Universidad Galileo

FISICC-IDEA
Herramientas de Negociacin
Tutor: Elda Jordan












Herramientas - MASC








Luis Fernando Barrios
Carn: 1210261
CEI Central
Jueves 18:00


24/10/2013

Introduccin



A nivel mundial, la situacin de crisis de la Administracin de Justicia ha conducido a la
bsqueda de medios alternativos a la intervencin jurisdiccional en la solucin de los
conflictos entre los particulares. En la bsqueda de un mejor acceso a la justicia, se ha
insistido en la necesidad de impulsar estas alternativas como soporte a los
mecanismos jurisdiccionales, a los fines disminuir el nmero de los litigios a los que se
enfrentan nuestras instituciones encargadas de administrar justicia. Nuestro pas no ha
escapado de esta situacin, sin embargo puede afirmarse que se han dado
importantes pasos en la direccin correcta de buscar soluciones a la misma. Muchos
pases han vuelto su mirada hacia la "Solucin Alterna de Conflictos" en un intento por
mejorar el acceso a la justicia y controlar los costos de administracin de nuestro
sistema judicial, insertndose de esta manera dentro de la tendencia evidenciada de
los procesos de reforma judicial que vienen desarrollndose en Amrica Latina en las
ltimas dcadas.






























DEFINICIN
Los medios alternativos de solucin de conflictos-MASC, pueden definirse todo en
sentido amplio como en sentido restringido.
En sentido amplio, los MASC, son aquellas atribuciones, alternativas al sistema judicial
oficial, que permite la solucin privada de los conflictos.
En sentido restringido, los MASC, son aquellos procedimientos que buscan la solucin
a los conflictos entre las partes, ya sea de manera directa entre ellas (o con el
nombramiento de agentes negociadores, como es el caso de la negociacin) o
mediante la intervencin de un tercero imparcial (como son los casos de la mediacin,
la conciliacin y el arbitraje).

Los principales MASC
* La negociacin
Arreglo Directo
* La mediacin
* La conciliacin
* El arbitraje
* La evaluacin neutral



LA NEGOCIACION
Segn el diccionario de la lengua espaola, la palabra negociacin proviene del
latn negotiatio que significa accin y efecto de negociar.
A juicio de Pinkas Flint Blank, la negociacin es un proceso de comunicacin dinmico,
en merito del cual dos o mas parte tratan de resolver sus diferencias e intereses en
forma directa a fin de lograr con ello una solucin que genere mutua satisfaccin de
intereses. Estas diferencias deben ser resueltas por las partes aprovechando los
distintos valores que cada una de ellas asigna a la toma de decisiones.
Existen ciertas caractersticas institucionales y estructurales de las situaciones de
negociacin que pueden facilitar la tctica del compromiso, o hacerla ms accesible a
una de las partes que a la otra o afectar a la probabilidad de un compromiso
simultneo o de un punto muerto:
* Utilizacin de un agente negociador.
* Secreto contra publicidad
* Negociaciones entrecruzadas.
* Negociaciones continuas.
* Agenda restringida
* La posibilidad de compensacin.

ARREGLO DIRECTO
El acuerdo directo o negociacin directa es un mecanismo alternativo de solucin de
conflictos a travs del cual dos o ms personas gestionan por s mismas la solucin de
su controversia o previenen un conflicto futuro sin la intervencin de un tercero. El
acuerdo al que llegan las partes se consigna en un contrato de transaccin.
De acuerdo con nuestro Cdigo Civil, este mecanismo de solucin de conflictos se
eleva como un contrato en el que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual.
Se trata entonces, de un contrato que se firma luego de que ambas partes han llegado
a un acuerdo sobre hechos o derechos transigibles, dando por terminado as el
conflicto en el que se encontraban involucradas de manera extrajudicial.
Esta figura segn la doctrina pertenece al derecho privado, debido a que sus etapas se
dan sin la intervencin de un mediador o de un funcionario competente, requiriendo
exclusivamente el acuerdo de las partes quienes hacen concesiones reciprocas que
extinguen o modifican obligaciones litigiosas sin suponer la intervencin de un tercero.
Otros mecanismos puede generar obligaciones unilaterales o compromiso de solo una
parte; sin embargo, en el caso de la transaccin, los involucrados deben llegar a un
acuerdo a partir de concesiones mutuas; esta caracterstica resulta ser la mas
importante de esta figura junto con la de ser un mtodo de solucin rpida que evita
gastos econmicos para su solucin o dilaciones en procesos judiciales.
Al igual que en la conciliacin, en esta figura la ley le otorga al acuerdo el efecto de
cosa juzgada y la doctrina colombiana considera que presta merito ejecutivo



