FASES DE LA HISTORIA DEL PROCESO CIVIL ROMANO.

Si puede decirse que todo el Derecho romano ha de ser considerado como una
pelcula y no como una fotografa, ello es particularmente claro cuando se trata
de haceruna historia del proceso civil, puesto que, como hemos dicho
anteriormente, el Derecho romano es un sistema de acciones procesales
posibles y de ah que la periodificacin que en su momento establecimos del
Derecho romano dependiera en gran medida de las variaciones en las maneras
de reclamar procesalmente. Ya hemos puesto de relieve cmo en la poca
arcaica,despus de un momento de autodefensa, cuyos !nicos limites venan
dados por los mores maiorum, sucede una fase posterior, que arranca de la ley
de las "## $ablas, en la que probablemente aparecen las llamadas acciones de
la ley, que son formas deadaptacin legal de la antigua violencia privada,
concretadas en unos ritos y gestos que pronuncian los litigantes% pero aquellas
acciones de la ley se demostraron como insuficientes para el progreso &urdico
alrededor del a'o ()* a. +,, de manera que, qui,- por la influencia e&ercida por
la tramitacin de los litigios ante el .retor peregrino, comen, a ensayarse en
/oma un modo de reclamar menos rgido y m-s fle0ible, que es el
procedimiento de frmulas escritas, el cual, como es usual entre los romanos,
convive con el antiguo sistema durante cien a'osmomento en quela
e0periencia se acredita como positiva y se deroga casi por completo el rigorista
sistema de las acciones de la ley. .ues bien, tanto uno como otro sistema se
encuadran dentro de lo que se llama el ordo indiciorum privatorum 12orden de
los &uicios privados3, que se caracteri,a por el hecho fundamental de que el do
por el magistrado o .retor, que con la ayuda de los &uristas que asesoran a las
partes, establece definitivamente las respectivas posiciones de uno y otro
litigante en un tiempo procesal muy importante, que recibe el nombre de 4itis
contestario. 1p. (*53% luego, el proceso pasa a ser conocido por un &ue, privado
elegido por las partes, ante el que se reali,an las pruebas y que es quien
dictara la sentencia. 6sta caracterstica bi particin del proceso romano 7
arcaico y cl-sico7, por un lado, acredita su car-cter privado y, por otro, parece
responder a la idea de que los romanos no deseaban quela sentencia fuera
dictada por un magistrado titular de poder poltico y que, por consiguiente,
poda abusar del mismo, sino por otro ciudadano a quien ellos elegan
libremente para esa tarea. Sin embargo, como hemos dicho poco antes, de
admitir, m-s o menos ampliamente la lcita violencia privada, el Derecho
romano pas a una progresiva absorcin por los poderes p!blicos de los
resortes del proceso, que fue perdiendo paulatinamente su car-cter privado.
.or eso, en el a'o 8)* d.+., coincidiendo con el principio del periodo
postcl-sico, se generali,a el nuevo sistema, opuesto al ordo iudiciorum
privatorum, de la cognitio e0tra ordinem 12cognicin e0traodinaria3, en el que ya
no e0iste biparticin del proceso, pues es el propio magistrado que instruye el
pleito quien dicta la sentencia, desapareciendo por tanto la figura del &ue,
privado. 6llo coincide con el momento en que da de haber y en que todo el
poder se concentra en manos del 6mpleador, de quien va a depender tambin
la administracin de la 9usticia.
IUDICIUM PRIVATUM (=juicio priv!o".
6n la medida en que el ob&eto de nuestro estudio es el ius y ste se identifica
con el derecho privado, puesto que los &uristas lo toman como !nico ob&eto de
estudio, nuestras consideraciones posteriores se referir-n a los &uicios
privados y no a los &uicios p!blicos, que slo en poca tardia fueron ob&eto de
elaboracin por la &urisprudencia. 6n /omapredomina lo privado y por ello
vemos comprendidas en el los civile algunas relaciones &urdicas que hoy
tienen car-cter p!blico, como ocurre con el delito de hurto 1p. )(:3, con el de
da'o in&ustamente causado que produce un per&uicio patrimonial relevante 1p.
)(;3. etc.
LAS LE#IS ACTIONES ( ccio$%& !% ' '%(".
<un cuando en tiempos de =ayo las acciones de la ley haban sido sustituidas
pr-cticamente en su totalidad por el procedimiento formulario, lo cierto es que
debemos a este <utor del siglo $i d. +. la mayor parte de la informacin que
tenemos acerca de esta forma primitiva de reclamar procesalmente. >erece
destacarse tambin el hecho de que, si en el manuscrito de ?erona en el que
se contiene la obra que llamamos #nstituciones e0isten lagunas en el tema de
las acciones de la ley, stas se han visto reparadas gracias a unos papiros
encontrados en la tercera dcada de este siglo. /esulta, entonces, que =ayo y
unas pocas fuentes literarias son quienes van a informativos, varios siglos
despus de su e0istencia y aplicacin pr-ctica, de este procedimiento
caracterstico del derecho arcaico. 6sto constituye una primera limitacin,
puesto que =ayo desconoce muchas veces el origen y el funcionamiento de
tales acciones de la ley. Debemos al car-cter did-ctico de las #nstituciones
gayanas esta e0posicin histrica que nos permite conocer, aunque sea de
forma esquem-tica y elemental, aquella antigua forma de recia@ mar
procesalmente.
4as acciones que estaban n uso entre los antiguos se llamaban acciones de la
ley, ya sea porque nacieron de la ley, pues no e0istan todava tos edictos del
.retor, de los que han nacido despus tantas acciones, ya sea porque se
amoldaban a los trminos de las leyes, por lo que se cumplan con el leyes. De
ah que, quien al reclamar por unas cepas cortadas mencionaba la palabra
AcepaB en su accin, decan lo &urisconsultos que perda el pleito, ya que deba
decir A-rbolesB, pues la ley de las "## $ablas, en virtud de la que competa la
accin por las cepas cortadas, hablaba genricamente de A-rbolesB 1=ayo 5,
((3. 4a referencia que se hace a la ley no es absolutamente unvoca, pues
algunas de ellas son probablemente anteriores a la ley de las "## $ablas y otras
son sin duda posteriores. 6s posible que todas ellas sean una manifestacin
del progreso de la sociedad romana, que paulatina mente fue superando el
recurso a la vengan,a privada, corno forma de dirimir las controversias entre
particulares. 4a e0presin lege agere quiere decir reclamar en &uicio y no se
refiere slo a las acciones de la ley sino a cualquier forma procesal incluso no
integrable en el ordo iudiciorum privatorum.
4as acciones de la ley eran de cinco clasesC dos de car-cter e&ecutivo 1manus
iniectio y pignoris capioi3 y por eso nos ocuparemos de ellas al hablar de la
e&ecucin de la sentencia 1p. ((D3, y las otras tres de car-cter declarativoC la
legis actio. sacramenti, la le@ gis actio per iudicis arbitrive postulationem y la
legis acto per condicionem.
LE#IS ACTIO SACRAMENTI..)* (+= cci,$ !% ' '%( por pu%&-
&cr.%$-'".
4a accin por apuesta sacramental era de car-cter general, de manera que
cuando la ley no dispona que se reclamarse de otro modo, se e&ercitaba esta
legis actio. Euien resultaba vencido en ella perda, a ttulo de pena, el dinero de
la apuesta en favor del $esoro p!blico, para lo que se presentaban fiadores aF
.retor% a diferencia de hoy 7dice =ayo 5, ()7 en que es el vencedor el que
se queda con la cantidad de la apuesta o contra@ apuesta procesal del
adversario vencido. 4apena pecuniaria de la apuesta sacramental
1sacramentum3 era de quinientosode cincuenta ases, seg!n el valor del
reclamado as estaba fi&ado en la ley de #as "#l tablas. 6sta accin de la ley
poda ser in rem 1real3 o personal 1in personam,3.
