PROCESO MONITORIO EN EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE ENTRE ROS 1.

INTRODUCCIN Los procesos acelerados (precautorios o cautelares y sumarios) han ganado en el derecho comparado y nuestro pas un rol protagnico, siendo el procedimiento monitorio una especie de stos. En la Provincia de Entre Ros el proceso de estructura monitoria ha adquirido carta de ciudadana con la sancin del nuevo Cdigo Procesal Civil y Comercial de la ley 9776. Tal como est regulado este instituto en nuestra flamante legislacin procesal civil ofrece varios aspectos que merecen la atencin de los operadores del derecho y justiciables. 2. EL PROCESO MONITORIO 2.1. Definicin Se ha sostenido, y con razn, que dar una definicin de procedimiento monitorio no es fcil por la variedad de formas existentes, por lo que opto por transcribir aquella que es ms familiar entre nosotros y que elabor Calamandrei, para quin el proceso monitorio es aquel en el que en virtud de una simple peticin escrita del acreedor, el juez competente libra sin or al deudor una orden condicionada de pago, dirigida al deudor, con la advertencia de que el mismo puede hacer oposicin dentro del trmino establecido. 2.2. Caractersticas del procedimiento monitorio Las formas monitorias pertenecen a los procesos simplificados que tienen por objetivo el otorgamiento de un ttulo ejecutivo judicial (sentencia monitoria) en forma rpida, econmica y con escasa participacin del rgano jurisdiccional; mediante una previa intimacin de pago judicial (aviso de pago y/o requerimiento de pago); contra la cual el requerido no ofrece oposicin oportuna y suficiente (tcnica del secundum eventum contradictionis); solo en caso de oposicin pesa sobre el requirente instar el proceso contradictorio de conocimiento (estructura de la inversin del contencioso). 2.3. La verdadera finalidad que justifica su regulacin positiva.

El problema principal que afecta a la Administracin de Justicia actual es la duracin de los litigios, pero la incorporacin de la figura del proceso de estructura monitoria no hace al meollo de esta cuestin, sino de modo indirecto o secundario. No entenderlo as, es engaarnos a nosotros mismos. Hay ciertos tipos de procesos que podran escindir de un proceso riguroso para llevarlos a un procedimiento ms adecuado en cuanto a su naturaleza, situaciones en que la accin del actor no tendra mayores inconvenientes en prosperar, porque no habra debate, atento que el demandado no tendra defensas que alegar, entonces podramos centrarnos en aquel tipo de proceso que no resulta tan complicado, que evita producir demoras innecesarias y sobrecargar a los jueces de trmites, menoscabando su tiempo para ejercer su funcin que si lo requieren (Bernal Aveiro). Su fundamento, es evitar juicios innecesarios, en todos los pases, el punto de partida que justifica la existencia del proceso monitorio se encuentra en la constatacin del gran nmero de asuntos que se sustancian ante los tribunales civiles sin que exista oposicin del demandado. El Libro Blanco de la Justicia, elaborado por el Consejo General del Poder Judicial el 8 de septiembre de 1997, fue una experiencia que precedi la reforma de la Ley de Enjuiciamiento Civil en Espaa; el legislador deba saber de antemano cul era y qu caractersticas tena la porcin de la realidad respecto de la que deba legislar. Este relevamiento comprob que los casos en que el demandado no se presentaba a estar a derecho representaba el 38,6% del total de los juicios civiles, siendo la mayor parte de ellos juicios de cognicin o verbales en los que se reclama alguna cantidad dineraria y esta situacin de ausencia era particularmente en los juicios ejecutivos en los que se alcanzaba la cifra del 70% de contumacia. Y a partir de esta realidad, se legisl el proceso monitorio por aquellos lares, desembarazando a la Administracin de Justicia del trmite de procesos en los que su sujeto pasivo no mostraba ningn inters en repeler la pretensin. 2.4. Diferenciacin con otras figuras Resulta conveniente diferenciar este instituto con los procesos cautelares y, tambin, los denominados juicios urgentes. El procedimiento monitorio no se asienta ni conviene hacerlo sobre el requisito de la urgencia/periculum in mora o de la verosimilitud del derecho/fumus bonis iuris. No pertenece a los denominados procesos de urgencia.

