideicomitente o por vencimiento del
plazo establecido convencionalmente o, en su defecto del plazo que seala la ley, ste es de treinta (30)
aos89.
87
88
89
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La Ley No. 26702, Ley General del Sistema Financiero y de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros en su Artculo 269, establece el trmino del Fideicomiso como: El fideicomiso termina por:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Renuncia de la empresa, con causa justificada, aceptada por la Superintendencia.

Liquidacin de la empresa fiduciaria.
Remocin de la empresa fiduciaria.
Renuncia expresa de todos los fideicomisarios a los beneficios que les concede el fideicomiso.
Prdida de los bienes que lo integran o de parte sustancial de ellos a juicio de la empresa fiduciaria.
Haberse cumplido la finalidad para la cual fue constituido.
Haber devenido imposible la realizacin de su objeto.
Resolucin convenida entre el fideicomitente y el fiduciario, con aprobacin de los fideicomisarios en el
caso del primer prrafo del artculo 250.
9. Revocacin por parte del fideicomitente, antes de la entrega de los bienes a la empresa fiduciaria, o
previo cumplimiento de los requisitos legales, salvo lo previsto en el primer prrafo del artculo 250.
10. Vencimiento del plazo.
En los casos de los numerales 1, 2 y 3, las causales operan si en el trmino de seis (6) meses no se
encuentra otra empresa que asuma el cargo.
Si la revocacin a que se refiere el numeral 9 fuese parcial, subsiste el fideicomiso con los bienes que se
integren en el patrimonio.
Captulo 5
Caractersticas Esenciales del Contrato de Fideicomiso

Existen diversos doctrinarios que le otorgan distintos tipos de caractersticas a los contratos de fideicomiso,
esto depende lgicamente del pas de procedencia y a la legislacin imperante en los diversos pases, que
reglan y encaminan estos tipos de herramientas jurdicas, por tal motivo y en aras de aclarar la visin
imperante, hacemos mencin de tres doctrinarios, los mismos que de forma clara y precisa explican cules
son los elementos caractersticos de los contratos de fideicomiso, as tenemos a:
5.1. Bravo Escate

Doctrinario peruano que seala que las principales caractersticas del contrato trado a colacin son las
siguientes a tomar en cuenta:
Es un contrato general, puesto que enmarca todos los usos que se le puede dar al bien trasmitido en
fideicomiso.
Es de carcter temporal, puesto que su vigencia ha de tener una extensin limitada en el tiempo, en tal
virtud su naturaleza es a contrario sensu de las prestaciones a tracto sucesivo.
Es un contrato de carcter exclusivo, en la misma medida que el derecho de propiedad, y por su
naturaleza es erga omnes (oponible a todos).
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Es un contrato real y solemne, sealamos que es real, puesto que le bien dado en fideicomiso es un bien
real; y el contrato para tener validez debe ser contrado con las formalidades de transferencia de propiedad
y deben estar enmarcadas en una escritura pblica.
Es un contrato consensual, puesto que es menester que exista consentimiento expreso de las partes y el
contrato se perfecciona desde entonces.
Es un contrato bilateral, puesto que las partes contratantes son dos (mnimamente): el fideicomitente y el
fiduciario.
Es un contrato oneroso, en virtud que las prestaciones a acaecer son valuables monetariamente.
Es un contrato autnomo y principal, el fideicomiso no depende de otros contratos para su validez.
El fideicomiso enmarca la transferencia del bien, el cual ha de efectuarse con un encargo de confianza
(fiducia). 90
5.2. Karina Barboza
Doctrinaria de nacionalidad Argentina, seala los siguientes caracteres, con las que debe conjugar el
contrato de fideicomiso, son:
Consensual, ya que produce efectos desde que las partes manifiestan recprocamente su consentimiento,
resultando la entrega de los bienes en propiedad un acto de ejecucin del convenio, cuya falta autoriza a
reclamar la entrega y el otorgamiento de las formalidades que imponga la naturaleza de los bienes.
Bilateral, pues genera obligaciones recprocas para fideicomitente (debe entregar la cosa y la remuneracin
del encargo) y fiduciario (debe administrar la cosa de acuerdo con las disposiciones de la convencin).
Oneroso, ya que el beneficio que procura a una de las partes slo le es concedido por una prestacin que
ella le ha hecho o se obliga a hacerle y el constituyente del fideicomiso debe al fiduciario una comisin.
No formal, aunque en su constitucin requiere escritura pblica u otras formas determinadas, segn la
naturaleza de los bienes fideicometidos, no obstante dada su importancia econmica lgica su conclusin
debe efectuarse en forma escrita, an en documentos privados. 91
5.3. Max Arias-Shreiber Pezet
Para este doctrinario aejo peruano, el contrato de fideicomiso como tal cuenta con los siguientes
caracteres jurdicos:
Es tpico, ya que est enmarcado dentro de la Ley N 26072. Aunque es nominado, no le damos esta
caracterstica debido a que la moderna doctrina tiende a eliminarla.
Es autnomo, pues tiene vida propia y no depende de otros contratos. En ciertos casos est vinculado a
otras figuras contractuales y cuando es testamentaria se relaciona directamente con el Derecho Sucesorio.
Debemos aclarar que en el Derecho Sucesorio peruano no existe el fideicomiso residual ni la sustitucin
fideicomisaria condicional, como s sucede en Espaa.
Es complejo, pues por su flexibilidad puede dar origen a diferentes formas de carcter obligacional.
Es constitutivo, pues da lugar a la creacin de figuras jurdicas diferentes, dentro del mecanismo de
administracin que est a cargo del fiduciario.
Es conmutativo, pues se puede prever con anticipacin sus beneficios y sacrificios, a diferencia de lo que
sucede con los actos aleatorios.
Es oneroso, pues el fiduciario recibe una retribucin en tanto que el fiduciante se desprende del bien o
bienes que entrega en fideicomiso.
90
Bravo Melgar, Sdney Alex, Contratos Modernos Empresariales. Tomo I, Editora Feca T. Lima 1997, Pg. 92-93.
91
Karina Barboza ([email protected]) - Legislacin Argentina, 17:40 p.m. horas.
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Es de tracto sucesivo, ya que su ejecucin, a travs de actos de administracin, est diferida en el tiempo.
Es de prestaciones recprocas, cuando surge de un acto bilateral, pues cada una de las partes est sujeta
al juego de la prestacin y contraprestacin.
Es formal, pues as lo establece el artculo 246 de la Ley, que exige se formalice por instrumento privado o
protocolizado notarialmente. Aun cuando el numeral se refiere al contrato, pensamos que si se trata de
disposicin testamentaria tambin deber ser formalizado del mismo modo. Desde luego en ambos casos
cabe que se constituya por escritura pblica.
Para poder oponer el fideicomiso a terceros es indispensable que la transmisin de los bienes y derechos a
favor del fiduciario sea inscrita en el registro pblico que corresponda, segn la naturaleza del bien o
derechos. Si se trata de otra clase de bienes, esto es, los no registrables, las transferencias se perfeccionan
por tradicin, endoso u otro requisito exigido por la ley (artculo 246 de la Ley). 92
5.4. Tipos de Contrato de Fideicomiso
Para Aguirre, Nelson Andrs y otros; las empresas a travs de la figura del fideicomiso, permite de algn
modo subsanar la crisis financiera, y que an no han sido aprovechadas las potencialidades que brinda, a
pesar de que en los ltimos aos, ha aumentado considerablemente su utilizacin.
Destacaremos el anlisis de dos tipos de fideicomiso, que a nuestro entender, representan los ms
relevantes, respecto del tema en cuestin:
5.4.1. El Fideicomiso en Garanta
Que constituye una innovacin importante que permitir el acceso de capitales no slo a las grandes
empresas, sino tambin a las Pymes, dado que, en comparacin con los conocidos contratos de Hipoteca o
Prenda, sus atributos son mayor flexibilidad y escasez de requisitos formales, su simplicidad y la inclusin
del concepto de Patrimonio de Afectacin (que excluye los bienes fideicomitidos del Patrimonio de los
partcipes del contrato). Constituye un medio ideal de financiacin a bajo costo, ya que el acreedor puede
llevar a cabo la ejecucin extrajudicial (evitando los costos que la va judicial implica).
5.4.2. El Fideicomiso Financiero
Cuya relevancia radica en que permite reemplazar el crdito bancario, concurriendo directamente a los
mercados de capitales locales e internacionales, a captar ahorro ofertado a plazos mayores, y menores
tasas. Favoreciendo a inversores y bancos.
En relacin a esta clasificacin, destacaremos y analizaremos una sub clasificacin conocida como
Titularizacin de Activos Creditorios o Securitizacin, -que consiste en la transformacin de prstamos
otorgados por una entidad financiera, en ttulos valores ofertados entre el pblico inversor-, el cual debe ser
tenido en cuenta como una posibilidad cierta de solucionar la problemtica financiera, a nivel
macroeconmico. 93
5.5. Clases de Fideicomiso
Segn la doctrina peruana clasifica los fideicomisos en los siguientes grupos:
5.5.1. De Administracin
Son aquellos en los cuales se transfiere la propiedad de bienes a un fiduciario para que los administre
conforme a lo establecido por el constituyente destinando el producido, si lo hubiera, al cumplimiento de la
92
93
Max Arias-Schreiber Montero y otros, Ob. Cit., Pg. 183-184.