4a legis actioo sacramenti in rem se aplicaba en las acciones reales y se refera
a cosas muebles o semovientes, que se podan llevar ante el .retor, en cuyo
baso 4a reclamacin se haca del modo siguienteC el que peda la cosa llevaba
una varaenla mano, y asiendo el ob&eto, por e&emplo, un esclavo, deca asC
afirmo que este esclavo me pertenece plenamente en propiedad civil% corno lo
digo, ante ti lo someto ami vara, y, aldecir esto, pona la vara encima del
esclavo. 6# adversario por su parte, deca y hacia otro tanto. Gna ve, que
ambas partes se haban e0presado con estas solemnidades, el .retor decaC
soltad uno y otro al esclavo, y ellos lo de&aban. 6l que haba reclamado
primero preguntaba a su adversario. $e pido que digas por que causa legtima
has reclamado, 6ste respondaC como propietarioque soy, he impuesto mi
vara. 4uego deca el demandanteC t! has reclamado sin derecho, y por ello te
reto a una apuesta sacramental por valor de quinientos ases% y el adversario, a
su ve, y yo a ti. 6n caso de que el asunto no valiera mil ases, se'alaban una
apuesta de cincuenta ases. < continuacin, dice =ayo, se seguan los mismos
tr-mites que en la accin personal. Despus el .retor asignaba la posesin
provisional a uno de ellos, es decir, le constitua en poseedor de la cosa en
tanto durase el litigio, orden-ndole que diera fiadores a su adversario para
responder de las resultas del litigio y de la posesin provisional, esto es, de la
cosa y de sus frutos. <dem-s, las dos partes daban otros fiadores al .relor en
garanta de la apuesta, pues la que se perda era para el 6rario. Si el ob&eto no
se pocha transportar o llevar f-cilmente ante el .retor, se presentaba un
smbolo del mismo 1una te&a, unterrn, etc.3.
LE#IS ACTIO SACRAMENTI IN PE RSONAM (= p%r&o$'".
Debi de ser de creacin posterior a la real y qui,- se debi a que la
&urisprudencia invent la figura del vnculo obligatorio como consecuencia de la
ley .oetelia 1qui,- del )8H a. +.3, que humani, la situacin anterior de los
deudores. <unque la informacin de =ayo sobre esta accin de la ley es casi
nula, probablemente acreedor y deudor se presentaban ante el magistrado, en
cuya presencia el primero declaraba solemnemente que el deudor le deba
algo. Si el deudor negaba la e0istencia de tal deuda, el acreedor le desafiaba a
una apuesta sacramental, y otro tanto hara el deudor. 6l te0to qui,- era
diferente cuando la deuda provena de un delito privado. 6sta legis odio debi
de constituir la base declarativa sobre la que se podra atribuir luego la
e&ecucin por manus iniectio 12 aprehensin corporal, p. ((D3.
LE#IS ACTIO PER IUDICIS AR/ITRIVE POSTULATIONEM (=cci,$ !% '
'%( por p%-ici,$ !% ju%0 o !% 1r2i-ro
Se e&ercitaba la accin de la ley por peticin de &ue, cuando la ley estableca
que se
poda emplear esa forma, como hace la ley de las "## $ablas, parar pedir lo
que se debe
en virtud de una estipulacin. Se haca de esta forma. 6l demandante decaC
IIafirmo
que me debes dar die, mil se0tercios a causa de una promesa verbalC te pido
que digas si es verdad o no. 6l adversario deca que no era verdad, y
demandante afirmabaC
dices que no, y por ello, a ti, .retor, 4e pido que nombres un &ue, o -rbitro.
<s, pues, en esta clase de accin poda uno defenderse sin riesgo de pagar
una pena. $ambin para la divisin de herencia dispona la ley de las "## $ablas
que se acudiera a la peticin de &ue,. 4o mismo hi,o la ley 4icinia para la
divisin de cualquier bien en com!n. .or lo tanto, una ve, indicada la causa por
la que se pleiteaba, se peda inmediatamente un arbitro, el cual intervena
siempre que haba que hacer estimaciones en dinero.
Se diferencia re la legis actio sacramenti en que no hay apuesta que tenga
que pagar el perdedor, que se indica la causa de la reclamacin y que el &ue,
se nombra di@ reciamente y no dentro del pla,o de )* das como fi& una ley
.inaria para la #egis actio
Sacramente 1=ayo, 5, (:3.
LE#IS ACTIO PER CONDICTIONEM (= cci,$ !% ' '%( por co$!icci,$".
6n esta accin de la ley se deca as% afirmo que me debes dar die, mil
se0terciosC
r pido que digas si es verdad o no. +uando el adversario deca que no era
verdad, el demandante decaC dices que no, y por ello te empla,o para elegir
&ue, dentro de treinta das. < los )* das deban presentarse para la eleccin
de &ue,. +ondiccinJJ 1no con fundir con IIcondicin 7con una sola IIc7, de la
que se trata en p. )8K y SS.3
equivale en la lengua de los antiguos, a empla,amiento. Y por esto se llamaba
con propiedad IIcondiccin a esta clase de legisactio, pues el demandante
empla,aba al adversario para que a los )* das viniera a elegir &ue,. Loy, en
cambio, llamamos impropiamente condiccin, dice =ayo 5, (K b ss., a la accin
personal por la que intimamos al adversario demand-ndole por algo que nos
debe% es decir que en la condicin actual no se hace ning!n empla,amiento.
6sta accin de la ley fue establecida por la ley Silla para las deudas dedinero, y
por la ley +alpumia para las de todo ob&eto cierto.
6sta accinde la ley se refiere a cena pecunia lo que quiere decir cantidades
perfectamente concretas y determinadas 1no, por consiguiente, y. gr., lo que
$icio deba a +ayo3, en tanto que cerca res equivale a ob&etos ciertos, es decir
a cosas individuales, que no pueden confundirse con otras. Gna de las
caractersticas m-s notables de esta legis actio, que la diferencia de la anterior,
es su car-cter abstracto, pues no se hace mencin de la causa por la que se
reclama, lo que permita evidentemente, una mayor fluide, en su aplicacin a
distintas figuras de obligaciones. 6l car-cter abstracto quiere decir que, s bien
en la lutis contestatio no se menciona e0plcitamente la causa, ello no impide
su conocimiento por el demandado, pues el demandante se la habra hecho
saber cuando le inform sobre el ob&eto de su reclamacin y de las eventuales
pruebas que iba a presentar contra l.
EL PROCEDIMIENTO +TER SPONSIONEM (= por pu%&- proc%&'".
Seg!n hemos visto, la sucesin cronolgica de las acciones de la ley puso de
relieve cmo para las acciones reales segua vigente el antiguo procedimiento
de la legs actio sacramenti in rem, el sistema m-s arcaico y arriesgado de
entre todas ellas. <nte esta dificultad los romanos inventaron un nuevo
procedimiento llamado per sponsionem 12 por apuesta procesal3, del que
informa =ayo 15, D(3 diciendo que la accin real se poda entablar o mediante
la frmula petitoria 1es decir, a travs de la vindicatio re, p. (:(3 o mediante la
apuesta procesal 1persponsionem3, en cuyo caso era preciso celebrar una
estipulacin a modo de garanta del litigio y de la posesin interina, que se
llama as porque sustituy a los fiadores personales, que en tiempo de las
acciones de la ley presentaba el poseedor al demandante como garanta de
restitucin de la cosa en litigio y de sus frutos 1=ayo 5, D53. <unque en tiempos
de =ayo es muy probable que el procedimiento persponsionem ya no fuera de
aplicacin generali,ada, l nos informa 15, D)3 acerca del mismo, diciendo que
se retaba al demandado con esta apuestaC Mprometes dar 8: se0tercios si el
esclavo en cuestin es mo en propiedad civilN 4uego se redactaba una frmula
en la que se pretende que se nos debe dar la cantidad de dinero de la apuesta,
pero para vencer hay que probar que la cosa nos pertenece% realmente esta
cantidad de la apuesta no se cobraba despus, porque eso tena car-cter
penal, sino meramente pre&udicial, e intervena slo para dar ocasin al litigioC
esta es la ra,n de que el demandado eta haga una contra@apuesta por su
parte.
.or consiguiente, el procedimiento per sponsionem sirve para determinar si el
demandado debe o no la cantidad mencionada en la promesa, de manera que
la accin real queda subsumida indirectamente en una personal dirigida a
saber quin era el vencedor de la apuesta, de modo que la sentencia del &ue,
decide sobre quin es due'o o titular del derecho real en discusin. <dem-s,
=ayo subraya que, aparte de la apuesta, que no era m-s que una cantidad
simblica, el demandado tena que prometer, caso deser vencido, la restitucin
de la cosa con sus frutos. 6sta promesa era e0igible por losmedios ordinarios
en caso de incumplimiento por el demandado de aquello a lo que se habla
comprometido.
6ste nuevo procedimiento era muy pr-ctico, ante todo porque se litigaba sin el
riesgo de pagar una pena y porque slo tena que probar su derecho el que
actuaba como demandante, con lo que se anticipaba de alguna manera la
tcnica que se va a utili,ar luego con la frmula reivindicatoria, en la que se
distingue a un demandante no@ poseedor que intentar- acreditar que es
propietario y a un demandado que posee y que no tiene nada que probar.