LA MEDIACION

Para Pinkas Flint la mediacin constituye una variante del proceso de negociacin. Si
bien aplica a esta las mismas reglas generales, difiere de la negociacin en que entra
en escena un tercero denominado mediador. El rol del mediador es el de un facilitador,
quien recoge inquietudes, traduce estados de nimo y ayuda a las partes a confrontar
sus pedidos con la realidad. En su rol, el mediador calma los estados de nimos
exaltados, rebaja los pedidos exagerados, explica posiciones y recibe confidencias.
Para Ruprecht es un medio de solucin de los conflictos por el cual las partes ocurren
ante un rgano designado por ellas o instituido oficialmente, el cual propone una
solucin que puede o no ser acogida por las partes.
Para Gerard Couturier, se trata de un procedimiento de investigacin completo que
conlleva a proponer precisas recomendaciones para solucionar un conflicto.
Caractersticas:
* Al igual que en la conciliacin, al mediador lo escogen o eligen las partes o un
tercero, misin que deber recaer en una persona que posea los dotes necesarios para
hallar soluciones a un problema que las partes por iniciativa propia no estn en
capacidad de brindar.
* constituye un sistema intermedio de solucin de conflictos entre la conciliacin y
arbitraje, una puja adicional que permitir a las partes inmersas hallar en familia, y de
manera directa, la solucin que no ha sido posible aun materializarse.
* As mismo se caracteriza por tratar de alcanzar una aceptacin de las partes por
intermedio de la propuesta de u tercero, que solo tiene fuerza de recomendacin. El
mediador no impone nada. La presencia y labor del mediador no restringe ni limita la
iniciativa de las partes para lograr por si misma la solucin directa del conflicto.
* El tercero pese a no tener autoridad sobre la decisin en si, sin embargo ayuda a las
partes en el proceso de adoptarla, acta como catalizador entre ellas.


LA CONCILIACION

Para Caivano, la conciliacin implica la colaboracin de un tercero neutral a quien las
partes ceden cierto control sobre el proceso pero sin delegar en el la solucin.
La funcin del conciliador es asistir a las partes para que ellas mismas acuerden la
solucin, guindolos para clarificar y delimitar los puntos conflictivos.
Para Manuel Alonso Garca, la conciliacin es una forma de solucin de los conflictos,
en virtud de la cual las partes del mismo, ante un tercero que no propone ni decide,
contrastan sus respectivas pretensiones tratando de llegar a un acuerdo que elimine la
posible contienda judicial. Agrega el autor que los conciliadores no interpretan el
derecho ni las normas, sino que le corresponde ponderar y equilibrar los intereses
contrapuestos de las partes, lo que hace que sus resultados no tengan
el carcter decisivo de una sentencia.
Fernando Onfray, considera que la conciliacin es un sistema destinado a prevenir y
solucionar los conflictos constituido por un conjunto de actuaciones realizadas por las
partes y el conciliador, que no tiene poder de decisin y ante el cual recurren los
primeros en busca de un acuerdo.
La conciliacin es, pues una forma de solucin de una controversia que acelera su
terminacin definitiva a travs de un acuerdo de las partes, asistidas por un tercero el
conciliador, respecto de derechos que no tienen carcter de indisponibles.
Es un proceso mediante el cual una tercera persona, neutral e imparcial, ayuda a las
partes en conflicto a buscar una solucin consensual, proponiendo si fuera necesario
formulas conciliatorias que las partes pueden rechazar o aceptar.
Caractersticas:
* es un acto jurdico a travs del cual las partes recurren a un tercero para que les
ayude a resolver un conflicto.
* requiere la existencia de un tercero, este no decide, se limita a sealar el camino
posible de solucin de conflictos, pues las partes se avendrn o no a las soluciones que
ellos mismos estimen conveniente.
* es un mecanismo alternativo de solucin de conflicto, ya que las partes pueden optar
por la conciliacin, por el arbitraje o por ir al Poder Judicial.
* La oralidad e inmediacin estn siempre presentes, pues el conciliador estar al lado
de las partes que han solicitado su actuacin, las que se realizaran sin intermediarios.
Es inimaginable un proceso conciliador con escritos que van y vienen, pues la casi
totalidad de negociaciones se efectivizan mejor sin la presencia de documento alguno
o de formalidad especifica.
* Ese tercero no propone, no decide, ni siquiera interpreta la norma en conflicto,
menos hace esfuerzo alguno para su aplicacin. Se limita simplemente a sealar el
camino posible de solucin de conflictos, pues en ltima instancia las partes se
avendrn o no a las soluciones que ellos mismo estimen conveniente.
* pretende evitar un procedimiento heternomo o la simple prosecucin del proceso
ya iniciado.
* trata de fomentar un acercamiento entre las partes con miras a demostrar que este
es preferible a su total inexistencia, propiciando que el dialogo posibilite la solucin del
conflicto.
* carece de toda formalidad, es un acto informal por excelencia, por eso que se ha
convertido en una herramienta flexible por la amplia libertad conservada al
conciliador; empero nada quita al conciliador que tenga su propia metodologa para
lograr el xito que se ha propuesto al iniciar su labor conciliadora.


