Lineamientos OCDE Precios de Transferencia.

Directrices de la OCDE (Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico) Revisin del Informe sobre Precios de Transferencia y Empresas Multinacionales Prefacio Captulo I El Principio Arm's Length A. Introduccin B. Declaracin del principio de arm's length I) Artculo 9 del Modelo Fiscal de la OCDE ii) Manteniendo el consenso sobre el principio de arm's length en el plano internacional

C. Directrices para aplicar el principio de arm's length i) Anlisis de comparabilidad a) Razones para examinar la comparabilidad b) Factores para determinar la comparacin 1. Caractersticas de los bienes o servicios 2. Anlisis funcional 3. Trminos del contrato 4. Circunstancias econmicas 5. Estrategias de negocios ii) Identificacin de las transacciones realmente efectuadas iii) Evaluacin de transacciones separadas y combinadas iv) Uso del rango arm's length v) Uso de informacin de varios aos

vi) Prdidas vii) El efecto de las polticas gubernamentales viii) Compensaciones intencionales ix) Utilizacin de valuaciones aduaneras x) Uso de los mtodos de precios de transferencia Captulo II Mtodos de transaccin tradicionales A. Introduccin B. Relacin al artculo 9 C. Tipos de mtodos tradicionales de transaccin I) Mtodo de precio comparable no controlado (CUP) ii) Mtodo de precio de reventa (RPM) iii) Mtodo de costo ms margen (CPLM) D. Relacin a otros mtodos Captulo III Otros Mtodos A. Introduccin B. Mtodos de utilidad transaccional i) Mtodo de divisin de utilidades a) Generalidades b) Validez y limitaciones c) Directrices para su aplicacin ii) Mtodo transaccional de mrgenes netos a) En general b) Ventajas y limitaciones c) Gua para la aplicacin 1. El estndar de comparacin a ser aplicado al mtodo transaccional de margen neto 2. Otras directrices iii) Conclusiones sobre los mtodos transaccionales tradicionales C. Un enfoque no basado en el principio de arm's length: la frmula global de distribucin I) Antecedentes y descripcin del mtodo ii) Comparacin con el principio de arm's length iii) Rechazo a los mtodos que no estn basados en el principio de arm's length Captulo IV

Enfoques administrativos para evitar y resolver los desacuerdos originadas por precios de transferencia A. Introduccin B. Cumplimiento con las prcticas habituales de precios de transferencia I) Revisiones a contribuyentes II) El peso de la prueba iii) Sanciones C. Ajustes de correspondencia y procedimientos de acuerdo mutuo I) Procedimiento de acuerdo mutuo ii) Ajustes de correspondencia: Prrafo 2 artculo 9 iii) Inquietudes con los procedimientos iv) Recomendaciones para tratar las inquietudes a) Lmites de tiempo b) Duracin de los procedimientos de acuerdo mutuo c) Participacin del contribuyente d) Publicacin de los procedimientos aplicables e) Problemas relacionados con el cobro de omisiones de impuestos y clculo de intereses v) Ajustes secundarios D. Auditorias Fiscales Simultneas I) Definiciones y antecedentes ii) Base legal para las revisiones fiscales simultneas iii) Las auditoras fiscales simultneas y los precios de transferencia iv) Recomendacin en el uso de auditoras fiscales simultneas E. Safe Harbours I) Introduccin ii) Definicin y concepto de safe harbour iii) Factores que apoyan el uso de safe harbours a) Facilidades para el cumplimiento b) Certeza c) Simplicidad administrativa iv) Problemas que existen con el uso de safe harbour a) Riesgo de la doble tributacin y dificultades con el procedimiento de acuerdo mutuo b) Ms medios para la planeacin c) Aspectos, relacionados con la equidad y la uniformidad v) Recomendaciones para la aplicacin de los safe harbour F. Acuerdos de Precios Anticipados I) Definicin de los acuerdos anticipados de precios ii) Posibles enfoques para reglas legales y administrativas para establecer los acuerdos anticipados de precios. iii) Ventajas de los acuerdos de precios anticipados

iv) Desventajas relacionadas a los acuerdos de precios anticipados v) Recomendaciones a) En general b) Amplitud de un acuerdo c) Acuerdos unilaterales en oposicin a bilaterales (multilaterales) d) Equidad en el acceso a los APAs para todos los contribuyentes e) Desarrollando acuerdos de trabajo con mejores procedimientos entre autoridades competentes G. Arbitraje Captulo V Documentacin A. Introduccin B. Directrices por lo que se refiere a documentacin y procedimientos C Informacin til para determinar los precios de transferencia. D. Resumen de recomendaciones sobre documentacin Apndice Recomendaciones del Consejo de la OCDE Prefacio 1. El rol de las empresas multinacionales en el comercio mundial se ha incrementado substancialmente en los ltimos 20 aos. Esto en parte refleja la creciente integracin de las economas nacionales y del progreso tecnolgico, particularmente en el rea de las comunicaciones. El crecimiento de las multinacionales presenta en forma creciente complejos problemas fiscales para las administraciones fiscales y para las multinacionales, ya que las diferentes reglas fiscales aplicadas para gravar a las multinacionales no pueden ser examinadas en forma aislada sino deben ser vistas en un amplio contexto internacional. 2. Estos problemas se originan principalmente debido a la dificultad prctica, para las multinacionales y las administraciones fiscales, de determinar el ingreso y los gastos que deben considerarse en una jurisdiccin, especialmente de una compaa o establecimiento permanente que es parte de un grupo multinacional cuyas operaciones tienen un grado muy elevado de integracin. 3. En el caso de las multinacionales, la necesidad de cumplir con las leyes y los requisitos administrativos que pueden diferir de pas a pas crea problemas adicionales. Los diferentes requisitos pueden conducir a una carga mayor para una multinacional, y resultar en un costo elevado para su observancia, que para empresas similares operando nicamente dentro del mbito de una sola jurisdiccin fiscal.