DECADENCIA DE LAS LE#IS ACTONES.
=ayo 15, )*3 dice que todas estas acciones de la 4ey, poco a poco, se fueron
des@ prestigiando. 6n efecto, por el e0cesivo formalismo de los antiguos, que
crearon estas reglas &urdicas, se llegaba al e0tremo de que el m-s mnimo
error hacia perder el pleito.<s, pues, estas acciones de la ley fueron abolidas
por una ley 6bucia y las dos leyes 9ulias, a partir de las cuales litigamos
mediante trminos prescritos 1per concepta verba3es decir, mediante frmulas.
4uego menciona =ayo alg!n caso de pervivencia de las acciones de la ley para
el da'o temido y en &uiciosanteel tribunal de los centunviros que conoca, sobre
todo, de controversias en materia hereditaria.
6n efecto, el procedimiento de las acciones de la ley era demasiado reducido
paralas nuevas necesidades del tr-fico &urdico creadas por la e0pansin de
/oma, de manera que, por e&emplo, figuras tan importantes como las acciones
de buena fe no tenan cabida apropiada en el vie&o sistema. .or otro lado, la
intervencin del magistrado era demasiado pasiva en las acciones de la ley, de
manera que con el transcurso del tiempo fue hacindose cada ve, m-s
decisiva. Gna preco, manifestacin de ello tuvo lugar cuando en el a'o 85)a.+
se crea la gura del pretor peregrino, que va a conocer de los litigios que se
suscitan entre ciudadanos y peregrinos o !nicamente entre stos. 6n ellos no
podan utili,arse las acciones de la ley porque stas eran e0clusivas de los
ciudadanos romanos. .or otra parte los contratos que originaban estos pleitos
no estaban en su ni mayora previstos por previstos por las leyes y costumbres
romanas, y por esta ra,n tampoco era la ley. Debido a ello, el .retor peregrino
hubo de recurrir a un nuevo procedimientoC autori,aba a las parte a e0poner
sus respectivas pretensiones con palabras corrientes, sin su&ecin a ritos y
solemnidades, y les ayudaba en la redaccin de un escrito en el cual se
resuman los datos esenciales del proceso, con el fin de que el -rbitro o -rbitros
encargados de decidirlo hallasen eh dicho teto todo lo que precisaban para
cumplir su cometido de su cargo, redactaba modelos de frmulas adaptables a
las diferentes cuestiones en que poda e&ercer su &urisdiccin, y de este modo
las partes que celebraban un contrato o una convencin cualquiera saban de
antemano a que atenerse en cuanto a la proteccin procesal de sus derechos.
4as partes que comparecan ante el .retor peregrino e0ponan el caso que les
llevaba a su presencia y le pedan que les permitiese adaptar al mismo una de
las frmulas consignadas en el 6dicto. .osteriormente, los contratos
reconocidos corno dignos de proteccin &urdica por el .retor peregrino fueron
igualmente protegidos cuando se celebraban solamente por ciudadanos, e
incorporados de este modo al Derecho civil romano% el .retor urbano los
incluy en el -mbito de su &urisdiccin.
.or lo que se refiere a las leyes citadas por =ayo poco sabernos acerca de las
mismas. 4a ley 6bucia debi de ser un plebiscito del a'o ()* a. +., por el que
!nicamente se sustitua la forma oral de la legis actio per condicitonem por una
frmula escrita, convirtiendo este procedimiento en un iudicium legitimum 12
&uicio legitimo3, Eui,a a partir de ese momento y dadas la venta&as que ofreca
esta nueva forma de reclamar se estableci la pra0is para otros litigios de
fingir 1pKK3 que se haba celebrado la correspondiente accin de 9a ley, con
todos sus ritos y formalismos. Surge, entonces, la diferenciacin entre los
9uicios legtimos reali,ados en /oma, entre ciudadanos romanos y decididos
por un &ue, Onico3 y los iudicia quod imperio continental 12 &uicios que
dependen del poder del magistrado3, que son aquellos en los que falta alguno
de aquellos requisitos. .ero =ayo haba tambin de dos leyes 9ulias 1duas3
que son las que habran introducido definitivamente y con car-cter general el
procedimiento formulario. <mbas leyes 9ulias son atribuibles a <ugusto, siendo
la primera de ellas 1(K a, +.3 la llamada ley 9ulia sobre los &uicios privados
ylasegunda,poco tiempoposterior, debi de ser una ley relativa a los
municipios it-licos, con el fin de introducir tambin en ellos el
procedimientoformulado que luego debi de e0tenderse a otros municipios
fuera de #talia, corno acreditarla el halla,go de unas tablas de bronce, en (D;(,
cerca de Sevilla, de las que se conservan seis, que contendra una versin
actuali,ada de dicha ley, que recibe el nombre de le0 Plavio municialis 1finales
del siglo ( d. +.3 o IIley #rnitana.
6s importante tambin, para aclarar el origen del procedimiento formulario, el
halla,go de un bronce en Qotorrita 1Rarago,a3 en (DKD en el que se contiene
un acta de un &uicio celebrado en el a'o ;K a. +., relativo a una controversia
entre varios pueblos que es resuelta por otro, con la autori,acin del
gobernador romano. 6l bronce presenta sobre todo algunas peculiaridades de
relieve. 6l &uicio se tramita mediante una especie de frmulas procesales 1est-n
ya presentes trminos tcnicos corno s paret y qua de re agitur3 bastante antes
de que en /oma estuviera generali,ado, e3 procedimiento formulario, de lo que
resultara que en provincias se emple primero este modo de reclamar, que
luego fue perfeccionado por la &urisprudencia urbana, para concretar el ob&eto
de una controversia procesal. 6n segundo lugar, se trata de un proceso
bipartito como ocurre en el de /oma capital. 6n tercer lugar, las frmulas no
parecen una traduccin latina de la lengua indgena, sino m-s bien debieron de
ser redactadas por los asesores romanos del gobernador. .or !ltimo, el hecho
de que se practicaran frmulas en estos procesos arbitrales de provincias antes
que en /oma no permite deducir que las referencias que all se hacen a
frmulas en pocas posteriores sean consecuencia de la aplicacin en ellas del
6dicto del .retor urbanoC m-s bien se tratarla de casos muy aislados que
podran tener alg!n tosco precedente como el que acredita este bronce. 6l
tema general de lae0istencia de procedimiento formulario en provincias
depende, sobre todo de la e0istencia de un comentario de =ayo al 6dicto
provincial 1en )8 libros3, que qui,- se trate simplemente de una adaptacin a
cada territorio del 6dicto, despo&ado de lo estrictamente urbano. 6ste edicto
urbano se conocera en provincias ba&o la forma de un libro@modelo, que
utili,ara el gobernador para el encau,amiento de los litigios, que en ning!n
caso debieron tramitarse seg!n el procedimiento formulario, sino conforme al
cognitorio, con algunas adaptaciones a los usos o tradiciones locales. .or lo
dem-s, en provincias no parecen haber e0istido listas de &ueces privados, ni
biparticin del proceso, de manera que todo el pleito dependera del poder del
gobernador, el cual sola delegar en &ueces ped-neos la recepcin de las
pruebas y la emisin de la sentencia.
CARACTERISTICAS DEL PROCEDIMIENTO FORMULARIO.
So es casualidad que el m-0imo esplendor del Derecho romano, lo que
llamamosprecisamente la poca cl-sica, coincida con la aparicin y desarrollo
del procedimientoformulario. +on la ley 6bucia comien,a el periodo cl-sico, con
las leyes 9ulias de &uicios privados se inicia la poca cl-sica central, que
precisamente termina con la compilacin del 6dicto en el a'o ()* d. +.,
desapareciendo en la pr-ctica en el a'o 8)* al generali,arse el sistema de la
cognicin oficial. 6n efecto. 4os .retoresvan a convertirse, con el au0ilio de
los&uristas, en los grandes artfices del progreso &urdico por la va de las
reclamaciones procesales, <l presentar anualmente su 6dicto el .retor ofrece,
ante todo, un con&unto de frmulas escritas que tendr-n que utili,ar los
particulares seg!n las necesidades de cada situacin &urdica concreta. +omo
en este tema no e0iste una vinculacin con las leyes ni con los mores maiorum
como en la poca de las acciones de la ley, el .retor crea las frmulas a
medida que van apareciendo nuevas necesidades en el tr-fico &urdico. .ara
ello cuenta con el apoyo y el conse&o de los &urisconsultos, que son quienes
sugieren y modifican eventualmente las frmulas, puesto e en su labor de
asesoramiento a los ciudadanos particulares son quienes conocen las
necesidades que hay que contemplar y las pecularidades que en el tr-fico
&urdico van imponiendo.