[email protected], 9:52 a.m. horas.
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finalidad sealada en el contrato. Esta especie de fideicomiso en estado puro es poco frecuente, ya que
todas las clases de fideicomiso contienen elementos de administracin.
5.5.2. De Garanta
Se transmite al fiduciario bienes que se afectan en garanta de obligaciones a cargo del fiduciante o a cargo
de terceros para que en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada proceda a su venta o entregue
en propiedad lo bienes al beneficiario, o al tercero acreedor, segn se haya estipulado en el contrato. De
esta manera, se evita la ejecucin forzada que debera realizarse si se adoptaran otras figuras de garanta
tales como prenda o hipoteca.
5.5.3. Financiero
Son fideicomisos cuyo destino es el de servir a operaciones propias del mercado de capitales.
Los fiduciarios de estos contratos solo pueden ser entidades financieras o sociedades especialmente
autorizadas.
5.5.4. Traslativo de Propiedad
En dicha figura se pretende la transmisin del dominio al beneficiario a la finalizacin del fideicomiso.
En este fideicomiso el objetivo buscado es transferir definitivamente la propiedad de los bienes.
5.5.5. Testamentario
Puede constituirse por contrato o testamento, y solo podr ser hecho sobre bienes determinados. De esta
manera, el fiduciante puede imponer la indivisin de los bienes fideicomitidos durante un plazo a partir de su
deceso.
5.6. Dominio Fiduciario
El dominio fiduciario es el derecho de carcter temporal que otorga al fiduciario las facultades necesarias
sobre el patrimonio fideicometido, para el cumplimiento del fin o fines del fideicomiso, con las limitaciones
establecidas en el acto constitutivo, segn lo sealado en el artculo 252 de la Ley General. El dominio
fiduciario se ejerce desde la transferencia de los bienes objeto del fideicomiso, salvo disposicin contraria
establecida en el acto constitutivo, hasta el trmino del fideicomiso.
5.7. Fideicomisos a favor de Personas Indeterminadas
Cuando se constituyan fideicomisos a favor de personas indeterminadas, el acto constitutivo deber
contener por lo menos los criterios para determinar los requisitos exigibles a los fideicomisarios.
En los casos que a esta Superintendencia (Superintendencia de Bancos y Seguros del Per) le corresponda
asumir la representacin de los fideicomisarios indeterminados, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo
267 de la Ley General (Ley N 26702, modificada por las Leyes N 27008 y N 27102), el fiduciario deber
comunicarle la constitucin del correspondiente fideicomiso dentro de los quince (15) das posteriores a la
celebracin del acto constitutivo.
5.8. Registro del Fideicomiso en la central de Riesgos
Los fideicomisos constituidos con bienes muebles que no cuenten con registro pblico organizado para que
sean oponibles a terceros, debern ser inscritos en la Central de Riesgos de esta Superintendencia
(Superintendencia de Bancos y Seguros del Per). La inscripcin en la Central de Riesgos de los dems
fideicomisos es facultativa y tiene carcter informativo.
La oportunidad de la inscripcin en la Central de Riesgos de los fideicomisos constituidos con bienes
muebles que no cuenten con registro pblico organizado, determina la preferencia de stos.
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Para realizar la inscripcin de dicha Central se deber presentar una solicitud adjuntando el contrato de
fideicomiso en el que se precise la identificacin de los bienes objeto de la transferencia fiduciaria, la
finalidad y plazo del fideicomiso, la identificacin del fideicomitente y fiduciario y, segn corresponda, la
identificacin del fideicomisario o los criterios para su determinacin. Esta Superintendencia
(Superintendencia de Bancos y Seguros del Per) mediante Circular establecer las disposiciones
adicionales para el registro.
5.9. El Endoso en Fideicomiso
El endoso en fideicomiso, confiere el dominio fiduciario del ttulo valor a favor del fiduciario, a quien
corresponde ejercitar todos los derechos derivados de ste que correspondan al Fideicomitente endosante.
El endosatario en fideicomiso slo puede ser una persona autorizada por la ley de la materia para actuar
como fiduciario. 94
5.10. Facultades, Obligaciones, Prohibiciones y Derechos de las Partes Contratantes en el
Fideicomiso de Acuerdo a Nuestra Legislacin
Conforme a lo estipulado en nuestra ley de la materia 26702, dem normas concordantes, las principales
facultades, obligaciones, prohibiciones y derechos de las partes contratantes en el fideicomiso son los
siguientes:
a. Facultades del Fideicomiso sobre bienes que Recibe.- El fiduciario ejerce el patrimonio fideicometido,
dominio fiduciario, el mismo que le confiere plenas potestades, incluidas las de administracin, uso,
disposicin y reivindicacin sobre los bienes que conforman el patrimonio fideicometido, las mismas que son
ejercidas con arreglo a la finalidad para la que fue constituido el fideicomiso, y con observancia de las
limitaciones que se hubieren establecido en el acto constitutivo.
Dependiendo de la naturaleza del fideicomiso, el fideicomitente y sus causahabientes son titulares de un
derecho de crdito personal contra el patrimonio fiduciario.
La empresa fiduciaria puede disponer de los bienes fideicometidos con arreglo a las estipulaciones
contenidas en el instrumento constitutivo. Los actos de disposicin que efecte en contravencin de lo
pactado son anulables, si el adquirente no actu de buena fe, salvo el caso de que la transferencia se
hubiese efectuado en una bosa de valores. La accin puede ser interpuesta por cualquiera de los
fideicomisarios, el fideicomitente y aun por la propia empresa fiduciaria (art. 252 de la Ley 26702).
b. Obligaciones de la Empresa Fiduciaria.- Las obligaciones principales de la empresa fiduciaria son las
siguientes:
1. Cuidar y administrar los bienes y derechos que constituyen el patrimonio del fideicomiso, con la diligencia
y dedicacin de un ordenado comerciante y leal administrador;
2. Defender el patrimonio del fideicomiso, preservndolo tanto de daos fsicos cuanto de acciones
judiciales o actos extrajudiciales que pudieran afectar o mermar su integridad;
3. Proteger con plizas se seguro, los riesgos que corran los bienes fideicometidos, de acuerdo a lo pactado
en el instrumento constitutivo;
4. Cumplir los encargos que constituyen la finalidad del fideicomiso, realizando para ello los actos, contratos,
operaciones, inversiones o negocios que se requiera, con la misma diligencia que la propia empresa
fiduciaria pone en sus asuntos;
5.- Llevar el inventario y la contabilidad de cada fideicomiso, con arreglo a ley, y cumplir conforme a la
legislacin de la materia las obligaciones tributarias del patrimonio fideicometido, tanto las sustantivas como
las formales;
94
Leonardo Ramn Lozano Rodrguez, Tema: El Endoso y los Certificados de Depsito Judicial, [email protected]., 12:00 a.m. horas.
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6. Preparar balances y estados financieros de cada fideicomiso, cuando menos una vez al semestre, as
como un informe o memoria anual, y poner tales documentos a disposicin de los fideicomitentes y de los
fideicomisarios, sin perjuicio de su presentacin a la Superintendencia;
7. Guardar reservas respecto a las operaciones, actos, contratos, documentos en formacin que se
relacionen con los fideicomisos, con los mismos alcances que la ley establece para el secreto bancario;
8. Notificar a los fideicomisarios de la existencia de bienes y servicios disponibles a su favor, dentro del
trmino de 10 das de que el beneficio est expedito;
9. Devolver al fideicomitente o a sus causahabientes al trmino del fideicomiso, los remanentes del
patrimonio fideicometido, salvo que, atendida la finalidad de la transmisin fideicomisaria, corresponde la
entrega a los fideicomisarios o a otras personas;
10. Transmitir a la nueva empresa fiduciaria, en los casos de subrogacin, los recursos, bienes y derechos
del fideicomiso; y,
11. Rendir cuenta a los fideicomitentes y ala Superintendencia al trmino del fideicomiso o de su
intervencin en l (artculo 256 de la Ley 26702).
c. Prohibiciones de la Empresa Fiduciaria.- Es prohibido a la empresa fiduciaria afianzar, avalar o
garantizar en forma alguna ante el fideicomitente o los fiduciarios los resultados del fideicomiso o de las
operaciones, actos y contratos que realice con los bienes fideicometidos.
Son nulos el pacto en contrario as como las garantas y compromisos que se pacten en contravencin a lo
dispuesto en este artculo (art. 257).
d. Prohibicin de realizar Operaciones en Beneficio de determinadas Personas.- La empresa fiduciaria
est prohibida de realizar operaciones, actos y contratos con los fondos y bienes de los fideicometidos, en
beneficio de:
1. La propia empresa.
2. Sus directores y trabajadores y, en su caso, los miembros del comit a cargo del fideicomiso.
3. El factor o factores fiduciarios.
4. Los trabajadores de su departamento fiduciario, y los contratados para el fideicomiso de que se trate.
5. Sus auditores externos, incluidos los profesionales socios que integran la firma y los profesionales que
participan en las labores de auditora de la propia empresa.
Los impedimentos citados, alcanzan al cnyuge y a los parientes de las personas indicadas as como a las
personas jurdicas en que el cnyuge y los parientes en conjunto, tengan personalmente una participacin
superior al cincuenta por ciento (art. 258 de la ley).
e. Derechos de la Empresa Fiduciaria.- Dentro de los derechos de la empresa fiduciaria, los principales
son los siguientes:
1. Cobrar una retribucin por sus servicios, de acuerdo con lo estipulado en el instrumento constitutivo o, en
su defecto, una no mayor al uno por ciento (1%) del valor del mercado de los bienes fideicometidos.
2. Resarcirse con recursos del fideicomiso de los gastos en que incurriere en la administracin del
patrimonio fideicometido y en la realizacin de su finalidad (art. 261 de la Ley 26702).
f. Obligacin del Fideicomitente.- Es obligacin del fideicomitente o de sus causahabientes integrar ben el
patrimonio del fideicomiso los bienes y derechos sealados en el instrumento constitutivo, en el tiempo y el
lugar estipulados (art. 262).
g. Derecho del Fideicomisario de exigir los Bienes que se generen.- Los fideicomisarios tienen derecho
a exigir a la empresa fiduciaria los beneficios que del patrimonio fideicometido se generen o del capital
mismo, segn se estipule en el instrumento constitutivo y figure en el certificado de participacin. La accin
puede ejercerla cualquiera de los interesados, por la parte que le corresponda en los beneficios y en pro del
inters comn.
Pueden tambin, en el caso del primer prrafo del artculo 259, exigir al fideicomitente que integre en el
patrimonio del fideicomiso los bienes que ofreci (art. 263).
h. Plazo mximo de la duracin del Fideicomiso.- Conforme a la ley de la materia el plazo mximo de la
duracin de un fideicomiso es de 30 aos con las excepciones siguientes:
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1. En el fideicomiso vitalicio el plazo se extiende hasta la muerte del ltimo de los fideicomisarios;
2. En el fideicomiso cultural el fideicomiso subsiste en tanto sea factible cumplir el propsito para el que
hubiere sido constituido.
3. En el fideicomiso filantrpico el fideicomiso subsistir hasta tanto sea factible cumplir el propsito para el
que se le hubiere constituido (art. 251 de la Ley 26702).
i. Nulidad del Fideicomiso.- El fideicomiso es nulo:
1. Si contraviene el requisito establecido en el artculo 243.
2. Si su objeto fuese ilcito o imposible.
3. Si se designa como fideicomisario a la empresa, salvo en los casos de fideicomiso de titulizacin.
4. Si todos los fideicomisarios son personas legalmente impedidas de recibir los beneficios del fideicomiso.
5. Si todos los bienes que los deben integrar estn fuera del comercio.
Si el impedimento a que se refiere el numeral 4 slo recae sobre parte de los fideicomisarios, el fideicomiso
es vlido respecto a los restantes (art. 265).
j. Trmino del Fideicomiso.- El fideicomiso termina por:
1. Renuncia de la empresa, con causa justificada, aceptada por la Superintendencia.
2. Liquidacin de la empresa fiduciaria.
3. Remocin de la empresa fiduciaria.
4. Renuncia expresa de todos los fideicomisarios a los beneficios que les concede el fideicomiso.
5. Prdida de los bienes que lo integran o de parte sustancial de ellos a juicio de la empresa fiduciaria.
6. Haberse cumplido la finalidad para la cual fue constituido.
7. Haber devenido imposible la realizacin de su objeto.
8. Resolucin convenida entre el fideicomitente y el fiduciario, con aprobacin de los fideicomisarios en el
caso del primer prrafo del artculo 250.
9. Revocacin por parte del fideicomitente, antes de la entrega de los bienes a la empresa fiduciaria, o
previo cumplimiento de los requisitos legales, salvo lo previsto en el primer prrafo del artculo 250.
10. Vencimiento del plazo.
En los casos de los numerales 1, 2 y 3, las causales operan si en el trmino de seis (6) meses no se
encuentra otra empresa que asuma el cargo.
Si la revocacin a que se refiere el numeral 9 fuese parcial, subsiste el fideicomiso con los bienes que se
integren el patrimonio (art. 269 de la ley pertinente) 95.
5.11. Modalidades de Fideicomiso en las Operaciones Bancarias Internacionales
Dentro de estas modalidades tenemos:
1. Fideicomiso de administracin.
2. Fideicomiso de inversin.
3. Fideicomiso de Garanta.
4. Fideicomiso de testamento.
5. Fideicomiso de seguros.
6. Fideicomiso de desarrollo.
7. Fideicomiso de inmobiliarios.
8. Fideicomiso de prestaciones o de fondos de pensin.
9. Fideicomiso de fondos de inversin.
10. Fideicomiso del gobierno.
11. Fideicomiso de nacionalizacin 96.
95
Bravo Melgar Sidney Alex, Ob. Cit., Pg. 389-393.
96
Eduardo Lavalle Zago, Ob. Cit., Pg. 312-313.
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Captulo 6
Agentes Intervinientes en el Otorgamiento de una