4. En el caso de las administraciones fiscales, surgen problemas especficos a nivel de poltica y de prctica. Al nivel de poltica los pases necesitan conciliar su legtimo derecho a gravar las utilidades de un contribuyente en funcin de su ingreso y gastos que de una manera razonable se considere que se originan dentro de su territorio, con la necesidad de evitar gravar el mismo concepto de ingreso por ms de una administracin fiscal. La doble o mltiple tasacin de impuestos puede crear impedimentos para transacciones entre pases de bienes y servicios as como para los flujos de capital. A un nivel prctico, la determinacin por un pas de los ingresos y la asignacin de gastos puede ser entorpecida por las dificultades en obtener informacin pertinente ubicada en el exterior de su propia jurisdiccin. 5. En un primer nivel, los derechos de cada pas para gravar los ingresos dependen de si el pas usa el sistema de impuestos basado en la residencia, o en el origen o ambos. En un sistema fiscal basado en la residencia, un pas incluira en su base fiscal todo o parte del ingreso, incluyendo ingreso de fuentes en el exterior de ese pas, de cualquier persona (incluyendo personas jurdicas as como corporaciones) que se consideran residentes en esa corporacin. En un pas basado en el origen, el pas incluira en su base fiscal el ingreso que se originara dentro de su jurisdiccin fiscal, independientemente de la residencia del contribuyente. En lo que se refiere a multinacionales, estas dos bases frecuentemente usadas conjuntamente, generalmente consideran a cada empresa que pertenece a un grupo multinacional como una entidad por separado. Los pases miembros de la OCDE han elegido el enfoque de empresa separada como la manera ms lgica de obtener resultados equitativos y reducir el riesgo de la doble tributacin. De esta manera, cada miembro individual de un grupo est sujeto al impuesto por el ingreso que se origine (sobre una base de origen o residencia). 6. Para poder aplicar el concepto de entidad separada a las transacciones dentro de un grupo, los miembros individuales deben de ser gravados sobre la base de que actan entre s en funcin del principio de asimilacin a empresas independientes (arm's length). Sin embargo, la relacin entre los miembros de un grupo multinacional puede permitirle a los miembros el establecer condiciones especiales en sus relaciones entre s que difieran de aquellas que se hubieran establecido si los miembros del grupo hubieran actuado como empresas independientes participando en un mercado abierto. Para asegurar la correcta aplicacin del enfoque de entidad separada, los pases Miembros de la OCDE han adoptado el principio de arm's length, bajo el cual el efecto de condiciones especiales en los niveles de utilidad debe de ser eliminado. 7. Estos principios internacionales de impuestos han sido elegidos por los pases Miembros de la OCDE con el objetivo dual de establecer una base apropiada de impuestos en cada jurisdiccin fiscal y evitar la doble tributacin, reduciendo por consiguiente los conflictos entre administraciones fiscales y promoviendo el comercio internacional y la inversin. En una economa global, la coordinacin entre pases es una mejor opcin para alcanzar estas metas que la rivalidad entre administraciones fiscales. La OCDE con su misin de contribuir a la expansin del comercio mundial sobre una base multilateral, no discriminatoria para alcanzar los niveles ms elevados de crecimiento sostenido entre los pases Miembros, se ha esforzado continuamente para crear un consenso sobre principios internacionales

de impuestos, evitando por consiguiente respuestas unilaterales a problemas multilaterales. 8. Los principios anteriormente indicados por lo que se refiere a gravar las empresas multinacionales estn incorporados en el Acuerdo sobre Ingresos y Capital del Modelo Fiscal de la OCDE (el Acuerdo del Modelo Fiscal de la OCDE), que es la base de la amplia red de tratados bilaterales sobre ingresos entre los pases Miembros de la OCDE y los que no lo son. Estos principios tambin estn incorporados en el Modelo de Acuerdo de las Naciones Unidas sobre Doble Tributacin entre Pases Desarrollados y en Proceso de Desarrollo. 9. Los principales mecanismos para resolver los asuntos que se originan en la aplicacin de los principios fiscales internacionales aparecen en los tratados bilaterales. Los principales artculos que afectan el sistema impositivo de las multinacionales son: el artculo 4 que define la residencia; los artculos 5 y 7 que determinan el sistema impositivo para los establecimientos permanentes; el artculo 9 que se refiere a la forma de gravar las utilidades de empresas asociadas aplicando el principio de arm's length; los artculos 10, 11 y 12 que indican cmo gravar los dividendos, intereses y regalas respectivamente; y los artculos 24, 25 y 26, que contienen disposiciones especiales relacionadas a la no-discriminacin, la resolucin de controversias y el intercambio de informacin. 10. El Comit de Asuntos Fiscales de la OCDE, que es el principal organismo de poltica fiscal de la OCDE, ha emitido una serie de reportes relacionados con la aplicacin de esos artculos a las multinacionales y a otros. El Comit ha estimulado la aceptacin de interpretaciones comunes de esos artculos, reduciendo por consiguiente la tributacin inadecuada y proporcionando medios satisfactorios para resolver problemas que se originen por la interaccin de leyes y prcticas de diferentes pases. 11. Al aplicar los principios anteriormente mencionados para gravar a las empresas multinacionales, uno de los problemas ms difciles radica en establecer para fines fiscales un precio de transferencia apropiada. Los precios de transferencia son los precios a los cuales una empresa transfiere bienes Fsicos, intangibles, o proporciona servicios a sus empresas asociadas. Para los fines de este reporte, una "empresa asociada" es una empresa que cumple con las condiciones establecidas en el artculo 9, subprrafo 1(a) y 1(b) del Acuerdo del Modelo Fiscal de la OCDE. Bajo estas condiciones, dos empresas estn asociadas si una de ellas participa directa o indirectamente en la administracin, control o capital de la otra o si "las mismas personas participan directa o indirectamente en la administracin, control o capital" de ambas empresas (es decir, si ambas empresas estn bajo un control comn). Los problemas comentados en este Reporte tambin se manifiestan en el tratamiento de establecimientos permanentes y se tratarn posteriormente. Algunos comentarios relevantes aparecen en el Reporte de la OCDE Acuerdo del Modelo Fiscal: Atribucin del Ingreso a Establecimientos Permanentes publicado en 1994 y al Reporte de la OCDE sobre Evitacin y Evasin Internacional de Impuestos publicado en 1987.