4as frmulas que se incluyen en el 6dicto son civiles, cuando el .retor protege
aquellas situaciones de poder reconocidas por el derecho civil o bien pretorias
cuando l mismo crea Se plasma as, en el plano procesal del 6dicto, la
superposicin de ordenamientos complementarios que es caracterstico de
todo el Derecho romana. 6l Derecho pretorio, a travs de las adecuadas
formulas, completar- corregir- y suplir- el ius civiles. .recisamente es en el
ciclo ( a.+, es decir, poco despus de la ley 6bucia, cuando se produce el gran
momento creador del 6dicto, la poca en la que se introducen m-s novedades
y m-s frmulas en el mismo, pues es entonces cuando la &urisprudencia cuenta
con sus representantes m-s creadores y originales. 6l 6dicto se convierte en el
gran cauce de ensayo de los nuecriterios de &usticia, del progreso &urdico, y as
se mantine hasta su condicin en el a'o ()* d. +., cuando la va del proceso
evolutivo del derecho de&a de ser el binomio &urisprudencia@edictoy pasan a
serlo los rescriptos imperia#es.
4as antiguas acciones de la ley se transforman. <s la legis actio sacramenti in
rem se convierte en la frmula de la accin reivindicatoria 1vease el te0to en
<ntologa3, la legis actio per iudicis arbitrive postulationem constituye, dado su
car-cter causal, el precedente del importante grupo de las acciones de buena
fe y la legis actioper condictionem se transforma en el modelo de las acciones
personales abstractas. .ero, claro est-, as como acciones de la ley habla tres
7nos referimos a las declarativas7 las frmulas eran muy numerosas, pues
cada situacin &urdica tiene la frmula adecuada y, sobre todo, dado su
n!mero abierto, a medida que el derecho va complic-ndose el .retor crea,
siempre asesorado por su conse&o de &uristas, todas las que sean precisas para
atender a cada nueva situacin. 6n principio, se creaban acciones decretales,
es decir que, seg!n lo requieran las necesidades. el .retor poda deretar la
creacin de acciones no previstas en el 6dicto. Si luego la e0periencia
demoraba que tales acciones eran eficaces y resolvan problemas concretos,
entonces se convertan en edictales incorpor-ndose al 6dicto. 6ste, por
consiguiente, es un cat-logo de frmulas, que son las que elegir- cada
litigante seg!n la circunstancia del tipo de reclamacin que pretenda efectuar
en cada momento, pues una de las caractersticas de las frmulas es su
tipicidad, es decir que para cada relacin &urdica se da una frmula distinta,
siendo precisamente labor de los &uristas indicar a cada parte cual es la formula
m-s adecuadapara la demanda que intentan plantear. 6n este sentido, a pesar
de las otras diferencias que e0isten con el procedimiento de las acciones de la
ley, el procedimiento formulario es formal, en el sentido de que cada parte ha
de utili,ar la frmula adecuada para el tipode pretensin que tenga frente a la
otra% as, por e&emplo, cuando un vendedor reclama del compradora precio que
ste no ha pagado tiene que hacerlo como la accin del vendedor 1actio
venditil3, pues si pretende utili,ar otra, el .retor le denegar- la accin denegatio
actionis3 sin m-s, viniendo obligado a plantar la formula adecuado. +on todo, a
diferencia de las acciones de la ley, que contienen afirmaciones en primera
persona. la frmula e0pone en tercera persona la pretensin del demandante y
las eventuales alegaciones del demandado, invitando al &ue, a condenar al
demandado si resulta probado el derecho del demandante.
Ya que hemos mencionado las alegaciones que eventualmente puede hacer la
parte demandada es preciso hacer referencia a las e0cepciones 12
e0cepciones3, que son alegaciones &urdicas que, si se prueban, pueden
neutrali,ar la pretensin de la parte demandante. .or e&emplo si Sumerio
Segidio debe a <ulo <gerio die, mil se0tercios y con postrioridad al prstamo
que hi,o este !ltimo, ambas partes han pactado que la reclamacin poda
e0igirse antes de transcurrido un a'o, es claro que si <ulo <gerio reclama
pasados quince das, n!mero Segidio puede parali,ar la accin mediante una
e0cepcin de pacto no se trata, por tanto, de que el demandado, Sumerio
Segidio, niegue la e0istencia de la deuda, sino que neutrali,a la pretensin del
demandante, por haberse reali,ado sta antes de tiempo. 6s la frmula
procesal que las partes, con la ayuda de sus asesores, redactan y presentan al
.retor tienen que reconocer las alegaciones ra,onables de ambos litantes, de
manera que, si, por e&emplo, el demandante se niega obstinadamente a incluir
una e0cepcin que formula el demandado, el .retor puede denegarle la accin,
lo que significar- que vendr- obligado a esperar al a'o siguiente para ver si el
nuevo .retor le admite la frmula con la redaccin que l pretende que lleve, lo
que tampoco es muy probable. Y ello es as porque en el momento procesal en
que se discute el contenido de la frmula es cuando intervienen los &uristas
aconse&ando a las partes sobre lo que conviene hacer para asegurar sus
posiciones &urdicas. .ero, de la misma manera que el .retor puede denegar la
accin al demandante, si sta es absurda o no concuerda con la frmula
ofrecida en el 6dicto, etc., tambin puede recha,ar la e0cepcin que presente
el demandado, si sta no constituye un argumento frente a lo que pide el
demandante. 6sto acredita el poder que tiene el magistrado en el
procedimiento formulario, en el sentido de encau,ar los litigios de la forma m-s
oportuna, lo cual se concreta tambin, asimismoen diversas e0igencias y
garantas que puede imponer a las partes con el fin de que el litigio transcurra
sin per&udicar a nadie y 4omando las precauciones necesarias para el caso de
que se llegue a una sentencia. +omo veremos m-s adelante 1p. ;:3, en el
procedimiento de las acciones de la ley no haba e0cepciones, sino que el
magistrado slo poda denegar la accin o conceder al demandado una
IIprescripcinJJ 1p. ;53 a su favorC en ambos casos las consecuencias son
diversas de las que produce la e0cepcin, pues si sta es probada como
e0istente el &ue, absuelve al demandado y ya no se puede volver a litigar por
este motivo, en tanto que en la denegatio actioni.s o en la prescripcin se
parali,a la accin, pero se puede volver a reclamar.
6l magistrado, por consiguiente, go,a de un amplio arbitrio en la instruccin de
hi causa. 6l trata de conocer bien las posiciones de las partes y las eventuales
garantas que tenan que prestarse recprocamente en algunos casos a travs
de lo que se llamacausae cognto 1conocimiento del litigio p. D*3 6n este
sentido su funcin no difiere mucho de la que luego asumir- el &ue,, pues
caracterstica del proceso cl-sico es que todo litigio tiene una fase inicial ante el
magistrado 1in iure3, que termina con la redaccin definitiva de la frmula en. el
momento llamado litis con lestatio 1 atestiguamiento del litigio3, con al fin de que
las partes presenten ese escrito procesal ciudadano privado que ellas han
elegido como &ue,, el cual, tras comprobar las pruebas de los hechos alegados
por ambos, dictar- la sentencia, con la que se termina el pleito, si el condenado
a pagar una cantidad de dinero cumple voluntariamente, pues en caso negativo
habr- que recurrir al imperiunF del magistrado y proceder a la e&ecucin
for,osa. <unque de esto trataremos m-s adelante, queremos poner aqu de
relieve que el magistrado interviene en su momento oportuno no slo dando o
denegando acciones o e0cepciones, e0igiendo garantas, sino tambin
nombrando al &ue,, que han elegido libremente las partes, y orden-ndole a ste
que decida la controversia que aparece descrita en la frmula.