Dicho encasillamiento entorpece el funcionamiento mismo del instituto confundindolo intilmente con mecanismos procesales tales como las medidas cautelares o las llamadas medidas autosatisfactivas. 3. COMPATIBILIDAD DE LOS PROCESOS DE ESTRUCTURA MONITORIA Y LA CONSTITUCIN NACIONAL Descriptivamente esta forma consiste en una intimacin judicial de pago a peticin del solicitante, requirente o actor. La intimacin la emite el rgano jurisdiccional sin or al requerido o demandado. Existiendo oposicin es entonces cuando se habilita una etapa probatoria y de conocimiento pleno de mrito. El ncleo del proceso monitorio y su xito dependen de la tcnica del secundum eventum contradictionis. Ello es el silencio del requerido es tomado ya como confesin, ya como allanamiento y/o reconocimiento tcito de la pretensin del solicitante/actor. El inevitable interrogante que surge, es si un proceso estructurado de tal forma es conciliable con la garanta constitucional del debido proceso (art. 18, Const. Nac.). Con este instituto procesal no solo se garantiza el acceso a la justicia y debida tutela del crdito en favor del requirente, sino, adems, que el requerido tiene la posibilidad de ser odo estando en la igualdad de armas. Es suficiente el silencio u oposicin del requerido para justificar las etapas procesales subsiguientes, en forma similar a la rebelda. As no ofrece reparos constitucionales ni cuestionamientos por eventual afectacin al debido proceso siendo aceptable y hasta menos agresivo que otros procesos, como la ejecucin por ejemplo. En el Derecho Comparado, este cuestionamiento ya tuvo su hora y se resolvi en sentido favorable a la validez constitucional del proceso de estructura monitoria. Un razonamiento que parta de un esquema procesal en el que es el actor quien genera el litigio, quien irrumpe en la libertad jurdica de otro, y por eso debe cargar con el peso todo o gran parte del proceso; contiene un vicio inicial de consolidacin intelectual. Ello es as porque en ciertos casos el cumplimiento de todas las etapas procesales, postulacin y prueba y tambin la alternativa de incidentes y recursos resulta ineficaz frente a taxativas situaciones que requieren solucin urgente. El proceso monitorio invierte este esquema procesal clsico y se asienta en la finalidad de vencer la inercia del deudor obligndolo a salir de su coma jurdico y correlativamente permite al

acreedor que tiene un ttulo ejecutivo obtener solucin rpida y con el mnimo gasto a travs de un procedimiento simple y expedito. Por otro lado, el derecho a ser odo no depende de la participacin de hecho del requerido, sino apenas de la posibilidad que se le brinde para ello y, en caso de no hacer uso de la posibilidad, no se advierte el por qu deba obstaculizrsele el efectivo ejercicio de la jurisdiccin en beneficio de la otra parte. 4. EL PROCESO DE ESTRUCTURA MONITORIA DEL NUEVO CPCCER 4.1. Proceso monitorio documental El CPCCER, opt por establecer una proceso monitorio documental calificado (art. 472). Empero, considero que ello debe entenderse como un primer paso, ya que en un futuro el proceso monitorio entrerriano debera evolucionar ampliando su mbito de actuacin hacia supuestos que hoy han quedado ubicados fuera de sus fronteras y que, precisamente, la vivencia forense propia como la que exhibe el derecho comparadonos los indica como aquellos contumacia. Tambin, sera una herramienta adecuada respecto de aquellas acreencias que no cuentan con respaldo documental y que no superen una determinada suma de dinero. 4.2. Proceso monitorio como etapa introductoria. El proceso monitorio para los supuestos de los incs. 1 a 7 del art. 472 se estructur como faz introductoria de un eventual proceso de conocimiento. Lo que determina que en estos casos la peticin monitoria desde su aspecto formal sea una demanda, debiendo observar los requisitos que establece el art. 318 del CPCC. Igual funcionamiento le cabe en los supuestos del inc. 8 del art. 472, pero referido de un proceso ejecutivo. 4.3. El proceso de estructura monitoria y el proceso ejecutivo El art. 472 el nuevo Cdigo Procesal establece: Se aplicarn las normas del presente ttulo a las controversias que versen sobre:8 Los procesos de ejecucin, en los casos autorizados por este cdigo u otras leyes, con excepcin de la ejecucin de sentencia. El proceso de estructura monitoria no es un proceso de ejecucin ni se confunde o debe confundirse con ste. Es un proceso de conocimiento especial; el monitorio es el prtico a la ejecucin, no la ejecucin misma. en los que se verifica con mayor frecuencia la