EL ARBITRAJE

Es un mtodo de solucin de controversias en virtud del cual las partes acuerdan
(convenio arbitral), someter la solucin de determinados conflictos que hayan surgido
o puedan surgir entre ellas respecto a una determinada relacin jurdica a la decisin
(laudo arbitral), de uno o varios terceros (arbitro). La forma de nombramiento de los
terceros tambin es acordada por las partes.
El arbitraje es un sistema de solucin de conflictos en que la voluntad de las partes, se
somete a la voluntad de un tercero. En el fondo del arbitraje existe un pacto o
convenio entre los litigantes en el sentido de que sometern sus voluntades a la
conviccin y al pronunciamiento del tercero, con el compromiso de cumplir con lo que
por el se decida.
Para Napoli, es el procedimiento que tiene por objeto la composicin del conflicto por
una persona u organismo cuyo laudo una vez dictado tiene que cumplirse
obligatoriamente.
Para Cabanellas, es toda decisin dictada por un tercero, con autoridad para ello, en
una cuestin o asunto que las partes han sometido su decisin y que tiene que
cumplirse obligatoriamente.
Segn Krotoschin, el arbitraje suple el entendimiento directo de las partes y reemplaza
el acuerdo entre ellas, por una decisin del conflicto que proviene de un tercero
llamado arbitro.
El arbitraje, comparte con el sistema judicial la caracterstica de ser adversaria y
adjudicativo. El tercero neutral no auxilia a las partes para que estas acuerden la
solucin, sino que se las impone mediante el dictado de un laudo igual en sus efectos a
una sentencia judicial.
Caractersticas:
* El proceso arbitral se desenvuelve conforme a etapas basado en determinadas
formalidades propuestas por los poderes pblicos, siendo por ese solo hecho, una
respetable institucin jurisdiccional.
* el laudo arbitral ser siempre una solucin de conciencia, toda vez que se emite
conforme a las disposiciones legales pero sobre todo a la equidad, evitando por ello
llegar a injustas desproporciones que puedan figurar en el derecho y
las obligaciones de las partes en conflicto.
* es necesario la existencia de un conflicto entre dos o mas partes para que sea
necesario recurrir a la institucin arbitral y que las partes involucradas hayan decidido
esta va de solucin, para cuyo efecto suscriben previamente un acuerdo denominado
compromiso arbitral.
* siendo las partes las depositarias del derecho solucionar sus diferencias como mejor
les parezca, es posible que de mutuo y comn acuerdo decidan que cada vez que surja
un conflicto, este sea sometido obligatoriamente al proceso arbitral siempre que no se
vulneran intereses, el orden publico ni derechos de terceros.
* Por un lado el juez tiene jurisdiccin el arbitro carece de ella, el juez tiene facultades
cautelares y ejecutivas que no tiene el arbitro, no obstante, para que obtenga estas
tendr necesariamente que recurrir a aquel.
* Los rbitros deben emitir un fallo, tiene facultades propias de un juzgador, en tal
sentido, pueden actuar y valorar las pruebas que les permitan arribar a una decisin
final.

LA EVALUACION NEUTRAL

Es el acto por el cual las partes acuden a un centro de conciliacin para que un tercero
(evaluador neutral), les aclare una situacin litigiosa y les pueda facilitar un acuerdo
conciliatorio.
Es absolutamente voluntario, no hay obligacin de recurrir a este mtodo.
Las partes deben estar de acuerdo en solicitar la evaluacin neutral.
Busca que las partes tomen conciencia de sus posiciones a fin de que estn abiertas al
dialogo y a la creacin de opciones de solucin que impliquen mutuos beneficios
llegando as a un acuerdo.
El evaluador neutral solo da una opinin, no se involucra en el proceso de negociacin.