6sta funcin que el magistrado desarrolla con motivo de la administracin del
a&usticia recibe el nombre de iurisdicto 12&urisdiccin3, termino que deriva de
ius dicere 12 declarar el derecho3. $oda esta labor del magistrado se concreta,
pues, en dar accin, nombrar al &ue, y ordenar a este que deca al litigio. .ues
bien, toda la fase que se reali,a ante el .retor se caracteri,a por el predominio
de la actividad asesora de los &uristas, sea en favor de las partes o incluso del
propio magistrado precisamente, los &uristas romanos se caracteri,an, a
diferencia de lo que hacen los abogados modernos, por ce'irse e0clusivamente
a los aspectos &urdicos del caso planteado, de&ando las cuestiones de la
prueba de los hechos a la actividad de los retricos y de los advocati, que son
los que intervienen en la fase posterior, ante el &ue, privado, donde, a la vista
del planteamiento &urdico reali,ado en la frmula, se dilucidan las cuestiones
de hecho, p. e&., la prueba de si el demandante prest dinero, si el testador hi,o
su testamento en la forma impuesta por el derecho civil, si el vendedor entreg
la pacfica posesin de la cosa vendida, etc. Slo en las acciones civiles tendr-
el &ue,, en algunos casos, que pedir asesoramiento a su conse&o de &uristas,
por e&emplo, cuando e0ista disparidad de criterios acerca de una institucin
&urdica o para saber que se entiende por ser due'o conforme al derecho civi(
etc.
< pesar de la intervencin relevante que el magistrado tiene en la primera fase
del procedimiento formulario, las partes participaban tambin en ella, pues el
proceso es privado y su funcionamiento depende de lo que hagan las partes.
.or eso es e0igible, como ya ocurra en el proceso de las elecciones, que el
demandado se defienda frente a la pretensin del demandante. De no hacerlo
as se le irrogaran, como veremos, toda una serie de per&uicios que, en el caso
de las acciones personales, pueden llegar a un embargo de todos sus bienes.
PARTES DE LA FORMULA.
4a frmula va encabe,ada por el nombre del &ue, !nico 1iude0 tirius3 o del
tribunal que va a decidir el litigio con la sentencia. 4uego vienen las partes que
se suelen llamarordinariasC demonstratio, intentio, adiudicatio y condemntio,
que no es preciso que se encuentren todas reunidas. $ambin hay dos partes
accidentales o e0traordinariasC la praescriptio y la e0ceptio.
NOM/RAMIENTO DEL 3UE4.
=ayo, al hablar de las partes de la frmula no menciona el nombramiento del
&ue, y en las frmulas que reproduce tampoco aparece indicado, diciendo sea
&ue, en tanto que sise menciona, en cambio, a las partes. Gna especialidad
presenta el nombramiento de recuperatores 1 2 recuperadores3, que actuaban
en algunos tipos especiales de procesos, a los que nos referiremos al estudiar
la fase ante el &ue, privado 1p. (*)3.
LA INTENTIO (pr%-%$&i,$".
=ayo 15, 53 dice que es aquella parte de la frmula en la que el demandante
concreta su deseo, p. e&., con estas palabrasC si resulta que Sumerio Segidio
debe dar (.** se0tercios a <ulo <gerio 1en codictio3% o con estas otrasC todo lo
que resulte que Sumerio Segidio debe dar o hacer a <ulo <gerio 1en acciones
oersonales con TaUeolio indeterminada3 o, tambin, si resulta que el esclavo es
de la propiedad civil de <ulo gerio 1en la accin reivindicatoria3. Dicho deseo
del demandante, as concretado, ser- apreciado o #SV, en su momento, por el
&ue,, puesto que lo que quiere el demandante se le presenta en forma
condicional 1si paret 2si resulta, e decir, si se prueba3 y alternativa 1si non paret
2 si no se prueba3, teniendo lugar, en este !ltimo supuesto, la absolucin del
demandado, porque no se ha acreditado el derecho que el demandante
pretenda hacer efectivo.
Sormalmente la intentio est- presente en todas las frmulas civiles, llegando
incluso en alguna de ellas a ser la !nica parte, como ocurre en las llamadas
acciones pre&udiciales 1praeiudicia3 en las que, antes de entablar un proceso
un iudicium, se concreta la posicin &uridica de alguien p. e&., si una persona
esclavo si es o no $iclo heredero de +ayo, o a cuanto sciende la dote 1=ayo
5,553.
<parte, piles, del nombramiento de &ue,, la intentio es parte imprescindible en
toda frmula y a travs de las modificaciones reali,adas en la misma por el
.retor nos encontramos con la siguiente clasificacin de las accionesC
ACCIONES CIVILES 5 PRETORIAS
Dice =ayo 1(, 5:3 que Iaquellas frmulas en las que se plantea una cuestin de
dereWl(o se llaman de referencia a un derecho 1in tus conceptue3, como son
aquellas en las que pretendemos que una cosa nos pertenece en propiedad
civil o que se nos debe dar algo, o que se nos debe indemni,ar por hurto, y hay
otras en las que tambin la pretensin se refiere al derecho civilJJ. 6n efecto, la
intentilo de que hemos hecho mencin hasta ahora tiene car-cter civil, o in lus,
como se llama en latn &urdico. Lace eferencia a cuestiones reguladas por el
ius civile y ello aparece precisado con el empleo de trminos tcnicos
caractersticos de ese derecho, como son el verbo oportere 12 deber por
derecho civil3 o la referencia a ser due'o civil 12e0 Ttire Euiritiurn <ull <geril
esseC ser de <ulo <genio en virtud del derecho de los Euirites3. Sin embargo,.el
.retor, aparte de recoger en su 6dicto las acciones civiles otorg Su proteccin
a una serie de relaciones no reguladas por ius civile, pero que l consideraba
merecedoras de una proteccinC a estas !ltimas las llamamos acciones
pretorias u Ihonoranias. Dentro de ellas se distinguen los siguientes tiposC
FICTICIAS
Son acciones dotadas de ficcin, instrumento tcnico procesal que depende de
la potestad y no de la autoridad, lo que significa que son creadas por la ley o
por el 6dicto pretorio, en ning!n caso los &uristas crean ficciones, sino a lo
sumo las sugieren por va indirecta del .retor, para que este las plasme en su
6dicto.
4a funcin consiste en una orden que se da al &ue, para que d por e0istente
algo ine0istente o viceversa. So se trata, como podra pensarse, de una
actividad arbitraria o caprichosa que reali,a el .retor o el magistrado autor de
la ley, sino de que el derecho civil e0ige determinados requisitos en algunos
casos para que se produ,can determinadas consecuencias. .or e&emplo, para
conceder la accin de la ley <quilia 1p. )(;3 se requiere que la vctima del delito
de da'o sea el due'o de la cosa per&udicada, de manera que si fuera un
usufructuario no tendra derecho a tal accin. <hora bien, habida cuenta de que
si fuera un usufructuario no tendra derecho a tal accin. <hora bin, haba
cuanta de que, como veremos, el usufructuario es una especie de propietario
temporal, es in&usto que dicha persona care,ca de un remedio &udicial contra ei
que le ha ocasionado el da'o. .or ello, el .retor concede a favor de tal
per&udicado una accin de la ley <quilia con la ficcin de que el usufructuario es
propietario, tratando as de alcan,ar resultados m-s equitativos, salvando la
e0igencias formales que presentaba el ius civile. =ayo 15, )5 ss., <ntologa X 83
nos refiere otros e&emplos de acciones ficticias.
4as acciones ficticias son llamadas tambin actiones !tiles, cumpliendo idntica
funcin de evitar un requisito civil con el fin de alcan,ar soluciones m-s &ustas.
4a e0presin actio utiles aparece en las fuentes para referirse a dos grandes
grupos de accionesC o bien a las acciones ficticias o bien a las que se podra
llamar reclamaciones cognitorias, es decir, acciones no formularias, creadas a
partir de la codificacin del edicto por Salvio 9uliano, pues es improbable que
las nuevas acciones que se atribuyen a los &uristas posteriores a l y las que
aparecen en los rescriptos imperiales fuesen acciones formularias, sino que es
m-s f-cil imaginar que se acomodaron al procedimiento de la cognicin oficial,
que, entomices, empe,aba a tener un cierto auge, debido a la burocrati,acin
de la &urisprudencia y a la creacin de nuevos funcionarios imperiales con
&urisdiccin cognitoria. Desgraciadamente, carecemos de m-s datos sobre la
naturale,a de estas !ltimas acciones, pero lo que si se puede e0cluir es que
fuesen ficticias, puesto que ello supondra una vinculacin con el procedimiento
formulario.
6l otro gran grupo de acciones !tiles son todas ellas, en mi opinin, acciones
ficticias, es decir, acciones en las que el .retor 7no la &urisprudencia7 se sirve
de un recurso de potestad con el fin de salvar un requisito civil que impide que
se alcancen soluciones m-s &ustas. Saturalmente, frente a esta hiptesis podra
decirse que por que ra,n, por e&emplo, la accin .ubliciana, que nadie duda
que sea ficticia, no aparece designada en ning!n te0to como acrio ulilis.J ello se
debe o bien a que fue creada a principios del siglo ( a. +. o bien a que ya tena
un nombre independiente en el 6dicto y, entonces, no se senta la necesidad
de designarla con el 4rmino menos especifico de accin !til.