Operacin de Contrato de Fideicomiso
6.1. Conceptualizacin
Como mencionramos anteladamente es preciso sealar que para generar un contrato de fideicomiso es
necesario involucrar a una serie de participantes, los que hacen posible que este tipo de contratos se
perfeccione y se configure como premisa legal, para que se logren la generacin de recursos econmicos
para las empresas, y sobre todo se incorpore como parte de las colocaciones de las entidades financieras
supervisadas por la Superintendencia de Banca y Seguros. Es preciso sealar que el fideicomiso, es una
fuente de financiamiento del empresario nacional, siendo indispensable considerar an ms que en otros
pases tambin lo hacen una herramienta vital en el desarrollo de sus industrias, en el comercio de bienes y
dotacin de servicios; y an ms en las adquisiciones de bienes y servicios, o dotacin de los mismos, en la
entidades gubernamentales, trayendo consigo el crecimiento econmico en los diversos pases, y an ms
tan esencial para pases sobre todo en vas de desarrollo. Debemos sealar an ms, que muchos de los
pases latinoamericanos como Argentina, Mxico, Brasil y Colombia, nos llevan la delantera, cuando se trata
de la aplicacin de los contratos de fideicomiso, en tal sentido es importante hacer conocer de que se trata
estos tipos de contratos, y debemos ahondar en el tema, para mejorar y acrecentar la produccin de riqueza
en nuestro pas.
Ha estos participantes, lo podemos disgregar de la siguiente manera, desde un punto de vista Legal y
Normativo: Poder Ejecutivo y Poder Legislativo; para Regular y Supervisar el conjunto de transacciones que
realizan las empresas privadas y pblicas, tenemos: La Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT), la Comisin Nacional Supervisora de
Empresas y Valores (CONASEV), las Clasificadoras de Riesgo, Auditora Externa y Auditora Interna o la
Unidad que haga las veces en las entidades financieras; dentro de las entidades que la otorgan, el
fideicomitente, estn: empresas privadas, empresas pblicas, ministerios del estado, bancos comerciales,
financieras; y finalmente citamos a la fiduciaria, entidad creada para dicho fin.
En tal sentido pasamos a dar una breve definicin de cada participante, su importancia, su objetivo
particular, su participacin en la creacin y puesta en marcha de un contrato de fideicomiso, con sus
implicancias legales.
6.2. El Poder Ejecutivo
En tanto son los polticos, que son elegidos por sufragio universal los que a travs del gobierno central, y
enmarcados en la envestidura del Presidente de la Nacin, encaminan las normas legales que influyen en
los mecanismos de utilizacin de los contratos de fideicomiso.
Que decir, de que mucha veces estos polticos, por la escasez de tener tcnicos adecuados, que orienten
sobre el tema especifico de los contratos, y sobre todo del contrato de fideicomiso, importan legislaciones
extranjeras, con realidades distintas a la nuestra para legislar, trayendo consigo un sin sabor en la poblacin
que muchas veces no pueden hacer uso de estas normatividad legal, creadas fuera del contexto de la
realidad nacional.
Para aclarar la idea se hace indispensable definir lo siguiente: El Poder Ejecutivo est constituido por el
Presidente, quien desarrolla las funciones de Jefe de Estado. El simboliza y representa los intereses
permanentes del pas. A su vez, como Jefe de Gobierno, es quien dirige la poltica gubernamental,
respaldado por la mayora poltico-electoral. En el rgimen presidencial, tanto el Poder Ejecutivo como el
Legislativo son elegidos por sufragio popular.
El sistema presidencial es una forma de gobierno representativa, donde los poderes del estado estn
separados en Ejecutivo, Legislativo y Judicial. Siendo cada uno de ellos autnomos e independiente 97
97
Pgina web del Estado peruano www.peru.gob.pe, 17:39 p.m. horas.
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6.3. El Poder Legislativo