12. Los precios de transferencia son importantes para los contribuyentes y las administraciones fiscales debido a que determinan en gran medida los ingresos y los gastos, y por consiguiente las utilidades gravables de empresas asociadas en diferentes jurisdicciones fiscales. Los problemas de transferencia de precios originalmente se manifestaron en las relaciones comerciales entre empresas asociadas operando dentro de la misma jurisdiccin fiscal. Los problemas domsticos no aparecen en este Reporte, que se enfoca a los aspectos internacionales de los precios de transferencia. Estos aspectos internacionales son ms difciles de tratar debido a que abarcan a ms de una jurisdiccin fiscal y por consiguiente cualquier ajuste a los precios de transferencia en una jurisdiccin implica que un cambio recproco en la otra jurisdiccin es lo apropiado. Sin embargo, si la otra jurisdiccin no est de acuerdo en efectuar el ajuste correspondiente, el grupo multinacional ser gravado dos veces en esa parte de sus utilidades. Para reducir al mnimo el riesgo de la doble tributacin, se requiere un consenso internacional de cmo establecer para fines fiscales los precios de transferencia en operaciones internacionales. 13. Estas Directrices tienen como propsito ser una revisin y compilacin de los reportes anteriores del Comit de Asuntos Fiscales de la OCDE relacionados con precios de transferencia y otros asuntos fiscales relacionados por lo que respecta a empresas multinacionales. El principal reporte es Precios de Transferencia y Empresas Multinacionales (1979) (EL "Reporte de 1979") que desarroll el concepto de arm's length como aparece en el Artculo 9. Otros reportes tratan sobre los problemas de los precios de transferencia en contextos especficos. Estos reportes son Los Precios de Transferencia y las Empresas Multinacionales - Tres Aspectos Fiscales (1984) (el Reporte de 1984), y Capitalizacin Delgada (el Reporte de 1987). 14. Estas Directrices tambin se derivan de los intercambios de puntos de vista efectuados por la OCDE sobre las disposiciones propuestas en los Estados Unidos sobre Precios de Transferencia (vase Aspectos Fiscales de los Precios de Transferencia en Empresas Multinacionales: Las Disposiciones propuestas por Estados Unidos). Sin embargo, el contexto en que ese Reporte fue escrito es muy diferente al relacionado con estas Directrices, su amplitud fue mucho ms limitada y se diriga especficamente a las disposiciones propuestas por EUA. 15. Los pases Miembros de la OCDE continan apoyando el principio de arm's length como aparece en el Acuerdo de Modelo Fiscal (y en los acuerdos bilaterales que legalmente vinculan a los socios por tratados en este aspecto) y en el Reporte de 1979. Estas Directrices se enfocan a la aplicacin del principio de arm's length para evaluar el precio de transferencia de empresas asociadas. Estas Directrices tienen como propsito ayudar a las administraciones fiscales (de los pases miembros de la OCDE y de los que no lo son) y a las multinacionales, indicando formas de encontrar soluciones mutuamente satisfactorias a los casos de precios de transferencia, reduciendo por consecuencia el conflicto entre las administraciones fiscales, entre las administraciones fiscales y las multinacionales evitando as litigios costosos. Las Directrices analizan los mtodos para evaluar si las condiciones comerciales y relaciones financieras dentro de las multinacionales satisfacen el principio de arm's length, tambin comentar las aplicaciones prcticas

de esos mtodos. As mismo se incluyen comentarios sobre la frmula global de distribucin. 16. Se alienta a los pases Miembros de la OCDE a seguir estas directrices en sus prcticas domsticas de precios de transferencia y tambin se alienta a los contribuyentes a seguir estas Directrices al evaluar para fines fiscales si sus precios de transferencia satisfacen el principio de arm's length. A las administraciones fiscales se les anima a tomar en consideracin el punto de vista del contribuyente sobre la aplicacin del principio de arm's length en sus auditoras y a efectuar sus anlisis de precios de transferencia desde esa perspectiva. 17. Estas Directrices tambin tienen como propsito servir como gua en las resolucin de los precios de transferencia a travs de procedimientos de acuerdo mutuo entre pases miembros y, cuando sea apropiado, establecer los procedimientos de arbitraje. Adems proporcionan una gua cuando un ajuste de correspondencia ha sido efectuado. El comentario al prrafo 2 del Artculo 9 del Modelo Fiscal de Tratado de la OCDE, indica claramente que el Estado al cual se le solicita el ajuste correspondiente debe cumplir con la solicitud solamente si ese Estado "considera que las utilidades ajustadas reflejan correctamente lo que las utilidades hubieran sido si las transacciones se hubieran efectuado bajo la base de arm's length. Esto significa en los procedimientos legales de la autoridad competente del Estado que ha propuesto el ajuste primario, carga con el peso de la prueba para demostrar al otro Estado que el ajuste est justificado en principio y por lo que se refiere a la cantidad. Ambas autoridades competentes se espera que tengan un enfoque cooperativo para resolver los casos que requieran un acuerdo mutuo. 18. Al buscar un equilibrio entre los intereses de los contribuyentes y las administraciones fiscales de una manera que sea equitativa para todas las partes, es necesario considerar todos los aspectos del sistema que sean relevantes para el caso de transferencia de precios. Uno de esos aciertos es la asignacin del peso de la prueba. En la mayora de las jurisdicciones, la administracin fiscal tiene el peso de la prueba, que podra requerir a la administracin fiscal el establecer una prima facie, indicando que el precio del contribuyente es inconsistente con el principio de arm's length. Debe tenerse presente, sin embargo, que inclusive en tal caso una administracin fiscal puede de conformidad con las reglas establecidas, obligar al contribuyente a proporcionar sus registros para permitirle a la administracin fiscal efectuar la revisin de las transacciones controladas. En otras jurisdicciones en algunos aspectos, el contribuyente asume el peso de la prueba. Algunos pases Miembros de la OCDE tienen el punto de vista que el Articulo 9 de la OCDE referente al Acuerdo de Modelo Fiscal establece reglas para el peso de la prueba en los casos de precios de transferencia las que prevalecen sobre las disposiciones domsticas en contrario. Otros pases, sin embargo, consideran que el artculo 9 no establece reglas referentes al peso de la prueba (vase el prrafo 4 de los Comentarios al artculo 9 del Acuerdo de Modelo Fiscal). Independientemente de que parte asume el peso de la prueba, una evaluacin de la equidad de la asignacin del peso de la prueba debe ser efectuada debido a las otras caractersticas del sistema de jurisdiccin fiscal que tienen relevancia en la administracin generalizada de las reglas de transferencia, incluyendo la