4as acciones !tiles fueron creadas por el .retor, con el fin de cumplir con
determinadas funciones dentro del ordenamiento &urdico romano. 6ntre astas
podemos citar, en primer lugar, la funcin rescisoria aquellas acciones !tiles
que sirven para rescindir lo actuado en per&uicio de alguien. 4uego, aquellos
supuestos en los que la accin util cumple la funcin de e0tender la
legitimacin 1activa o as a3 como ocurre con la e0tensin de la accin de la le
<qulia. 6n tercer lugar las acciones !tiles pueden cumplir funcin de
representacin como ocurre cuando se da alguna accin !til contra el que
nombr un procurador para recibir cantidades en prstamos. 6n cuarto lugar,
pueden cumplir la funcin de traslado, como ocurre cuando a marido se le
cede un crdito en concepto de dote lo reclama mediante una accin !til.
<parte de otras funciones, pueden servir, asimismo, para restaurar acciones
e0tinguidas o de e&ercicio imposible, para e0tender el -mbito civil de acciones
b-sicas, para dispensar de la prueba de alg!n hecho, etc. 7
CONTRANSPOSICION DE FERSONAS.
Se trata de aquellas acciones en cuya intentio aparece el nombre de una
persona 1$icio3 mientras que en la condenatorio figura el de otra distinta 1+ayo3.
Se aplican, en primer lugar, en las llamadas acciones adyecitivas 1p. 8(*3,
desde cuya inclusin en el 6dicto se hi,o posible en Derecho romano cl-sico la
representacin negocial a travs de personas sometidas al &efe de familia. 4a
tcnica procesal concreta en estas acciones consista en que en la intentio
aparecia el nombre del hi&o o el del esclavo que haba contrado, por e&emplo,
una obligacin, en tanto que en la condemnatio aparecia el nombre del 9efe de
familia, !nica persona que poda tener un patrimonio y, por lo tanto ser
actualmente condenado al pago de una cantidad de dinero. 6n segundo lugar,
acciones con transposicin de personas se aplicaban en casos de
representacin procesal 1p. DK y ss3, por medio de un cognitor o de un procurar%
en la intentio de estas frmulas figuraba el nombre del representado ven la
condemnatio el del representanteC =ayo 15, ;H3 lo describe muy claramenteC 6l
que litiga en nombre de otra persona hace que figure la pretensin de la
frmula a nombre del representado y la cl-usula de condena a su propio
nombre 1del representante3. Si, p. e&., 4ucio $icio litiga como demandante en
ve, de .. >.evio, la frmula se redacta asC ASi resulta que Sumerio Segidio
debe dar die, mil se0tercios a .ublio >evio, t!, &ue,, condena a Sumerio
Segidio a pagar die, mil se0tercios a 4ucio $icio...B. .or !ltimo, se da tambin
una transposicin de personas en el caso de la e&ecucin de los bienes del
deudor 1p. (8)3, cuando, como dice =ayo 15, ):3 se refiere la pretensin a
nombre de la persona del vendedor de los bienes en concurso y la cl-usula de
condena de la frmula a nombre del comprador, de modo que el demandado
resulte condenado en su favor por lo que perteneca o se le deba al deudor
e&ecutado y cuyos bienes se haban ena&enado al comprador que se haba
ofrecido a pagar la mayor proporcin de los crditos pendientes a los
acreedores concursales.
ACCIONES IN FACTUAN = ccio$%& por %' 6%c6o).
=ayo 15, 5:3 dice que aquellas frmulas en as que se plantea una c(#estiri de
derecho son llamadas por nosotros frmulas basadas en el derecho 1in ius
conceptas3 como son aquellas con las que prerendemos que una cosa nos
pertenece en propiedad civil o que se nos debe dar algo, o que se nos debe
indemni,ar por hurto% y hay tantas otras en las que la pretensin se basa en el
derecho civil Vtras, en cambio, 7sigue =ayo 5.5H decimos que se basan sobre
un hecho 1in foctuin conceptos3C son aquellas en las que no se e0presa ninguna
pretensin 1ini eolio3 de este tipo 7es decir, fundada en el ius civile7, sino que
en ellas una ve, que se ha descrito el hecho al comien,o de la frmula, se
a'aden luego las palabras con las otorga al &ue, la facultad de condenar o
absolver... Se refiere a un hecho la frmula siguienteC IIS &ue,. Si resu#ta que
<ulo <gerio deposit en casa de Sumerio Segidio la mesa de plata sobre la
que se discute, y que esta, no ha sido devuelta por el dolo de Sumerio Segidio
a <ulo <g&o, t!, &ue,, condena a Sumerio Segidio a pagar a <ulo <gerio una
cantidad de dinero correspondiente al valor que tendra la cosa% s no resulta
as, absuelveleJJ #=avo, 5, 5K3.
$odas las acciones mencionadas anteriormente, tanto las civiles como las
pretorias 1ficticias o con transposicin de personas3 tienen una intention en la
cine e0iste una referencia a un derecho, sea personal o real 1dare oportere o e0
iure quiritium. respectivamente3C un e&emplo lo tenemos en las dos frmulas
1civil e in factium del depsito, recogidas en 5nlologio, 1p. 8:S3, donde se
aprecia la diferencia de una y otra redaccin. 6n las acciones por el hecho, en
cambio, lo que es relevante para el .retor que las crea 7primeramente como
decretales, luego como edictales7 es la e0istencia de sin hecho 1factum3 de
car-cter implemente que se estima digno sancin. como es el caso
mencionado del que dolosamente no restituye la mesa de plata de <ulo
<gerio Y 6n formula de esta accin se habla para nada de un derecho o de un
deber sino simplemente de ese hecho doloso que sea merecedor de una
sancin a lo que valga la cosa en el futuro, es decir, cuando se dicte la
sentencia, 6sta no referencia a un derecho en estas acciones e0plica que
care,can de intentio y que su parte inicial reciba el nombre de descripcin del
hechoJJ 1nominatio facti. 4as frmulas in factum eran con toda probabilidad
todas personales, es decir que no e0isten acciones reales in factum.
OTRAS CLASES DE ACCIONES SE#UN LA INTENTIO7
CIERTAS E INCIERTAS.
Se dice que tienen intentio sera aquellas acciones en las que el ob&eto del
derecho del demandante o de la obligacin del demandado se concreta en una
cosa determinada o en una cantidad de dinero e0actamente precisada. <l
primer grupo pertenecen la mayor parte de las acciones reales% al segundo
aquellas acciones personales en las que se pide del deudor es una cantidad. V
una cosa determinada. Sin embargo en muchas ocasiones las acciones
personales tienen una intentio incerta lo que e0ige que el &ue, venga obligado a
condenar, lo que solo pueden ser conocido por el &ue, si e0iste otra parte de la
frmula aclaratoria de la causa de lo que se pide la demonstrato
7 6l que la condemnatio sea cierta slo ser- posible si la Tfien to se refiere a
una cantidad cierta, pues si lo contenido en la pretensin del demandante es un
ob&eto que hay que estimar en dinero, en ese caso la condemnatio ser-
incierta.
DE /UENA FE (E8 FIDE /ONA" 5 DE DERECHO ESTRICTO (STRICTI
IURIS".
+onstituye una importante clasificacin de las acciones, seg!n que en la
iniendo de las mismas apare,ca o no la e0presin e0ude bona 12 de buena fe3.
4.as acciones que no son de buena fe se dice que son, en terminologa
&ustinianea, de derecho estrictoC en stas el &ue, aplica con lodo rigor los
trminos de la frmula, sin tener en cuenta para nada las circunstancias no
contempladas en ellas como ocurre por e&emplo en la condictio, donde el &ue,
ha de determinar si debe dar o no Sumerio Segidio lo que pretende <ulo
<gerio.