Se refiere a los 120 congresistas elegidos por el pueblo a nivel nacional, que representan ideolgica y
polticamente a las regiones del pas. Se supone que estos seores, representantes de las regiones
conocen las necesidades de sus respectivas localidades, en tanto estos radican en estos lugares, lo que se
hace inconcebible que con el discurrir de su eleccin y designacin como congresistas, muchos se trasladan
a radicar en la ciudad de Lima, y se hacen odos sordos, y vistas ciegas, de lo que realmente ocurre en el
interior del pas.
Es el Poder legislativo que a travs de sus congresistas, legislaron y dieron a conocer la Ley N 26702,
para luego modificarla por las Leyes N 27008 y N 27102, en tal sentido tienen una injerencia primordial en
la creacin y puesta en marcha de los contratos de fideicomiso, son los que le dan los lineamientos a seguir,
y las sanciones a que se hacen acreedores las personas naturales o jurdicas que incurren en delito, cuando
en forma mal intencionada utilizan estos tipos de contratos.
Por tal motivo debemos sealar que el poder legislativo es el: rgano representativo de la Nacin. Su
misin es legislar, ejercer el control poltico del Estado y representar a la Nacin.
Una de sus principales funciones comprende el debate y la aprobacin de reformas de la Constitucin, de
leyes y resoluciones legislativas, as como su interpretacin, modificacin y derogacin, de acuerdo a los
procedimientos establecidos por la Constitucin Poltica y el Reglamento del Congreso 98
6.4. Superintendencia de Banca y Seguros S.B.S.
Es aquella entidad estatal cuya funcin principal es la de ser un regulador y supervisor de la suscripciones y
puestas en marcha de los contratos de fideicomiso. Es un ente regulador, porque es la que implementa a
travs de sus resoluciones el marco legal y el camino a seguir en estos tipos de contratos. Y es un ente
supervisor, porque se encarga de vigilar que las empresas cumplan cabalmente con las leyes.
Es importante sealar la importancia que tiene la Superintendencia de Banca y Seguros, para el tema del
presente trabajo de investigacin, porque esta ntimamente relacionados la Resolucin S.B.S. N 1010-99
de fecha 11/11/1999, cuando aprueba el reglamento del fideicomiso y de las empresas de servicios
fiduciarios. No slo ello, sino que tambin en la parte de los considerandos de esta norma, en lo
concerniente al artculo 242 de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica
de la Superintendencia de Baca y Seguros Ley N 26702, establece que las empresas de operaciones
mltiples, empresas de servicios fiduciarios, empresas de seguros, empresas de reaseguros y COFIDE
pueden desempearse como fiduciarios en operaciones del fideicomiso.
6.5. Superintendencia de Administracin Tributaria Sunat
Es la encargada de administrar y aplicar los procesos de recaudacin y fiscalizacin de los tributos internos,
es la que vela por la no defraudacin tributaria. La Sunat diferencia de la S.B.S., regula y supervisa los
riesgos a los cuales estn sujetos las entidades que se encuentran bajo su supervisin, para que las leyes
y/o decretos legislativos con incidencia tributaria en los contratos de fideicomiso para que se cumplan
cabalmente.
Puede realizar visitas de inspeccin peridica, en las cuales, revisa principalmente, el impuesto a la renta y
el impuesto general a las ventas.
6.6. Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores Conasev
Es aquella que dicta las normas para elaborar y presentare los estados financieros individuales y
consolidados y cualquier otra informacin completara, cuidando que reflejen razonablemente la situacin
financiera.
98
Pgina web del Congreso de la Repblica del Per www.congreso.gob.pe, 17:40 p.m. horas.
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Una caracterstica importante respecto a las fiduciarias se encuentra referida al hecho de que el desarrollo
de su operaciones y actividades se encuentra supervisado y controlado, segn sea el caso, por la Comisin
Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) o por la Superintendencia de Banca y Seguros.
Esta situacin, creemos, incorpora un elemento de seguridad y solvencia en el desarrollo de las operaciones
y actividades a cargo de estas sociedades, circunstancia que debe contribuir en una buena medida a lograr
su desarrollo futuro. 99
Captulo 7
Formas de Contrato de Fideicomiso conforme a la

Resolucin S.B.S. N 1010-99
7.1. Fideicomiso de Garanta
Es el contrato de fideicomiso por el cual se respaldan obligaciones financieras. En nuestra legislacin
nacional este tipo de contratos se encuentra legislado en el Titulo III, De las Clases Especiales del
Fideicomiso, Capitulo I.- Del Fideicomiso en Garanta, Articulo 15 y 16 de la Resolucin de la
Superintendencia de Bancos y Seguros N 1010-99; para lo cual es importante sealar que se traducira de
la siguiente manera:
Fideicomiso en Garanta
a) Si Cancela el Crdito
b) Si Incumple
99
Pariamachi Alvarado Domingo Adolfo, Tesis Los Procesos de Titulizacin de Activos, Pg. 13, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima-2004.
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Leyenda:
1.
2.
3.
4.
El Fideicomitente requiere de un prstamo y lo solicita al Fideicomisario.