resolucin de controversias. Estas caractersticas incluyen sanciones, revisin de prcticas, procesos de apelacin administrativa, reglas referentes a los pagos de inters por lo que respecta a las sanciones y reembolsos, de si las deficiencias fiscales estimadas deben de ser pagadas antes de una protesta formal por un ajuste, las limitaciones de las disposiciones, y el grado en el que las reglas son dadas a conocer anticipadamente. Sera inadecuado depender en cualquiera de estos aspectos formales, incluyendo el peso de la prueba, para hacer afirmaciones no fundadas sobre los precios de transferencia. Algunos da estos temas son comentados ms ampliamente en el Capitulo IV. 19. Este reporte se concentra en los principales aspectos de principio que se originan en el rea de los precios de transferencia. El Comit de Asuntos Fiscales tiene el propsito de continuar su trabajo en esta rea y ha decidido emitir las directrices en un formato de hojas sueltas. Las actividades futuras examinarn aspectos como la aplicacin del principio de arm's length a las operaciones relacionadas con bienes intangibles, servicios, acuerdos de contribucin de costos, establecimientos permanentes y capitalizacin delgada. El Comit tiene la intencin de revisar regularmente las experiencias de pases Miembros y noMiembros en el uso de los mtodos para aplicar el principio de arm's length, con un nfasis especial en las dificultades encontradas en la aplicacin de los mtodos de utilidad transaccional (como se define en el Capitulo III) y en la forma en que estos problemas han sido resueltos entre los pases. El Comit tambin espera recibir informacin peridica sobre la frecuencia en que los mtodos de utilidad transacccional son utilizados. Teniendo como base esas revisiones y, los reporte peridicos. el Comit podr considerar qu se requiere emitir directrices adicionales en el uso de los mtodos.

Captulo I El Principio Arm's Length A. Introduccin 1.1 Este Captulo proporciona los antecedentes relacionados con el principio de arm's length, que es el estndar internacional para los precios de transferencia, el cual los Miembros de la OCDE han acordado que sea usado para fines fiscales por los grupos multinacionales y administraciones fiscales. Este Captulo comenta el principio de arm's length, reafirma su jerarqua como el estndar internacional, y establece directrices para su aplicacin. 1.2 Cuando empresas independientes tienen relaciones entre s, las condiciones de sus relaciones comerciales y financieras (por ejemplo, los precios de bienes transferidos o servicios proporcionados y las condiciones de su transferencia o disposiciones), generalmente estn determinadas por las fuerzas del mercado. Cuando las empresas asociadas tienen relaciones entre s, sus relaciones comerciales y financieras podran no estar afectadas directamente por las fuerzas externas del mercado de la misma manera, aunque las empresas asociadas frecuentemente buscan reproducir la dinmica de las fuerzas del mercado en sus

relaciones entre s, como se comentar en el prrafo 24. Las administraciones fiscales no deben de una manera automtica asumir que las empresas asociadas han buscado manipular sus utilidades. Puede existir una genuina dificultad para determinar con precisin un precio de mercado en la ausencia de las fuerza del mercado o cuando se adopta una estrategia comercial particular. Es importante tener presente, que la necesidad de efectuar ajustes para establecer de la mejor manera posible relaciones arm's length, independientemente de cualquier obligacin contractual efectuada por las partes para pagar un precio especfico o cualquier intencin de las partes para minimizar el impuesto. De esta manera, un ajuste fiscal bajo el principio de arm's length no afectara las obligaciones contractuales subyacentes para fines no fiscales entre empresas asociadas, y podra ser apropiado an cuando no exista un intento de minimizar o evitar el impuesto. Los precios de transferencia no deben de ser confundidos con problemas de evasin fiscal o de fraude fiscal, aunque las polticas de precios de transferencia pueden ser usadas para esos fines. 1.3 Cuando los precios de transferencia no reflejan los precios de mercado y el principio de arm's length, los pasivos fiscales de las empresas asociadas y los ingresos fiscales de los pases husped pueden estar distorsionados. Por consiguiente, los pases miembros de la OCDE han acordado que para fines fiscales, las utilidades de empresas asociadas pueden ser ajustadas como sea necesario para corregir cualquier distorsin y, por ese medio asegurarse que el principio de arms length es aplicado. Los pases Miembros de la OCDE consideran que un ajuste apropiado es obtenido estableciendo las condiciones de las relaciones comerciales y financieras que se esperara encontrar entre empresas independientes en transacciones similares en circunstancias similares. 1.4 Otros factores diferentes a las consideraciones fiscales pueden distorsionar las condiciones de las relaciones comerciales y financieras establecidas entre empresas asociadas. Por ejemplo, esas empresas pueden estar sujetas a presiones conflictivas gubernamentales (en el campo domstico y en sus relaciones internacionales) por lo que se refiere a valuaciones arancelarias, aranceles antidumping, controles de precios y de tipo de cambio. Adems, las distorsiones en los precios de transferencia pueden ser causadas por las necesidades de flujo de efectivo dentro del grupo multinacional. Un grupo multinacional cuyas acciones estn ampliamente distribuidas entre el pblico inversionista, puede sentir la presin de sus accionistas para mostrar una elevada utilidad a nivel de la compaa tenedora, particularmente si la informacin no se proporciona sobre una base consolidada. Todos estos factores pueden afectar el precio de transferencia y la cantidad de utilidades que se acumulen en las empresas asociadas dentro del grupo multinacional. 1.5 No debe asumirse que las condiciones establecidas en las relaciones financieras y comerciales entre empresas asociadas invariablemente se desviarn de lo que un mercado abierto exige. Las empresas asociadas a multinacionales generalmente tienen una considerable autonoma y frecuentemente negocian entre s como si fueran empresas independientes. Las empresas responden a situaciones econmicas originadas en las condiciones del mercado, en sus relaciones con terceras partes y con empresas asociadas. Por ejemplo, los gerentes locales pueden estar interesados en crear un buen rcord de utilidades y por consiguiente no desearan establecer precios que reduciran las utilidades de sus propias compaas. Las administraciones fiscales deben tener presente que las