Otros medios alternativos de solucin de conflictos
Otros medios alternativos de solucin de conflictos-MASC que aunque hasta hoy no
han tenido gravitancia en el Per, pero que si la doctrina y otras realidades las
consagran estas son:
* Mediacin arbitraje (med-arb)
* Arbitraje mediacin (arb-med)
* Tribunal multipuertas (multidoor court-house)
* Defensor del pueblo (ombudsman)
* Evaluacin neutral previa
* Dictamen de expertos
* Grupo asesor circunscrito
* Juez de alquiler (rent a judge)
* Juicio abreviado (summar y jury trial)
* Arbitraje delegado
* Mini trial


.


LAS PRINCIPALES CARACTERISTICAS DE LOS MASC
Como se ha sealado, los principales MASC, son la negociacin, la mediacin, la
conciliacin y arbitraje, como caractersticas de ellos, podemos destacar las siguientes:
* en cuanto a la voluntariedad: la mediacin, la negociacin y el arbitraje son
absolutamente voluntarios, en tanto que la voluntariedad de la conciliacin
extrajudicial esta limitada a la decisin unilateral de la parte citada de asistir o no a la
audiencia, puesto que como institucin la conciliacin extrajudicial pre-proceso es
obligatoria.
* En cuanto a la formalidad: la mediacin y la negociacin no tiene
una estructura formal determinada, en tanto que en el arbitraje y en la conciliacin
extrajudicial si tienen formas y etapas que cumplir.
* En cuanto al control de las partes sobre el proceso: en la mediacin y en la
negociacin las partes ejercen sobre el proceso un control alto; en la conciliacin
extrajudicial ejercen un control medio y en el arbitraje un control menor.
* En cuanto a la intervencin de terceros neutrales: en la negociacin no se produce la
intervencin de terceros neutrales (pues el negociador representa una de las partes),
en tanto que en los otros medios alternativos si. En la mediacin al tercero neutral s
ele denomina mediador, en la conciliacin extrajudicial se denomina conciliacin
extrajudicial y en arbitraje se le denomina rbitro.
* en cuanto a la duracin del proceso: en la negociacin y en la mediacin la duracin
del proceso es tambin generalmente corta, dependiendo de las partes y del tercero
neutral en tanto que en la conciliacin extrajudicial la duracin del proceso es corta,
estando sujeta al legislador.
* En cuanto a la obligatoriedad de cumplimiento del acuerdo o laudo: en la
mediacin y en la conciliacin extrajudicial el acuerdo es voluntario, de producirse este
es obligatorio, en tanto que en el arbitraje el laudo arbitral es decisin exclusiva del
tercero neutral y es obligatorio para las partes.
* En cuanto a la confidencialidad: en la mediacin y en la negociacin la
confidencialidad esta en poder de las partes, en la conciliacin extrajudicial, tanto las
partes como el conciliador deben guardar absoluta reserva de todo lo sostenido o
propuesto, en tanto que en el arbitraje la excepcin a la confidencialidad se producen
en el supuesto de que se pida la nulidad del fallo.
* En cuanto a la economa: en la negociacin, salvo nombramiento de negociadores,
es posible que no se produzcan desembolso alguno de dinero en tanto no participa un
tercero neutral, por otra parte en la mediacin, en el arbitraje y en la conciliacin
extrajudicial intervienen terceros neutrales cuyos servicios privados son remunerados.

















CONCLUSIN


Por lo tanto los medios alternativos (MARC), son un sistema en s mismo que puede
actuar complementariamente con la justicia.

Algunos autores afirman que son un sistema circular en donde no existe juez, ni
demandado, no hay principio, ni final, y tiene como propsito entonces juntar a las
partes y que ambas se escuchen mutuamente.

Existen diferentes sistemas que actualmente estn siendo utilizados por personas y
compaas para solucionar sus diferencias, permitiendo as un ahorro de tiempo y
dinero.

























RECOMENDACIONES


- Cualquier mtodo de negociacin debe ser juzgado por tres criterios: debe
producir un sabio acuerdo (siempre que sea posible el arreglo), debe ser
eficiente y debe mejorar o por lo menos no daar la relacin entre las partes.

- Antes de inicio de un conflicto en las partes se deben informar sobre los MASC,
en los centros de conciliacin y arbitraje, para un entender mejor y una pronta
solucin y satisfaccin de las partes.


- Lo que buscan los MASC es la solucin ms rpida y dinmica que un proceso
va judicial ya que los costos a veces no son proporcionales con las partes en
conflicto.
















BIBLIOGRAFIA

http://solucionalternadeconflictos.blogspot.com/

http://www.monografias.com/trabajos33/medios-de-solucion/medios-de-solucion.shtml