El Fideicomitente nos transfiere bienes para garantizar sus obligaciones para con el Fideicomisario.
El Fideicomitente cancela la deuda con el Fideicomisario, por lo que se le restituyen sus bienes.
El Fideicomitente incumple con sus obligaciones, por lo que se ejecuta la garanta y se aplica al
crdito del Fideicomisario.
7.2. Fideicomiso de Administracin

Es el contrato por el cual el Fideicomitente transfiere determinados bienes o derechos, con el fin de que el
Fiduciario los administre en los trminos y condiciones que se establezcan en el contrato. Actualmente este
contrato esta circunscrito en el Artculo 22 de la Resolucin de la Superintendencia de Bancos y Seguros
N 1010-99, siendo as:
Fideicomiso de Administracin
Leyenda:
1.
2.
3.
4.
El Fideicomisario realiza un prstamo al Fideicomitente.

El Fideicomitente transfiere flujos para que la Fiduciaria S.A. los administre.
La Fiduciaria administra los flujos de acuerdo a lo acordado.
Cuando se cumple el fin se restituyen los bienes o derechos al Fideicomitente.
7.3. Fideicomiso Inmobiliario

El fideicomiso inmobiliario es aqul que se constituye para otorgar transparencia y seguridad en el
desarrollo de un proyecto inmobiliario. El patrimonio autnomo estara conformado por todo aquello que
forma parte del proyecto tal como terreno, licencias, permisos y derechos de cobro (cuotas iniciales y
crditos hipotecarios) y el fiduciario se encarga de gestionar el proyecto hasta la transferencia de la
propiedad a los compradores del proyecto. Lo podemos considerar dentro del Artculo 22 de la Resolucin
de la Superintendencia de Bancos y Seguros N 1010-99, conformado as:
Fideicomiso Inmobiliario
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Leyenda
1. El cliente promotor/constructor transfiere a la Fiduciaria S.A. derechos de cobro, planos, licencias y
otros.
2. Los adquirientes entregan el dinero a la Fiduciaria.
3. Con el dinero, la fiduciaria cancela gastos y costos destinados exclusivamente al proyecto. La
Fiduciaria S.A. entrega la vivienda a los adquirientes.
4. La Fiduciaria luego de transferir propiedad y constituir las hipotecas que correspondan, reparten los
excedentes de la forma establecida en el contrato.
5. La Fiduciaria S.A. luego de transferir propiedad y constituir las hipotecas que correspondan, reparte
los excedentes de la forma establecida en el contrato.
Conclusiones
1. La creacin de un instituto especfico para el registro de fondos fiduciarios y de los contratos de los
compromisos asumidos, junto a una prctica profesionalizada, presente en las etapas de evaluacin y
control de los proyectos de inversin y su financiamiento, potenciara el desarrollo de actividades
especficas y regionales del pas.
2. En materia econmico-financiera es necesario que los profesionales controlen el cumplimiento de los
procesos y el grado de satisfaccin obtenido (tiempo, calidad, precios, etc.).
3. Los emprendimientos deben ser categorizados. Los parmetros ms importantes son: la inversin, los
plazos, los rendimientos y los riesgos asociados a las actividades. La evaluacin podr ser individual para
cada emprendimiento y tambin para un conjunto de negocios (cada uno con individualidad propia), que
conformarn una cartera de inversiones.
4. El contrato de fideicomiso en la economa real garantiza la inversin y los resultados emergentes que de
ella se esperan a partir de un proceso transparente, operaciones previsibles y pautas claras, considerando
tanto intereses particulares como generales, y relacionando de una manera verdaderamente integradora el
comercio con la tecnologa, la mano de obra y las finanzas.
5. La aplicacin intensiva de los instrumentos financieros, como el fideicomiso, facilitara la produccin de
operaciones en la economa productiva.
6. Se facilitan las decisiones a tomar, considerando tanto cuestiones particulares como generales. Los
emprendedores considerarn los aspectos tecnolgicos, comerciales, econmicos, financieros, y los
mercados internos, regionales y externos; el Estado tendr en cuenta el crecimiento del producto, los
niveles de ocupacin, la calidad de empleo y la recaudacin impositiva, los inversores se centrarn en el
rendimiento y el riesgo de la inversin.
7. Las entidades financieras pueden tomar parte activa en la constitucin de los fondos fiduciarios, pero
tambin otros entes, con la aprobacin de las respectivas autoridades de aplicacin, podrn asumir el rol de
fiduciantes. De esta manera, se propiciaran los mecanismos de generacin de capital y un vnculo ms
estrecho de la actividad productiva con las finanzas.
8. Con el financiamiento de proyectos particulares y con la formacin de un club de compras, consorcios y la
presencia de licitaciones internacionales, pueden exportarse productos e importarse insumos y
equipamiento.
9. La utilizacin del fideicomiso debe partir de un diagnstico de situacin y de un cuidadoso anlisis de los
mecanismos que se deseen incluir en el contrato.
10. Los diseos encubren una equilibrada y precisa estructura de incentivos para todos los participantes.
Deben ser consistentes con los antecedentes y la situacin de cada uno de los participantes. Un buen
diseo no implica xito.
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11. Problemas que presenta: falta jurisprudencia.