multinacionales desde el punto de vista de los ejecutivos, tienen el incentivo para usar los precios arm's length con el fin de evaluar el comportamiento real de los diferentes centros de utilidades. Las administraciones fiscales deben de tener esto presente para facilitar una eficiente asignacin de sus recursos al seleccionar y efectuar auditoras de precios de transferencia. En ocasiones puede ocurrir que la relacin entre empresas asociadas pueda influir el resultado de la negociacin. Por consiguiente, la evidencia de negociaciones no es suficiente para establecer que los acuerdos son arm's length. B. Declaracin del principio de arm's length I) Artculo 9 del Modelo Fiscal de la OCDE 1.6 La declaracin oficial del principio de arm's length, aparece en el prrafo 1 del artculo 9 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE, que es la base de los tratados fiscales bilaterales en los que participan los pases Miembros de la OCDE y un grupo creciente de pases no Miembros. El articulo 9 indica: "[Cuando] las condiciones son creadas o impuestas entre... dos empresas [asociadas] en sus relaciones comerciales y financieras que difieren de aqullas que hubieran ocurrido entre empresas independientes, en estos casos cualquier utilidad que debi, pero que debido a esas condiciones, se acumul a una de las empresas, pero, por razn de esas condiciones, no se acumul, puede ser incluida en las utilidades de esa empresa y gravada en consecuencia." Al buscar ajustar las utilidades con referencia a las condiciones que hubieran existido entre empresas independientes en operaciones comparables y circunstancias comparables, el principio de arm's length cumple con el enfoque de tratar a los miembros de un grupo multinacional como funcionando en forma independiente ms bien que como partes inseparables de un nico negocio unificado. Debido a que el enfoque de separacin de entidades considera a los miembros de un grupo multinacional como si fueran entidades independientes, la atencin se pone en la naturaleza de los acuerdos entre sus miembros. 1.7 Existen varias razones por las cuales los pases miembros de la OCDE y otros pases han adoptado el principio de arm's length. Una razn importante es que el principio de arm's length permite una amplia paridad en el tratamiento fiscal de las multinacionales y las empresas independientes. Ya que el principio de arm's length pone a las empresas asociadas y a las independientes en condiciones de igualdad para fines fiscales, evitando la creacin de ventajas o desventajas fiscales que de otra manera distorsionaran la relativa posicin competitiva de cualquier tipo de entidad. Al eliminar estas consideraciones fiscales de las decisiones econmicas, el principio de arm's length promueve el crecimiento del comercio internacional y de la inversin. 1.8 El principio de arm's length se ha observado que funciona de una manera efectiva en la mayora de las situaciones. Por ejemplo, existen muchas situaciones relacionadas con prstamos o, en la compra y venta de bienes en donde el precio arm's length puede fcilmente encontrarse en operaciones comparables efectuadas por empresas independientes comparables bajo circunstancias

comparables. Sin embargo, existen casos importantes en los cuales la aplicacin del principio de arm's length es difcil y complicada, por ejemplo, en grupos multinacionales en que la produccin de bienes muy especializados est integrada, en intangibles desemejantes a cualquier otro, y/o en la prestacin de servicios especializados. 1.9 El principio de arm's length es visto por algunos como inherentemente imperfecto porque el enfoque de entidad por separado no siempre toma en consideracin las economas de escala y la interrelacin de las diversas actividades existentes en negocios integrados. No existe, sin embargo, un criterio objetivo aceptado para asignar las economas de escala o los beneficios de la integracin a las empresas asociadas. El tema de las posibles alternativas al principio de arm's length se comenta en la Seccin C del Captulo III. 1.10 Una dificultad prctica en la aplicacin del principio de arm's length radica en que las empresas asociadas pueden tener relaciones que las empresas independientes no efectuaran. Esas operaciones no necesariamente tendran la intencin de evadir impuestos, podran ocurrir debido a que las operaciones entre miembros de un grupo multinacional confrontan diferentes circunstancias comerciales de las que tendran empresas independientes. por ejemplo, una empresa independiente podra no estar dispuesta a vender un intangible (por ejemplo, el derecho a los beneficios de toda investigacin futura) a un precio fijo si la utilidad potencial del intangible no puede ser adecuadamente estimada y existen otras formas de obtener un beneficio del intangible. En tal caso, una empresa independiente no deseara el riesgo de una venta debido a que el precio podra no reflejar el potencial del intangible como fuente generadora de utilidades. Igualmente, el propietario de un intangible podra dudar en conceder acuerdos para licenciar su bien a empresas independientes por miedo a que el valor del intangible se degrade. Por contraste, el propietario del intangible puede estar preparado para ofrecer condiciones a empresas asociadas que sean menos restrictivas debido a que el uso del intangible puede ser controlado ms estrechamente. No existe riesgo a la utilidad global del grupo por una operacin de esta naturaleza entre los miembros de un grupo multinacional. Una empresa independiente en esas circunstancias, puede beneficiarse del intangible o licenciarlo a otra empresa independiente por un perodo limitado de tiempo (o posiblemente bajo un acuerdo de ajustes a la regala). Sin embargo, siempre existe la posibilidad de que el intangible no sea tan valioso como parece. Por consiguiente, una empresa independiente tiene que elegir entre vender el intangible y por consiguiente disminuir el riesgo de proteger la utilidad, o explotar el intangible y asumir el riesgo que la utilidad vare en relacin a la utilidad que hubiera obtenido de vender el intangible. Cuando empresas independientes llevan a cabo transacciones del tipo que efectan empresas asociadas, el principio arm's length es difcil de aplicar, porque no existe evidencia o evidencia directa de qu condiciones se hubieran establecido entre empresas independientes. 1.11 En determinados casos, el principio de arm's length puede resultar en una carga administrativa para el contribuyente y las administraciones fiscales al evaluar un nmero elevado y gran variedad de transacciones allende las fronteras. Aunque una empresa asociada normalmente establece las condiciones de una transaccin al momento que es efectuada, en algn momento a la empresa se le puede requerir que demuestre que son consistentes con el principio de arms length. (Vea el Captulo V Documentacin). Las administraciones fiscales tendran