Segn Calamandrei, El proceso monitorio no sirve para hacer valer contra el deudor un ttulo ejecutivo ya existente, pero s para crear de un modo rpido y econmico contra el deudor, un ttulo ejecutivo, que no existe an, por consiguiente es un procedimiento de cognicin y no de ejecucin , por ello considero que esta disposicin, al posibilitar que al proceso ejecutivo se le aplique la regulacin del monitorio incurri en un error que no conjura ninguno de los vicios que hoy entorpecen al proceso ejecutivo y adems, de no aplicarse una interpretacin correctora, ubica al requirente a quien su deudor no le ha opuesto resistencia frente a una alternativa procedimental que no tendra de haber elegido directamente la va del proceso ejecutivo. El por qu de este claro desacierto, quizs se deba buscar en las fuentes que en el punto sigui la Comisin encargada de elaborar el Proyecto de Cdigo y tambin en el esquema procesal que le sirvi de basamento. Las fuentes que le sirvieron de antecedente a la Comisin Reformadora fue el Proyecto y el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Pampa, que contiene una disposicin idntica al inc. 8 del art. 472, y el Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay, en el que el proceso ejecutivo est regulado como un proceso monitorio. En segundo lugar, si se analiza con atencin la regulacin del trmite del proceso de estructura monitoria no es difcil apreciar que se tom como base el trmite del juicio ejecutivo y se lo ha reelaborado para darle verdadera expeditividad (Ferreyra de De La Rua); para corroborar esta aseveracin slo basta con comparar el art. 474 con el art. 511 o, en materia de apelacin, el art. 482 con el art. 540. Concebir el proceso ejecutivo como monitorio contradice los principios estructurales de ambos juicios, no slo es un error conceptual sino que en la prctica nada aporta a la tutela de crditos que para cuya tutela el legislador ya les posibilita la va ejecutiva. Coincido con Martorello en cuanto afirma que ganar a lo sumo 10 das de plazo al eliminar el mandamiento de intimacin de pago e intimacin de remate resulta neutro, y contina -con cita de Umaschi- si esta ganancia se considera tan importante, nada impide incluir en dicho mandamiento la advertencia de que en el supuesto de no oponerse excepciones se dictar ipso iure la sentencia de trance y remate, sin necesidad de peticin expresa del ejecutante. En el caso concreto de nuestro actual Cdigo, ante la falta de oposicin del deudor, la aplicacin del art. 481 del CPCC determina que el actor requirente quede ubicado en una peor situacin de la que se encontrara de haber optado directamente por el proceso

ejecutivo; ello es as dado esta norma remite para el cumplimiento de la sentencia monitoria a las disposiciones sobre ejecucin de sentencias de tribunales argentinos (L. III, Ttulo I, Captulo I); es decir, que en vez cumplimiento de la sentencia de remate pasar directamente al trmite de debe iniciar un proceso distinto, el de