12. El profesional en Derecho debe jugar un rol integrador frente a este instrumento identificando sus
posibilidades de aplicacin, tanto en lo relativo a la concepcin estratgica como respecto a la operacin de
esquemas que puedan ser requeridos por corporaciones, Pymes, asociaciones civiles, familias o personas.
Recomendaciones
Proponemos una secuencia de acciones que debieran tomarse en cuenta para el fortalecimiento del
contrato de fideicomiso como sistema e instrumento al servicio de las empresas, y que stas, a su vez
contribuyan al desarrollo de la economa nacional, en primer lugar, y luego sirvan de fuente de ingresos para
las arcas fiscales, en segundo lugar; por lo que recomendamos:
Definir un sistema de contrato de fideicomiso adecuado para sus diversos tipos existente y que
puedan existir ms adelante en el tiempo.
Elaborar un Plan estratgico para el contrato de fideicomiso.
Definir objetivos para el contrato de fideicomiso.
Priorizar los objetivos del contrato de fideicomiso.
Diagnstico de los sistemas de informacin y soporte tecnolgico de las empresas fiduciarias.
Definir la informacin de carcter privado y general para los contratos de fideicomiso.
Determinar cronogramas de actividades.
Realizar el seguimiento al cronograma de actividades
Crear un informativo permanente donde cualquier persona natural o jurdica obtenga la informacin
respecto a las empresas que hayan realizado contratos de fideicomiso sobre su patrimonio.
Anexo 1
El presente modelo de Contrato de Fideicomiso, ha sido extrado del libro Los Contratos Modernos, del
autor: Max Arias-Schreiber Montero, Pg. 201 y ss.
Modelo de Contrato de Fideicomiso de Inversin
Seor Notario:
Srvase extender en su registro de escrituras pblicas, una de fideicomiso de inversin que celebran de una
parte el seor N.N., soltero, con Libreta Electoral N ________, domiciliado en ____________________, a
quien se llamar EL CONSTITUYENTE; de la otra parte el Banco X.X. inscrito a fojas ________ del
Registro Mercantil de Lima, con RUC N ________, representado por su Gerente General seor
____________________, quin acta en virtud de los poderes que tiene otorgados por escritura pblica del
____________________ Notario ____________________ e inscritos a fojas del mismo Registro Mercantil y
a fojas ________ del Registro de Mandato, con domicilio en ____________________ y a quien se llamar
EL BANCO; y finalmente el seor Z.Z., soltero, con Libreta Electoral N ________, con domicilio en
____________________ y a quien se llamar EL FIDEICOMISARIO; en los trminos y condiciones
contenidos en las siguientes clusulas:
PRIMERA: EL CONSTITUYENTE es propietaria de los siguientes bienes:
1. Inmueble ubicado en la calle ____________________ N ________ del Distrito de San Isidro,
Provincia y Departamento de Lima, el cual con su historial, rea y linderos figura inscrito a su
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nombre a fojas ________ del Registro de Propiedad Inmueble, y est valorizado comercialmente
en la suma de DIEZ MILLONES DE NUEVOS SOLES (S/. 10000,000.00);
2. Doscientas mil acciones de la Compaa ____________________ de un valor nominal de CIEN
NUEVOS SOLES (S/. 100.00) cada una, estando emitidas al portador y teniendo un valor comercial
actual de CUARENTA MILLONES DE NUEVOS SOLES (S/. 40000,000.00);
3. La suma de DIEZ MILLONES DE NUEVOS SOLES (S/. 10000,000.00) en efectivo.
SEGUNDA: Por el presente instrumento EL CONSTITUYENTE aporta a EL BANCO los bienes descritos en
la clusula anterior, a efectos de que sean administrados en fideicomiso de inversin por EL BANCO, de
conformidad con las disposiciones contempladas en la Ley N 26702 de acuerdo con las indicaciones que
contempla el presente instrumento. EL CONSTITUYENTE declara que los bienes que aporta no estn
sujetos a ningn gravamen, carga ni limitacin y que no tiene herederos forzosos que impidan la disposicin
que hace de sus citados bienes.
TERCERA: El beneficiario de este fideicomiso es el seor ____________________ quien interviene n este
instrumento para expresar su aceptacin, sin condicionamiento ni afectacin u onerosidad alguna.
CUARTA: EL BANCO, a su vez, tambin acepta el encargo que se le hace para actuar como fiduciario y
declara expresamente que los bienes que le han sido aportados estn en la condicin de bienes de
propiedad imperfecta y temporal y que no pueda disponer del inmueble aportado ni de las acciones
recibidas, teniendo nicamente el derecho de administrarlos en la forma ms conveniente, obteniendo de
ellos la mayor rentabilidad posible y entregando regularmente el producto de la renta, menos los gastos
correspondientes, a EL FIDECOMISARIO.
QUINTA: El plazo de este fideicomiso de inversin es de VEINTE AOS contados a partir de la fecha de la
escritura pblica, al vencimiento de los cuales los bienes dados en fideicomiso debern ser entregados en
propiedad a EL FIDEICOMISARIO.
SEXTA: EL CONSTITUYENTE declara que este contrato est siendo otorgado con la finalidad de contribuir
a la educacin y rgimen de vida de EL FIDEICOMISARIO, quien es hijo de un ntimo amigo suyo, ya
fallecido.
SETIMA: Por su parte, EL BANCO por concepto de retribucin por el encargo que ha asumido recibir el
TRES POR CIENTO (3%) de la renta neta que se obtenga y adems se resarcir de los gastos que surjan
como consecuencias de su administracin, siendo entendido que los entregar respaldados
documentariamente. La liquidacin trimestral de dichos gastos se entregar a EL CONSTITUYENTE, con
copia para EL FIDEICOMISARIO.
OCTAVA: Sin perjuicio de las dems obligaciones que asume por este instrumento y las que seala la ley,
EL BANCO pondr la mayor diligencia para la conservacin y buena administracin de los bienes que le
han sido aportados, los que constituyen un patrimonio aparte del patrimonio de EL BANCO y no responden
por las obligaciones directas de este ltimo, debiendo llevarse contabilidad separada, conforme lo seala la
Ley N 26702.
NOVENA: De conformidad con lo que dispone la Ley N 26702, EL BANCO designa como factor fiduciario
al seor ____________________ quien es funcionario de EL BANCO. Esta designacin ser puesta en
conocimiento de la Superintendencia de Banca y Seguros y frente a EL CONSTITUYENTE y EL
FIDEICOMISARIO el factor asume responsabilidad solidaria con EL BANCO por los actos que realice en el
desempeo de sus funciones.
DECIMA: EL BANCO deber llevar el inventario y la contabilidad del fideicomiso y cumplir las dems
obligaciones que seala la Ley N 26702 incluyendo aseguramiento de los bienes que recibe, la entrega
regular de balances y estados financieros cuando menos una vez al semestre, as como un informe o
memoria anual que ser enviada a EL CONSTITUYENTE con copias a EL FIDEICOMISARIO, y a la
Superintendencias de Banca y Seguros, bajo responsabilidad.
EL BANCO deber guardar la mayor confidencialidad respecto de los actos, operaciones, documentos e
informacin que origine la administracin del fideicomiso, salvo mandato judicial expreso.
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DECIMO PRIMERA: Por las sumas en efectivo recibidas por EL BANCO conforme a los aportes hechos por
EL CONSTITUYENTE, EL BANCO pagar una tasa de 5% anual sobre los fondos lquidos recibidos que
conserve en su poder, en tanto no hayan sido invertidos para beneficio de EL FIDEICOMISARIO.
DECIMO SEGUNDA: EL BANCO estar sujeto a las prohibiciones establecidas en la Ley N 26702 y esta
Ley se aplicar para todos los casos no previstos en este instrumento, sin excepcin alguna.
DECIMO TERCERA: Todos los gastos e impuestos que genere la administracin de EL FIDEICOMISO
sern cargados a la cuenta del mismo, incluyendo el costo de esta escritura y los de su inscripcin registral.
Agregue usted, seor Notario, las clusulas que son de ley y srvase pasar partes al Registro de la
Propiedad Inmueble, para la inscripcin del aporte del inmueble mencionado en esta escritura.
Lima, _________ de enero de _______.
Bibliografa
Libros
1. ARIAS-SHREIBER PEZET, Max; ARIAS-SHREIBER MONTERO, ngela; VEGA MERE, Yuri; y MURO
ROJO, Manuel; Contratos Modernos. Gaceta Jurdica Editores S.R.L., Primera Edicin, Marzo 1999.
2. RODRIGUEZ VELARDE, Javier; Contratos e Instrumentos Bancarios, Doctrina-Modelos-Legislacin
Bancaria. Editorial RODHAS, Edicin, Septiembre 2000.
3. DICCIONARIO ANAYA DE LA LENGUA. Servicios Editoriales y de Empresa S.A., Ediciones ANAYA,
S.A., Madrid, 1980.
4. CABANELLAS DE TORRES, Guillermo; Diccionario Jurdico Elemental. Cultural CUZCO S.A., Editores,
Lima-Per 1989.
5. H. SOLER, Osvaldo; CARRICA, Enrique; NIETO BLANC, Ernesto y MORENO GUERRA, Jos;
Fideicomiso. Buenos Aires, Febrero de 2000.
6. BRAVO MELGAR, Sdney Alex; Contratos Modernos Empresariales. Tomo I, Editora Feca T. Lima 1997.
7. BRAVO MELGAR, Sdney Alex; Contratos Atpico e Innominados Contratos Modernos Empresariales-,
Ediciones Legales Iberoamericana E.I.R.L., Lima, Febrero 2003.
8. GARRIGUES, Joaqun; Contratos Bancarios. Segunda edicin revisada, corregida y puesta al da por
Sebastin Moll, impreso en Espaa 1975, imprenta Aguirre.
9. LAVALLE ZAGO, Eduardo; Contratos Modernos. Ediciones Jurdicas, Lima Per, 2008.
Normas Legales
1. PROYECTO DE LEY DE FACILITACIN DE CRDITO, en Uruguay.
2. PROYECTO DE LEY N 4579, en el Per.
3. LEY N 26702 - Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
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4. DECRETO LEGISLATIV O N 861, Ley del Mercado de Valores.
5. RESOLUCIN S.B.S. N 1010-99 (11-11-99), Reglamento del Fideicomiso y de las Empresas de
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6. EL CDIGO CIVIL VIGENTE
Pginas de Internet
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2. [email protected]
3. http://comunidades.calle22.com/comunidades/219/com219con30.asp
4. [email protected] BARBOZA, Karina, www.monografias.com
www.monografias.com
5. http://www.zonagratuita.com/curiosidades/DicEconomia/F.htm
6. [email protected] - Leonardo Ramn Lozano Rodrguez, Tema: El Endoso y los Certificados de
Depsito Judicial, www.monografas.com
7. http://www.peru.gob.pe
8. http://www.congreso.gob.pe
4. POEMARIO: EN LA SOLEDAD UNA LUZ DE AMOR