que efectuar el proceso de revisin a las operaciones tal vez varios aos despus de que las operaciones ocurrieron. La administracin fiscal tratara de obtener informacin sobre transacciones similares, las condiciones del mercado al momento que las transacciones ocurrieron, para numerosas y muy variadas transacciones. Esta actividad usualmente se convertira en ms difcil con el devenir del tiempo. 1.12 Las administraciones fiscales y los contribuyentes frecuentemente tienen dificultades para obtener la informacin adecuada para aplicar el principio de arm's length. Porque el principio arm's length generalmente requiere que los contribuyentes y las administraciones fiscales evalen transacciones no controladas y las actividades de empresas independientes para compararlas con las transacciones y actividades de empresas asociadas, lo cual puede requerir una cantidad sustancial de informacin. La informacin a la que se tiene acceso puede ser incompleta y difcil de interpretar; otra informacin, si existe puede ser difcil de obtener por razones de ubicacin geogrfica o atribuible a la parte de la que se obtendra. Adems, podra no ser posible obtener informacin de partes independientes debido a aspectos relacionados con la confidencialidad. En otros casos la informacin relevante sobre empresas independientes sencillamente puede no existir. Tambin debe tenerse presente que los precios de transferencia no es una ciencia exacta y que requiere la aplicacin del juicio por el administrador fiscal y el contribuyente. ii) Manteniendo el consenso sobre el principio de arm's length en el plano internacional 1.13 Aunque reconociendo las consideraciones anteriores, el punto de vista de los pases miembros de la OCDE contina siendo que el principio de arm's length debe determinar la evaluacin de los precios de transferencias entre empresas asociadas. El principio de arm's length est libre de defectos en teora, ya que proporciona la aproximacin ms cercana al funcionamiento de un mercado abierto en la mayora de los casos en que los bienes y servicios son transferidos entre empresas asociadas. Aunque no siempre se puede aplicar de una manera directa, generalmente produce niveles apropiados de ingreso entre los miembros de grupos multinacionales aceptables para las administraciones fiscales. Esto refleja las realidades econmicas del contribuyente controlado su situacin particular y circunstancias especficas, tomando como punto de referencia para evaluar una situacin la operacin normal del mercado. 1.14 El alejarse del principio de arm's length significara abandonar la base terica libre de defectos que se coment anteriormente y amenazara el consenso internacional, incrementando substancialmente el riesgo de la doble tributacin. La experiencia con el uso del principio de arm's length es lo suficientemente amplia y elaborada como para establecer una comprensin comn sobre un conjunto de conocimientos y principios entre la comunidad empresarial y las administraciones fiscales. Esta comprensin compartida tiene un gran valor prctico para lograr los objetivos de establecer una base fiscal apropiada en cada jurisdiccin y prevenir de esta manera la doble tributacin. Esta experiencia debe ser usada para elaborar an ms el principio de arm's length, para refinar su operacin y para mejorar su administracin, proporcionando directrices claras a los contribuyentes y revisiones ms oportunas. En otras palabras, los pases

Miembros de la OCDE continan apoyando firmemente el principio de arm's length. De hecho, ninguna alternativa legtima o realista al principio de arm's length ha surgido. La frmula global como mtodo de distribucin, que en ocasiones se ha mencionado como una posible alternativa, no sera aceptable en teora, en su implementacin y en la prctica. (Vase el Captulo III, Parte C, para comentarios sobre la frmula global como mtodo de distribucin). C. Directrices para aplicar el principio de arm's length I) Anlisis de comparabilidad a) Razones para examinar la comparabilidad 1.15 La aplicacin del principio de arm's length generalmente est basada en la comparacin de las condiciones en una transaccin controlada con las condiciones entre transacciones entre empresas independientes. Para que esa comparacin sea til, las caractersticas econmicas relevantes de las situaciones que se estn comparando deben de ser lo suficientemente comparables. Ser comparables significa que ninguna de las diferencias (si existen) entre las situaciones que se estn comparando afectara en forma significativa la condicin que se est examinando en la metodologa (por ejemplo, precio o margen), o que se pueden efectuar ajustes adecuados lo suficientemente precisos para eliminar el efecto de cualquier diferencia. En la determinacin del grado de comparabilidad, incluyendo qu ajustes son necesarios para establecerla, se requiere una comprensin de cmo empresas no relacionadas evalan transacciones potenciales. Las empresas independientes, cuando evalan las condiciones de una transaccin potencial, compararn la transaccin con otras opciones que en la realidad tengan disponibles, y no efectuarn la operacin si no ven a la alternativa como evidentemente ms atractiva. Por ejemplo, una empresa es poco probable que acepte el precio ofrecido por su producto por una empresa independiente si sabe que otros clientes potenciales estn dispuestos a pagar ms en condiciones similares. Este punto es relevante para la comparabilidad, ya que las empresas independientes generalmente tomaran en consideracin cualquier diferencia econmicamente relevante de las opciones que realmente estn disponibles (siendo las diferencias en el nivel de riesgo o relacionadas con otros factores de comparabilidad que posteriormente se mencionarn) cuando evalan esas opciones. Por consiguiente, al efectuar comparaciones vinculadas con el principio de arm's length, las administraciones fiscales deben tomar esas diferencias en consideracin al establecer si existe comparabilidad entre las situaciones que se estn comparando y qu ajustes seran necesarios para conseguir la comparabilidad 1.16 Todos los mtodos que aplican el principio de arm's length pueden ligarse al concepto de que las empresas independientes consideran las opciones que tienen disponibles y al comparar una opcin con otra toman en consideracin las diferencias entre las opciones que tendran un efecto importante en el valor. Por ejemplo, antes de comprar un producto a un precio determinado, las empresas independientes usualmente se esperara que examinaran la posibilidad de comprar el mismo producto a un precio inferior de otra compaa. Por consiguiente como se comenta en el Captulo II, el mtodo de precio comparable no controlado compara una transaccin controlada a transacciones similares no controladas, para proporcionar una estimacin directa del precio que las partes