4as acciones de buena fe son acciones civiles y que por tener una intentio
incerta e0igen la presencia de demonstratio. =ayo 15, H83 nos da el cat-logo
completo de estos &uicios de buena fe, diciendo que sonC el de compraventa, el
de arrendamiento, el de gestin de negocios, el de mandato, el de depsito, el
de fiducia, el de sociedad, el de tutela y el de recuperacin de dote. 4a
caracterstica general que tienen estas acciones es que en ellas el &ue, tiene un
criterio muy fle0ible a los efectos de determinar la condena pecuaria. De ah
que las diferencias que tienen con las de derecho estricto sean las siguientes,
entre otrasC a en las acciones de buena fe no es preciso que se incluyan en la
frmula las e0cepciones, sino que stas pueden ser alegadas en un momento
posterior a la redaccin de la frmula% b en las acciones de buena fe el &ue,
puede compensar las deudas reciprocas que e0istan entre los litigantes,
mientras que en las de derecho estricto hay que atender al valor literal de las
palabras. .or e&emplo, si $icio debe a +ayo (*.*** y ste a su ve, debe a $icio
;.** tendr- entablarse dos acciones distintas, en la que el demandante en una
ser- demandado en la otra, en tanto que si la accin en las acciones de buena
fe se podan e0igir intereses moratorios, por la falta de puntualidad en el
cumplimiento de las obligaciones, en tanto que, para que ello fuera posible en
las de derecho estricto habla que acordar e0presamente una estipulacin a tal
efecto% en las acciones de buena fe predomin el principio de que IItodos los
&uicios son absolutorios 1amnia indicio suit absolutoria3, lo que significa que el
demandado puede siempre evitar la condena pecuniaria restituyendo el ob&eto
del litigio al demandante, aunque la accin no contenga e0presamente la
llamada cl-usula arbitraria. 6sta es necesaria en las acciones de derecho
estricto si se quiere que el demandado se beneficie evitando el pago de la
condena.7 >ayores e0plicaciones en p. );83.
<n-logas a las acciones de buena fe son las llamadas acciones in, bonum el
aequnm, puesto que en ellas el mandato de condenar que tiene el &ue, se
dirige a lo que estime bueno y &ustoJJ, lo que tiene lugar, entre otras, en la odio
iniuriarum 12 accin de lesiones fsicas o morales3, en la que el &ue, aprecia
con amplia discrecionalidad 7esta accin se llama tambin Iestimatoria7 las
circunstancias del delito y de las personas del ofensor y de la victimo para fi&ar
el importe de la condena.
REALES (IN REM" PERSONALES IN PERSONAM"
6n la intentio de las acciones reales 1vase la frmula de la veindicatio rei en
<ntes@ loga3 aparece !nicamente el nombre del demandante, pues los
derechos reales son derechos que se tienen sobre las cosas y frente a todas
las dem-s personas 1erga amnes,3, de manera que el eventual demandado
aparece slo en la condemnatio. 6n cambio en las acciones personales, el
nombre del demandado aparece ya en la intentio, pues los derechos
personales son derechos que se tienen contra una persona 1vase la frmula
de la condicho en <ntologa3. 4a distincin lleva apare&ada la consecuencia de
que en las acciones reales el demandado no est- obligado a defenderse, en
tanto que en las personales s 1p. D:3.
+on esto terminamos la intentio y las clases de acciones que pueden
distinguirse seg!n su estructura.
LA DEMONSTRATO (= i$!icci,$ !% cu&".
Dice =ayo 15, 5*3 que la demonstratio es aquella parte de la frmula que se
coloca al principio para describir el tema de la demanda, p. e&., asC Ipuesto que
<ulo <gerio vendi a Sumerio Segidio un esclavo. 6n definitiva se trata en
estos &uicios de precisar la causa de la accin entablada, puesto que se
interpone en aquellas acciones cuya causa ha de ser probada por el
demandante. Gn e&emplo muy caracteristico se da en el actio venditi 12 accin
del vendedor% u. en <ntologa el te0to de la misma3 y, en general, en todas las
acciones de buena fe, todas ellas dotadas de intentio incerta y, por
consiguiente, no se sabe con precisin en ellas cu-nto es lo que el demandado
debe, sino que esta cantidad ha de ser fi&ada a posteriori por el &ue,, el cual, en
virtud de la cl-usula e0 fide bono 12 de buena fe3 que figura en la
correspondiente frmula, puede valorar distintos aspectos de las reciprocas
relaciones entre demandante y demandado. .or esta ra,n slo se puede
encontrar en acciones en cuya intentio no se precisa la cantidad u ob&eto de la
reclamacin, es decir en aquellas cuya intentio no es certa.
LA ADIUDICATIO (=. !ju!icci,$".
Dice =ayo 15, 583 que la cl-usula de ad&udicacin es aquella parte de la
frmula en la que se permite al &ue, ad&udicar algo a alguno de los litigantes,
por e&emplo, si se litiga entre los coherederos con motivo de la divisin de la
herencia o entre los socios para dividir el bien com!n, o entre los vecinos para
delimitar las fincas. 6n estos casos se dice en la frmulaC que el &ue, ad&udique
a $icio cuanto deba ser ad&udicado. .or lo tanto es una cl-usula que slo
aparece en las acciones divisoriasC accin de divisin de cosa com!n, accin
de particin de herencia y accin de deslinde Su presente en las frmulas,
despus en las formulas despus de la demostratio y antes de la intentio, es
indispensable para que el &ue, pueda atribuir partes de propiedad com!n, sea
al con&unto de los comuneros, sea a un grupo de ellos o a uno solo.
#maginemos un campo de )** hect-reas que han heredado $icio, +ayo y
Sensprono% en un determinado momento quieren dividir el ob&eto heredado
com!n y llegan al acuerdo de que a cada uno de ellos le deben corresponder
cien hect-reas del primitivo fundo. Si el &ue, no ha sido habilitado por el .retor
mediante la insercin de la adiudicatio en la frmula no puede convertir el fundo
de )** hect-reas en tres distintos de cien cada Gno, puesto que se trata de
cambiar una muy importante estructura del ius civile. 4a condemnatio
12condena3 de estas acciones servia para liquidar las eventuales cuentas
pendientes entre los comuneros.
LA CONDEMNATIO (=co$!%$"
4a condemnatio, dice =ayo 15, 5)3, es aquella parte de la frmula en la que se
otorga al &ue, la facultad de condenar o de absolver, por e&emplo, del modo
siguienteC
t!, &ue,, condena a Sumerio Segidio a pagar die, mil se0tercios a <ulo <gerio%
si no resulta, as absuelve. V tambinC t!, &ue,, condena a Sumerio Segidio a
pagar a <ulo <gerio hasta la cantidad de die, mil se0tercios% si no resulta as,
absuelvele. 6n la segunda parte de este pasa&e hace referencia =ayo a las
frmulas que tienen un limite m-0imo 1ta0atio, top3, que poda consistir en lo
que pudiera pagar el demandado 1el llamado beneficio de competencia, p. (883
o en lo que se contenga en el peculio en un determinado momento 1p. 8*D3.
6n el procedimiento formulario, la condena consista siempre en una cantidad
de dinero. =ayo 15, 5; ss.3 lo e0plica muy claramente diciendo que cuando
pedimos un ob&eto como un fundo, un esclavo, un vestido, una cantidad de oro
o de plata, el &ue, no condena al demandado a dar el ob&eto mismo, como se
hacia antiguamente, sino que, previa estimacin de lo que vale, le condena a
dar aquella cantidad de dinero. 4a condena de la frmula puede consistir en
una cantidad de dinero cierta o en una incierta. 4a cierta se da, por e&emplo, en
aquella frmula por la que pedimos una cantidad cierta, pues al final de la
misma diceC t!, &ue,, condena a Sumerio Segidio a pagar die, mil se0tercios a
<ulo <gerio% si no resulta as, absulvele. 4a condena incierta de la frmula
puede ser de dos clases. Gna, la que tiene una limitacin, como se dice
corrientemente, con tase 1cum ta0ation3, por &emp diciendo al final de la
frmulaC t!, &ue,, condena a pagar hasta die, mil se0tercis a <ulo <gerioC si
no resulta as, absulvele. Vtra, la que es incierta y sin tasa, por e&emplo,
cuando reclamamos una cosa nuestra de quien la posee, es decir, si
e&ercitamos la accin real o tambin la de e0hibir% entonces se diceC t!, &ue,,
condena a Sumerio Segidio a pagar a <ulo <gerio cuanto importe el asunto%
sino resulta as, absulvele. MEu se hace entoncesN pregunta =ayo. .ues
que el &ue,, al condenar, debe hacerlo en una cantidad cierta de dinero, aunque
sta no apare,ca determinada en la condena de la frmula.