Operador del Derecho
Cual vano oficio de un escultor famoso,
Inclume activista de las ciencias escritas,
Seor majestuoso del orculo del derecho,
Capricho innato de un ser superior,
As eres, t mi gran hedor de la abogaca.
Sencillo al cultivar el arte de escuchar,
Cuerdo e implacable en el arte de escribir,
Pero fiero e incansable al momento de hablar,
Pues eres el hombre capaz de velar por la paz social.
Defensor de lo indefendible,
Creador jubiloso de la armona de versar,
Construyendo pensamientos al redactar,
Hilvanando ideas que interpretar.
Pero el destino le depara sin querer,
Un camino tortuoso y melanclico,
Por cuanto son los aos de dedicacin,
Lo que lo hacen ser respetado en la corte.
Todo hombre de derecho que es joven,
Slo piensa en ser el mejor,
Pero todo hombre que cultiva el derecho, mayor;
Slo piensa en que la justicia si existe.
Parece mentira que siendo la justicia ciega,
Pueda ser conducida por los hombres del derecho,
Pero no es fcil el camino por recorrer,
En tanto que la justicia no se deja convencer.
Que hubiera escrito Scrates sobre la justicia,
Seguro y triste hubiese dicho que no existe,
Es por eso que el operador del derecho,
Le ensea, le habla y le muestra que si existe.
Los hombres por naturaleza son conflictivos,
Ya sea por codicia o por amor,
Por eso conocedor de esta dualidad innata,
Aparece el derecho como un simple nivelador.
Operador del derecho,
Seor de las leyes y las normas,
Hombre sereno y cauto,
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Pero firme en su conviccin.

Reparas sin querer las heridas del alma,
Curas las cicatrices de la humanidad,
Limpias los pensamientos perversos,
Sanando con las leyes a la sociedad.
SABLICH, ENERO 2007.
El Amor dentro del Odio
MS VALE AMAR ALGUNA VEZ, QUE JAMS HABER AMADO!
ASI ES QUE:
MS VALE NO ODIAR A QUIN TANTO SE HA AMADO!
LA ACTITUD EN EL AMOR, ES INESPERADO,
ES UN TIRA Y JALA, EN EL VA Y VIENE DEL DOLOR
ES QUIZAS UNA LOCURA EN LA EBRIEDAD DEL SENTIMIENTO,
MS PURO, NOBLE Y SUBLIME, O
ES QUIZS UN GOLPE DE RABIA Y DE TRAICIN.
ME ACUERDO DE ESAS NOCHES BURLAS DE SUFRIMIENTO,
QUE PASAMOS, EN AQUELLOS MOMENTOS,
EN QUE LOS CELOS LOCOS DESTRUAN,
TUS SENTIMIENTO DE AMOR.
TAMBIN ME ACUERDO COMO SE RETORCIA MI CORAZN
EN AQUELLOS MOMENTOS EN QUE ME DECIAS TE AMO.
NO SE CMO ES QUE TE PERD,
PERO LO NICO QUE S, ES QUE TE ADORE,
NO PORQUE ME AMASTE,
SINO PORQUE ME TRAICIONASTE.
TRAICIONASTE NUESTRA UNIN, PORQUE ME JURASTE
AMARME CON LOCA PASIN.
EN EL JUEGO DEL AMOR SLO EXISTIAMOS LOS DOS,
T CON TU MIRADA TAN TIERNA,
Y YO CON EL DOLOR TAN FIERO QUE SENTA,
AL PENSAR QUE ME MENTAS.
ES QUE DENTRO DEL ODIO PODRA EXISTIR EL AMOR? NO S
PERO LO NICO QUE S, ES QUE TE EXTRAO.
QUIERO DECIRTE QUE ME ENAMORE DE TI,
Y HOY NO SE COMO EXPRESARLO.
LA GENTE ME MIRA Y SE BURLA DE MI SUFRIMIENTO,
PERO NO SABEN QUE ME ESTOY MURIENDO, EN ESTE SILENCIO.
QUIERO VOLVER A ENAMORATE,
QUIERO CAMBIAR MI FORMA DE SER,
PERO NUESTRAS FAMILIAS QUE CREEN MANEJARNOS,
NOS DICEN QUE NO PODR SER.
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NO, PORQU. O ES QUE ACASO EL AMOR ES PROHIBIDO,

PARA DOS ENAMORADOS.
DICES QUE NO ME AMAS,
DICES QUE JAMS TE ENAMORASTE DE M,
NIEGAS TU AMOR COMO SI FUERAS UNA GATA,
QUE CREE PERDER A SUS GATITOS;
PERO NO NIEGAS QUE ME ODIAS.
JURAS ODIARME Y ME DESEAS LA MUERTE,
PERO NO SABES MUJER, QUE CUANTO MS ME ODIAS,
ES PORQUE MS ME QUIERES.
SI DESEAS MI MUERTE TE LA CONCEDER,
PORQUE ME ESTOY MURIENDO
AL NO PODER NI SIQUIERA VERTE.
YO TE AME, TE AMO Y TE AMAR, POR SIEMPRE
PORQUE ME ENSEASTE LO QUE ES SINCERAMENTE
EL AMOR DENTRO DEL ODIO!
SABLICH, MAYO DE 1997.
Autor:
Charles Alexander Sablich Huamanio
[email protected]
CURRICULUM VITAE DE:

ABOGADO
ADMINISTRADOR DE NEGOCIOS
Residencial El Remanso C-04-Ica
Los Viedos de Santa Mara Mz. B, Lote 07-Ica (Oficina)
Calle Chinchn N 830, Of. 503, San Isidro-Lima (Oficina)
056-212922, 956637570, 956481406 838 *2257
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Resumen Laboral:
Soy un profesional tenaz, con ganas de superacin, de aprender y ensear, cumpliendo a cabalidad con las
labores encomendadas y trabajo bajo presin, con el nico norte de colaborar con la institucin al que
represento, para lo cual estoy capacitado, al ms alto nivel acadmico.
Experiencia Profesional:
Entidad: Segundo Juzgado Laboral de la Corte Superior de Justicia de Ica
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Mayo 2008-Junio 2008