hubieran acordado si hubieran recurrido directamente a la alternativa del mercado para la transaccin controlada. Sin embargo, el mtodo se convierte en un sustituto menos confiable para establecer comparaciones arm's length cuando no todas las caractersticas de esas transacciones no controladas que afectan significativamente el precio entre empresas independientes son comparables. Igualmente, los mtodos de precio de reventa y de costo ms margen comparan el margen bruto ganado en la transaccin controlada a los mrgenes brutos obtenidos en transacciones similares no controladas. La comparacin proporciona un estimado del margen bruto de utilidad que una de las partes hubiera obtenido si hubiera efectuado las mismas funciones con empresas independientes y por consiguiente, proporciona un estimado del pago que esa parte hubiera pedido, y que la otra parte estuviera dispuesta a pagar, sobre una base arm's length al efectuar esas funciones. Otros mtodos que se comentan en el Captulo III estn basados en las tasas de utilidad o mrgenes entre empresas independientes y asociadas, como un medio para estimar las utilidades que una o ambas de las empresas asociadas hubieran obtenido si hubieran establecido relaciones con empresas independientes y, por consiguiente, el pago que esas empresas hubieran efectuado sobre una base de arm's length para que justificara el uso de sus recursos en la operacin controlada. En todos los casos se deben efectuar ajustes que tomen en consideracin las diferencias entre operaciones controladas y no controladas que afectaran significativamente el precio cargado o el retorno requerido por empresas independientes. Por consiguiente, de ninguna manera promedios industriales de retorno no ajustados pueden establecer las condiciones arm's length. 1.17 Como se mencion anteriormente, al efectuar estas comparaciones, las diferencias importantes entre transacciones o empresas comparadas deben ser tomadas en consideracin. Para establecer el grado en que en verdad son comparables y posteriormente efectuar los ajustes apropiados para establecer las condiciones arm's length (o un rango de eso). Es necesario comparar los atributos de las transacciones o empresas que podran afectar las condiciones arm's length, los atributos que podran ser importantes incluyen las caractersticas de los bienes o servicios transferidos, las funciones efectuadas por las partes (tomando en consideracin los activos y riesgos asumidos), las condiciones contractuales, las circunstancias econmicas de las partes, y las estrategias de negocios que llevaron a cabo las partes. Estos factores se comentan con mayor detalle posteriormente. 1.18 La importancia de cada uno de estos factores al establecer el grado de comparacin depender de la naturaleza de la transaccin controlada y del mtodo adoptado para determinar el precio. Para comentarios al respecto sobre la relevancia de estos factores para la aplicacin de mtodos especficos de fijacin de precios, vea los Captulos II y III. b) Factores para determinar la comparacin 1. Caractersticas de los bienes o servicios 1.19 Las diferencias en las caractersticas especficas de los bienes o servicios frecuentemente influyen, por lo menos parcialmente en las diferencias de valor en los mercados. Por consiguiente, la comparacin de estas caractersticas puede ser til al establecer una comparabilidad en transacciones controladas y no

controladas. En trminos generales la similitud de las caractersticas de los bienes o servicios transferidos ser ms importante cuando se estn comparando precios de transacciones controladas y no controladas y menos importante cuando se estn comparando mrgenes de utilidad. Las caractersticas que puede ser importante considerar en el caso de bienes tangibles incluyen los siguientes: las caractersticas fsicas del bien, su calidad y confiabilidad, la disponibilidad y volumen de la oferta; en el caso de servicios: la naturaleza y magnitud de los servicios y; en el caso de bienes intangibles: la forma de la operacin, por ejemplo, conceder una licencia o venderla, el tipo de bien, por ejemplo, patente, nombre comercial o know-how, la duracin o grado de proteccin, y los beneficios anticipados del uso del bien. 2. Anlisis funcional 1.20 En las relaciones comerciales entre dos partes independientes, el importe de los pagos generalmente reflejan las funciones que cada empresa realiza (tomando en consideracin los activos usados y los riesgos asumidos). Por consiguiente, en la determinacin de si las operaciones controladas y no controladas son comparables la comparacin de las funciones efectuadas por cada una de las partes es necesaria. Esta comparacin est basada en un anlisis funcional, que tiene por finalidad identificar y comparar las actividades econmicas importantes y responsabilidades asumidas por la empresa independiente y la asociada. Para este fin, se debe poner una atencin especial en la estructura y la organizacin del grupo. Tambin ser relevante determinar bajo qu figura jurdica el contribuyente efecta sus funciones. 1.21 Las funciones que los contribuyentes y las administraciones fiscales necesitan identificar y comparar incluyen la manufactura, el ensamble, la investigacin y el desarrollo, los servicios, las compras, la distribucin, marketing, la publicidad, la transportacin, las finanzas y la administracin. Las principales funciones efectuadas por cada parte examinada deben ser identificadas. Por las diferencias importantes en las funciones efectuadas por cualquier empresa independiente con la que se compare a la empresa controlada deben efectuarse ajustes. Aunque una parte puede efectuar un mayor nmero de funciones en relacin a la otra parte de la transaccin, es el significado econmico de esas funciones en trminos de frecuencia, naturaleza y valor, lo que es importante para las partes respectivas. 1.22 Tambin puede ser relevante y til al identificar y comparar las funciones efectuadas el tomar en consideracin los activos que utilizados o que sern utilizados. Este anlisis debe considerar el tipo de activos usados, por ejemplo la planta y el equipo, el uso de intangibles valiosos, etc., y la naturaleza de los activos usados, como su edad, valor de mercado, ubicacin, proteccin a los derechos de propiedad disponibles, etc. 1.23 Tambin puede ser relevante y til al comparar las funciones efectuadas el considerar los riesgos asumidos por las respectivas partes. En el mercado asumir un mayor riesgo tambin significa ser compensado por un aumento en el retorno esperado. Por consiguiente, las transacciones controladas y no controladas y compaas no son comparables si existen diferencias importantes en los riesgos asumidos por los cuales no se pueden efectuar los ajustes apropiados. El anlisis funcional estar incompleto a menos que los riesgos importantes asumidos por cada parte hayan sido considerados ya que la adopcin o asignacin de riesgos