ejecucin, en el que con la citacin de venta (art. 491, CPCC) se abrir eventualmenteun periodo de conocimiento de carcter limitado, en que se podran plantear aquellas excepciones que la ley habilita para que el deudor, de contar con su presupuestos, pueda resistir el progreso de la ejecucin de sentencia. Sin embargo quizs, no obstante reconocer lo harto opinable de la cuestin, podra en tales supuestos la sentencia monitoria podra cumplirse mediante el trmite que previsto en los arts. 545 a 579 del CPCC, en atencin a lo dispuesto en la parte final de los arts. 477 y 478 del mismo cuerpo. 4.4. Cosa juzgada. Un tema importante que el Cdigo Procesal ha soslayado est dado por los efectos de la sentencia monitoria y la sentencia que resuelve la oposicin. La nica referencia al tema est contenida en el inc. 4 del art. 482 del CPCC, que regula uno de los supuestos en los que procede el recurso de apelacin respecto de la sentencia que resuelve la oposicin La sentencia que resuelva la oposicin ser apelable en relacin cuando: causaren gravamen irreparable en el juicio de conocimiento posterior-. Acaecida la condicin a la que est sujeta la sentencia monitoria la ausencia de oposicin-, no me caben dudas que sta adquiere autoridad de cosa juzgada, pero el interrogante que surge es si esta cualidad es formal o material. Me inclino por la ltima hiptesis. No puede ser de otro modo, pues este instituto sera del todo ineficaz si en todos los casos se pudiera acudir despus a un proceso de conocimiento pese a que el demandado pudo habilitar el respectivo plenario cuando se le notific la sentencia que lo condenaba respecto de determinada prestacin. Por lo dems, sera absurdo y carecera de toda utilidad una sentencia que no se consolide ante la inactividad de quien tena la carga de formular oposicin frente a su dictado. Cuando hay oposicin del deudor, es obvio que la suerte de la sentencia monitoria estar vinculada a lo que determine la sentencia que la resuelve, empero aqu corresponde considerar a qu supuesto se refiere el transliterado inc. 4 del art. 482 del CPCC. La verdad que, fuera de los supuestos abarcados por el inc. 8 del art. 472,

respecto de los cuales por la remisin interna contenida en el ltimo prrafo del art. 477- el ejercicio del derecho de defensa del demandado no resulta pleno (arts. 530 y 531, CPCC), en los dems casos la oposicin del demandado habilitar un contradictorio respecto de la prestacin reclamada, por lo que slo con relacin a ellos tiene sentido admitir un eventual proceso plenario. Esta interpretacin se ve corroborada por la disposicin del art. 478 del CPCC que en su final deja claramente establecido que la sentencia que resuelva la oposicin tendr los efectos que correspondan conforme la naturaleza procesal y sustancial de la pretensin deducida por la va monitoria. Adems, esta solucin se impone dado que como expresaba Colombo, por aplicacin de principios generales, no debe haber dos contradictorios plenos sobre una misma cuestin. 5. OTRAS CUESTIONES 5.1. Proceso monitorio obligatorio o voluntario. Posibilidad de encauzamiento oficioso. El Cdigo no aclara si esta estructura es facultativa u obligatoria para el trmite de los supuestos litigiosos que se enumeran en el art. 472. Cuando el requirente puede optar por hacer valer su pretensin en un proceso ordinario o ejecutivo y en uno monitorio, tenemos un modelo monitorio facultativo. En caso que el requirente deba interponer su pretensin como monitoria por razn del monto o algn otro motivo preestablecido, puede designarse a ese proceso como monitorio obligatorio. Algunos autores sostienen que entre monitorio obligatorio y facultativo existe una tercera variante: monitorio de oficio; aqu el deber de dar tramitacin a la pretensin, en tanto pretensin monitoria, pesa sobre el rgano jurisdiccional. La frmula que el legislador utiliz en la redaccin del art. 472 Se aplicarnparece indicarnos que al proceso de estructura monitoria se le quiso asignar carcter obligatorio. Esta sera una buena razn para entenderlo as, pero es suficiente. Ello as, dado que tanto la va elegida por el actor como as tambin la imputacin jurdica de su pretensin queda enlazada a la regla de la congruencia y siendo ordenamiento regido por un sistema dispositivo, hace que no habiendo una norma expresa que as lo disponga su eleccin es voluntaria (Calvhino). 5.2 Extensin de la oposicin.