Juez Suplente, encargado de Juzgar emitiendo Sentencias en los diversos Procesos Contenciosos
Laborales en este Juzgado de Ica.
Entidad: Sociedad Agrcola DROKASA S.A. perteneciente a la Corporacin DROKASA
Septiembre 2004 Actualidad
Consultor y asesor legal- empresarial, para la formulacin de propuestas legales en materia de
competencias de derecho y administracin de empresas.
Entidad: Municipalidad Distrital de Chala-Arequipa
Enero 2003 hasta Diciembre 2003
Encargado de los aspectos legales del Plan de Acondicionamiento del nuevo personal contratado, as como
parte integrante de la Transferencia del Gobierno Municipal de la anterior gestin y consultor de temas
legales y de administracin pblica de los funcionarios de dicha comuna. As mismo planteamiento para la
adquisicin de bienes y servicios para la municipalidad a travs del CONSUCODE.
Entidad: Organismo No Gubernamental PRODEHUM PER
Encargado de los aspectos de administracin y legales del trabajo realizado en bien de los derechos
humanos en el Departamento de Ica y Arequipa.
Entidad: Consejo Transitorio de Administracin Regional de Ica-CTAR ICA
Marzo 2001 hasta Diciembre 2001
Practicas Pre profesionales en el mbito de la administracin pblica (Secigra).
Entidad: Comercial Charles
Administrador de la empresa, encargado del manejo econmico, de personal, de adquisiciones de bienes y
servicios, etc.; de dicho establecimiento comercial.
Abogado Independiente
Diciembre 2001 hasta la actualidad, para lo cual cuento con dos oficinas plenamente acondicionadas, una
en la ciudad de Ica y otra en la ciudad de Lima.
Educacin y Formacin Profesional:
Maestra en Direccin Estratgica; actualmente cuento con la constancia del Mster en

Direccin Estratgica de la Escuela Tcnica Superior de Ingeniera Industrial de Barcelona de la
UNIVERSIDAD POLITCNICA DE CATALUA DE ESPAA en convenio con la Fundacin
Universitaria Iberoamericana FUNIBER (Julio 2007).
Egresado de la Maestra en Derecho con Mencin en Civil y Comercial de la Universidad

Nacional SAN LUIS GONZAGA de Ica.
Grado Acadmico de Bachiller en Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional SAN

LUIS GONZAGA de Ica, Septiembre 2001.
Ttulo Profesional de Abogado, por la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad

Nacional SAN LUIS GONZAGA de Ica, Noviembre del 2001.
Tesis: La Pliza de Seguros y su Responsabilidad Civil Contractual al Inicio del Nuevo
Milenio.
Ttulo de Administrador de Negocios de la Escuela de Empresarios del INSTITUTO PERUANO

DE ADMINISTRACIN DE EMPRESAS (IPAE), Diciembre 2000.
Tesis de Administracin: Anlisis Financiero en la Empresa Comercial Charles de Ica
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Instituciones o Membrecas:
COLEGIO DE ABOGADOS DE CAETE

Colegiado con Carnet N 50 desde el 21 de Diciembre del 2001.
COLEGIO DE ABOGADOS DE ICA
Colegiado con Carnet N 2981 desde el 14 de Enero del 2005.
Publicaciones:
En INTERNET: Se ingresa a GOOGLE y se pone mi nombre y apellido completo: Charles Alexander
Sablich Huamani; automticamente aparecern todas mis publicaciones.
http://www.ilustrados.com/documentos/modulo-administracion-120907.doc http://www.ilustrados.com/documentos/aportes-doctrinarios-municipio-peruano-080108.docAportes
http://www.monografias.com/trabajos54/municipios-peruanos/municipios-peruanos.shtml.
CHARLES SABLICH
& ABOGADOS
CHARLES SABLICH & ABOGADOS
CAPACITACIN, CONSULTORA & ASESORA EMPRESARIAL
2008

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EL MUNICIPIO Y EL ESTADO PERUANO

Independiente, porque no tiene relaciones de subordinacin ante ningn otro Estado.

EL MUNICIPIO EN LA LEY N 27972

en regiones, departamentos, provincias, y distritos, en cuyas circunscripciones se ejerce el gobierno unitario

() Enciclopedia Jurdica OMEBA, Ob. Cit. Pg. 961.

LA DESCENTRALIZACIN Y EL MUNICIPIO PERUANO

() Enciclopedia Jurdica OMEBA, Ob. Cit. Pg. 961.

Podramos afirmar que lo nico rescatable en la historia de la descentralizacin en el Per, es la

() Julio Csar Castiglioni Ghiglino, Ob. Cit. Pg. 29.

de familias, aldeas y ciudades. De manera que el principio de legitimacin de la sociedad poltica es el

() Miguel ngel Paz Sime, Ob. Cit.

Los factores que conducen al estado de corrupcin se pueden resumir en cuatro:

() Daro Noli, http://www.monografias.com, [email protected]

Planteamiento y Diseo de la Investigacin

1.1. Formulacin del Problema

Carencias de informacin externa.

Discrepancias financieras, legales y contables.

En virtud a lo establecido en los pargrafos anteriores, se constituye el problema principal en la siguiente

Tiene aspectos legales an no solucionadas.

Presentar y explicar el contrato de fideicomiso y sus principales modalidades.

1.3. Formulacin de Hiptesis

La creacin de legislacin nueva que norme al contrato de fideicomiso como fuente de

1.3.2. Hiptesis Especfica

Los mtodos y tcnicas en el proceso de creacin del contrato de fideicomiso contribuyen a

1.4. Formulacin de Variables

1.5. Justificacin del Estudio

Dr. Cabanellas de Torres Guillermo, Diccionario Jurdico Elemental, Pg. 70.

Banco de la Nacin, http://www.bvl.com.pe/index_fide.html, 08:26 a.m.

Eduardo Lavalle Zago, Contratos Modernos, Pg. 289.

http://www.zonagratuita.com/curiosidades/DicEconomia/F.htm, 9:52 a.m. horas.

Eduardo Lavalle Zago, Ob. Cit., Pg. 290.

Historia del Fideicomiso

Cabanellas, Ob. Cit., Pg. 133.

Eduardo Lavalle Zago, Ob. Cit., Pg. 302.

http://comunidades.calle22.com/comunidades/219/com219con30.asp, 14:00 p.m. horas.

http://comunidades.calle22.com/comunidades/219/com219con30.asp, 14:00 p.m. horas.

Max Arias-Schreiber Montero y otros, Ob. Cit., Pg. 177.

Max Arias-Schreiber Montero y otros, Ob. Cit., Pg. 178.

Descripcin del Contrato de Fideicomiso

Karina Barboza ([email protected]) - Legislacin Argentina, 17:40 p.m. horas.

Segn Javier Rodrguez Velarde: De la definicin extraeremos los siguientes elementos:

a. Comporta una relacin jurdica y se expresa unilateralmente, a travs de testamento, o plurilateralmente,

Zegarra Aguilar Adolfo, http://usuarios.cepymenet.com/lex-web/fidei.html, 14:00 p.m. horas.

Rodrguez Velarde Javier, Ob. Cit., Pg. 152.

http://comunidades.calle22.com/comunidades/219/com219con30.asp, 14:00 p.m. horas.

Zegarra Aguilar Adolfo, http://usuarios.cepymenet.com/lex-web/fidei.html, 14:00 p.m. horas.

Zegarra Aguilar Adolfo, http://usuarios.cepymenet.com/lex-web/fidei.html, 14:00 p.m. horas.

Renuncia de la empresa, con causa justificada, aceptada por la Superintendencia.

Caractersticas Esenciales del Contrato de Fideicomiso

5.1. Bravo Escate

Karina Barboza ([email protected]) - Legislacin Argentina, 17:40 p.m. horas.

Max Arias-Schreiber Montero y otros, Ob. Cit., Pg. 183-184.

Bravo Melgar Sidney Alex, Ob. Cit., Pg. 389-393.

Eduardo Lavalle Zago, Ob. Cit., Pg. 312-313.

Agentes Intervinientes en el Otorgamiento de una

Pgina web del Estado peruano www.peru.gob.pe, 17:39 p.m. horas.

6.3. El Poder Legislativo

Formas de Contrato de Fideicomiso conforme a la