Digno de relieve es la referencia que hace =ayo al procedimiento anterior
1IIcondeno a dar el ob&eto mismo, como se hacia antiguamente..3, que ha sido
ob&eto de distintas e0plicaciones. 4o m-s probable es que el &ue, que intervena
en una legis actio sacramenti se pronunciara !nicamente sobre cu-l de las dos
apuestas era conforme a derecho sin pronunciar una condemnatio como la que
e0iste en el procedimiento formulario, de manera que indirecta y e0plcitamente
venia a decir quin era, p. e&., propietario o quin titular de un crditoC lo que
decida aquel &ue, pona punto final a la controversia, aunque no contuviera un
imperativo de condena. 4a mayor comodidad de fi&ar en dinero el importe de la
condena supuso un progreso importante, que tuvo especial incidencia en el
supuesto de las acciones reales. De ahi que =ayo distinga el caso en el que la
intento se refiere ya a una cantidad de dinero, en cuyo caso la condemnatio era
cerro, de aquellos otros supuestos en los que ob&eto de reclamacin es un
ob&eto distinto del dinero, en los que es preceptivo que el &ue, reali,ara una
valoracin de acuerdo con unos criterios, que le indicaba la &urisprudencia. 6n
las frmulas personales con intentio civil y cierta, en las acciones reales, en
algunas acciones derivadas de demos y en las acciones im fortum 1p. KD3 la
estimacin del ob&eto litigioso 1litis aestimatio3 que ha de reali,ar el &ue, puede
ir referida al momento de la comisin del delito 1quanti en res fuit, cuanto vala
la cosa Zen el pasado[3, al momento de la litis contestatio 1quanti en res est, en
cuanto vale la cosa Zen presente[3, que tiene lugar en las acciones personales
de darla propiedad de una cosa determinada o lo que valga la cosa en el
momento de la sentencia 1quanti ea res erit, cuanto valdr- la cosa Zen el futuro[3
en las dem-s acciones de derecho estricto. 6stos criterios generales tienen
muchas e0cepciones, como ocurre, p. e&., en las acciones de buena fe, en las
cuales la estimacin no est- referida a un momento concreto, sino que la
reali,a el &ue, con gran libertad de criterio, teniendo en cuenta incluso el
IIinters 1interesse3 del demandante en que la otra parte hubiera cumplido
debidamente su obligacin. Similar amplitud de criterio tiene el &ue, en las
acciones cuya condena se refiere a quantium iudici bonum et aequrum videbitur
12a cu-nto para el &ue, sea bueno y &usto3, que aparece en algunas acciones
penales y pretorias y qui,- en la accin para la recuperacin de la dote 1p.
)*83.
Gna aparente e0cepcin a la necesidad de la condena pecuniaria se da en las
acciones no0ales que se dan contra el due'o de un esclavo o animal o contra
el padre de aquel sometido que ha cometido alg!n delito% el &efe de familia tiene
que pagar la pena pecuniaria causada por el delito del sometido o bien entregar
al demandante el cuerpo de este. >-s detalle en n. )(5 y ss.
$ampoco pareca apropiado el principio de la necesidad de la condena
pecuniaria en. algunas acciones 1reales, personales de restitucin, algunas
penales, etc.3 en las que por su naturale,a, pareca m-s realista una
satisfaccin en especie que el pago de una cantidad de dinero. <s, por
e&emplo, cuando se reclamaba acerca de la propiedad de un ob&eto contra
quien era poseedor del mismo, conforme, principios de fi&acin de la condena
pecuaria, el &ue, permita al demandante no poseedor que &urara cu-nto vala
para l la cosa 1iustiurandum in litem3 lo que poda elevarse a una cantidad
muy alta. De ah la aparicin de la llamada cl-usula arbitraria, cuyo nombre
deriva de que, despus de la intentio, se introduca la e0presin nisi en res
arbitrio indicis restituetur 12 a no ser que el ob&eto sea restituido conforme al
arbitrio del &ue,3, con (5 cual se facultaba al demandado para evitar la condena
pecuniaria restituyendo el ob&eto litigioso antes de que el &ue, hiciera su
declaracin de condenar de manera definitiva. Se produca, en definitiva, en
este tipo de proceso una diferenciacion de los momentosC uno, llamado
pronuntiatio 12 anticipacin de la sentencia3, que consista qui,- en informar al
demandado de que iba a ser condenado a la cantidad que el demandante le
haba &urado al &ue, que para l importaba la cosa% el otro instante era el de la
sentencia pecuniaria, cuando, a pesar de la posibilidad ofrecida al demandado
de restituir, ste prefera quedarse con la cosa y pagar el dinero ob&eto de la
sentencia de condena. 6s decir que, corno la condena deba de constituir algo
m-s gravoso que la restitucin, lo normal seria que sta tuviera lugar, al menos
cuando e3 demandado tena sentido com!n. 4a restitucin tendra lugar, en
tales casos, despus de la pronunciatiatio, pero antes de la sentencia definitiva.
6n este sentido se diferencian de las dem-s acciones en que, seg!n los
Sabinianos 1=ayo 5, ((53, si el demandado en el tiempo que va desde la litis
contestatio a la sentencia hubiera satisfecho la pretensin del demandante, el
&ue, tendra que absolverle% los proculeyanos limitaban tal posibilidad a las
acciones de buena fe. 6&emplo caracterstico de frmula con Icl-usula
arbitraria es la de la accin reinvindicatoria 1y. <ntologa, p. 8:K3.
LA FRAESCRIPTIO (= !v%r-%$ci pr%vi"
+omo la e0cepcin 1p. ;:3 era una parte accidental de la frmula que se
colocaba al principio, antes de la intentio, para que el &ue, la tuviera
inmediatamente en consideracin. 60isten dos clases de pruescriptiones, pro
adore 12 en favor del demandante3 y pro reo 12 en favor del demandado3, si
bien esta !ltima parece haber sido absorbida por las e0cepciones, al menos
conforme al testimonio de =ayo, en cuya poca ya no se habla de las mismas.
6n todo caso, el fin que una y otra perseguan era el de evitar el efecto
consuntivo de la litis contestario 1p. (*53.
/especto de las prescripciones en favor del demandante, =ayo 15, ()(3 nos
dice que en muchos casos en una misma obligacin se comprende una
prestacin que ya es debida y otra que lo ser- con el tiempo% por e&emplo,
cuando hemos estipulado que se nos pague una cierta cantidad de dinero por
a'os o por meses, pues al terminar cada a'o o cada mes se debe ya la
prestacin del dinero correspondiente a ese tiempo, pero para los otros a'os,
aunque la obligacin est- contrada ya, la prestacin no es e0igible. <s, pues,
si queremos pedir y deducir en &uicio la prestacin que es debida, de&ando a
salvo la prestacin futura, es preciso que entablemos la accin con esta
prescripcinC el litigio versa sobre lo que ya e debe... De no hacerlo as, al
entablar la accin sin prescripcin, mediante la frmula por la que pedimos una
cosa incierta y que dice Alodo lo que resulta que Sumerio Segidio debe dar o
hacer, deducimos en &uicio la obligacin entera, es decir, incluso la futura, y
cuando se deduce en &uicio una obligacin antes del tiempo se'alado, no se
puede obtener una sentencia contra el demandado y la accin ya no se puede
volver a entablarJJ.
De la antigua praescriptio pro reo nos dice =ayo 15, ())3 que antiguamente
tambin haba algunas que servan para proteger al demandado, como es la de
no se litigue si se implica un pre&uicio sobre quin es heredero, la cual
prescripcin hoy se ha asimilado a la e0cepcin y hace las veces de sta
cuando el que pide la herencia con otra accin pre&u,ga la cuestin del derecho
a suceder, como ocurre si pide ob&etos sueltos de la herencia, pues es in&usto
que por la peticin de un ob&eto suelto se pre&u,gue el derecho a toda la
herencia. 6n definitiva, en la prescripcin a favor del demandado, slo cuando
resultaba cierto el contenido de la prescripcin, el proceso no continuaba, de
manera que no tena lugar a la #itis contestatio y, por consiguiente, el
demandante conservaba su accin inicial, que poda e&ercitar cuando lo
estimara oportuno, si bien lo ra,onable era esperar a que desapareciera el
obst-culo que alegaba el demandado. /esulta, entonces, quela eficacia de la
praescriptio, de uno u otro tipo, era inferior a la que, como veremos, tena la
e0cepcin, y todo ello en ra,n de que con la prescripcin no se consuma
nunca la accin 1p. (*:3, en tanto que como veremos inmediatamente, si la
e0ceptio era comprobada como e0istente por el &ue, y ste absolvia al
demandado, el demandante ya no poda volver a reclamar m-s. Dada la
trascendencia de estas soluciones, se e0plica el cuidado que hablan de tener
las partes y sus asesores en el momento de concretar sus respectivas
posiciones en la frmula procesal.