La nueva normativa procesal no aclara si la oposicin parcial es suficiente para obstar totalmente el carcter ejecutorio de la sentencia monitoria dictada o slo tendr efecto respecto de lo que se discute. El Cdigo nada dice al respecto, empero no encuentro reparo alguno que ante la oposicin parcial, si la obligacin cuyo cumplimiento se reclama es divisible, en lo que hay cuestionamiento la sentencia monitoria sea ejecutoria. 5.3. Las costas en el monitorio Nada estableci al respecto, no obstante el ttulo que luce el art. 481, por lo que es de aplicacin la regla general en la materia (art. 65, CPCC). Por mi parte, coincido con aquellos que consideran que las costas en el proceso de estructura monitoria no pueden tener la misma regulacin que en el proceso contradictorio (me refiero en la regla al ordinario). Se debe motivar al requerido a que cumpla con el pago y mida las consecuencias ya de una oposicin, ya de su silencio, y una solucin que efectivice tal motivacin puede ser la liberacin parcial de costas. Esta solucin que propuso el profesor Prtting en el seno de la Comisin Storme que trabaj desde 1987 a 1992, con el apoyo de la Comisin Europea, en la elaboracin de un informe cuyos objetivos eran hacer un diagnstico de las trabas que las disparidades de los procesos civiles en los estados miembros suponen para el buen funcionamiento del mercado nico, y proponer remedios para poner fin a esta situacin. 6. CONCLUSIONES No caben dudas que es un acierto del legislador el haber incorporado en nuestra nueva legislacin procesal civil a los procesos de estructura monitoria. La tcnica de la inversin del contradictorio es perfectamente conciliable con los estndares constitucionales que marcan la garanta del debido proceso. No se trata de una variante del proceso cautelar ni de los denominados procesos urgentes. 6.1. De lege lata se propone: Se sugiere que el proceso de estructura monitoria tal como ha sido legislado en nuestro medio sea asumido como una primera etapa y que, en forma gradual, se le incorporen nuevas materias a medida que se comprueben sus bondades y se corrijan sus defectos de instrumentacin.

Atento que el legislador no ha establecido una solucin expresa, se debe interpretar que el proceso de estructura monitoria es voluntario, no cabiendo para respetar la garanta del debido proceso y, en particular, el principio de congruencia- el encauzamiento de modo oficioso en l de aquellas pretensiones que admitindola han sido planteadas haciendo uso de otra va.

En la modalidad introductoria que luce este proceso en nuestro Cdigo, la peticin monitoria debe interponerse formalmente como una demanda con todas sus partes y requisitos.

Si la obligacin es divisible o en aquellos supuestos de acumulacin de pretensiones disociables, la oposicin parcial del requerido no obsta que la sentencia monitoria sea ejecutoria respecto de aquello que no hay cuestionamiento.

La sentencia monitoria respecto de la que el demandado no formula oposicin en tiempo y forma, en los supuestos de los incs. 1 a 7 del art. 472 del CPCC, adquiere autoridad de cosa juzgada material.

El proceso de conocimiento posterior, que hace referencia la parte final del inc. 4 del art. 482, es nicamente aplicable a los procesos ejecutivos.

6.2. De lege ferenda se sugiere Derogacin del inc. 8 del art. 472 CPCC, en tanto desde el punto de vista de la ciencia procesal las pretensiones basadas en ttulos ejecutivos es incorrecta y, por el contrario, nada aporta para agilizar y acelerar la satisfaccin del crdito del ejecutante. Modificar el rgimen de costas cuando el deudor no presenta oposicin, dado que la aplicacin del principio general basado en el criterio objetivo de la derrota no se presenta apropiado a fin de estimular la conducta pasiva de aqul.

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