influira en las condiciones de las transacciones entre empresas asociadas. Tericamente en un mercado, la adopcin de un riesgo mayor tambin debe ser compensada por un incremento en la tasa de retorno esperada, aunque el retorno real pueda incrementarse o no dependiendo del grado en que los riesgos se materializan. 1.24 Los tipos de riesgos a considerar incluyen los riesgos de mercado, como costos en los insumos y fluctuaciones en el precio de los productos, riesgos en las prdidas asociadas con la inversin y en el uso de los activos, de la planta y el equipo, riesgos relacionados con el xito o fracaso de la inversin en la investigacin y el desarrollo; riesgos financieros como los que se derivan de fluctuaciones en el tipo de cambio o en la tasa de inters; riesgos por los crditos concedidos y as sucesivamente. 1.25 Las funciones efectuadas (tomando en consideracin la propiedad de los activos en cuestin y los riesgos asumidos), determinarn en cierta medida la asignacin de riesgos entre las partes, y por consiguiente las condiciones que cada parte esperara en una relacin arm's length. Por ejemplo, cuando un distribuidor asume la responsabilidad del marketing y la publicidad arriesgando sus propios recursos en esas actividades, tendr derecho proporcionalmente a un retorno mayor de la actividad y las condiciones de la transaccin sern diferentes a cuando el distribuidor acta nicamente como un agente, siendo reembolsado por sus costos y recibiendo el ingreso adecuado a esa actividad. Igualmente, un producir por contrato, o un investigar por contrato en el cual no se asume ningn riesgo significativo tendra derecho nicamente a un retorno limitado. 1.26 En relacin a los trminos del contrato podr cuestionarse si la pretendida distribucin de riesgos es consistente con la esencia econmica de la transaccin. A este respecto, el comportamiento de las partes generalmente ser la mejor evidencia respecto de la verdadera asignacin de riesgos. Si, por ejemplo, un productor vende bienes a un distribuidor relacionado en otro pas, y se dice que el distribuidor asume todos los riesgos por tipo de cambio, pero el precio de transferencia da la apariencia de estar ajustado para aislar al distribuidor de los efectos de las fluctuaciones en la moneda, bajo estas circunstancias, las administraciones fiscales podran cuestionar la pretendida asignacin del tipo de cambio. 1.27 Un aspecto adicional a tomar en consideracin al revisar el aspecto econmico de una pretendida distribucin, de riesgos es la consecuencia de esa distribucin en las transacciones arm's length. En las operaciones arm's length, generalmente tiene sentido para las partes el asignar una porcin importante de los riesgos a quien tiene ms control relativo sobre ellos. Por ejemplo, suponga que la Compaa A tiene un contrato para producir y embarcar bienes a la Compaa B, y el volumen de produccin y de embarque est a la discrecin de la Compaa B. En tal caso, es poco probable que la Compaa A estuviera de acuerdo en asumir un riesgo sustancial en los inventarios, ya que no tiene control sobre el nivel de inventarios mientras que la Compaa B s lo tiene. Por supuesto, existen muchos riesgos, como el riesgo del ciclo econmico, sobre los cuales normalmente ninguna de las partes tiene control y la condicin de arm's length podra ser asignada o una parte o a la otra en la transaccin. Se requiere un anlisis para determinar en qu medida cada parte asume el riesgo en la realidad. Al examinar el aspecto de en qu medida una de las partes a la transaccin asume un riesgo existente por tipo de cambio o por tasas de inters, normalmente ser necesario considerar el grado, si

existe, en que el contribuyente y/o el grupo multinacional tienen una estrategia de negocios que trate de reducir o administrar esos riesgos. Coberturas, contratos forward, opciones put y call, etc, "en el mercado" y "fuera del mercado", ahora son de uso frecuente(1). El fracaso por parte del contribuyente que tiene riesgos por tipo de cambio y por tasas de inters para controlar ese riesgo, puede ser el resultado de una estrategia de negocios del grupo multinacional buscando proteger la exposicin global a esos riesgos o buscando proteger nicamente una porcin del riesgo del grupo. Esta prctica, de no tomarse en consideracin adecuadamente, podra conducir a obtener utilidades o prdidas en las cuales exista la posibilidad de ubicarlas donde sean ms ventajosas para el grupo multinacional. (1)Esta parte est confusa en el texto original, lo que probablemente se quiso decir es: "El uso de instrumentos financieros derivados por las multinacionales depende de la naturaleza de sus operaciones o de la estrategia seguida o de ambos aspectos. En ocasiones se utilizan en forma selectiva en funcin de lo que es ms conveniente para la empresa multinacional como grupo y no en funcin de una entidad concreta, por consiguiente las utilidades o prdidas de alguna empresa podrn estar influidas por este hecho. 3. Trminos del contrato 1.28 En las relaciones arm's length, los trminos contractuales de una operacin generalmente definen implcitamente o explcitamente cmo las responsabilidades, riesgos y beneficios se dividen entre las partes. Como tal, un anlisis de los trminos del contrato debe formar parte del anlisis funcional anteriormente comentado. Los trminos en que las transacciones se efectan tambin pueden aparecer en la correspondencia/comunicaciones entre las partes adems de en los contratos. Cuando no existen contratos, las relaciones contractuales entre las partes deben ser deducidas por la forma como efectan sus transacciones y los principios econmicos que generalmente se establecen en entre empresas independientes. 1.29 En las relaciones entre empresas independientes, la divergencia de intereses entre las partes garantiza que normalmente ambas hagan que la otra parte mantenga las condiciones del contrato, y que los trminos contractuales se ignorarn o modificarn despus de los hechos si es para beneficio de ambas partes. La misma divergencia de intereses puede que no exista en el caso de empresas asociadas, por consiguiente es importante examinar si el proceder de las partes est de acuerdo con los trminos del contrato o si la conducta de las partes indica que las condiciones contractuales no se han seguido o son un engao. En esos casos, un anlisis adicional se requiere para determinar los verdaderos trminos del contrato. 4. Circunstancias econmicas 1.30 Los precios arm's length pueden variar en diferentes mercados an para transacciones relacionadas con los mismos bienes o los mismos servicios. Para obtener la comparabilidad se requiere que los mercados en que estn la empresa

independiente y la asociada sean comparables, que las diferencias no tengan un efecto importante en el precio o que se puedan efectuar los ajustes apropiados. Como primera etapa, es esencial identificar el mercado o mercados relevantes tomando en consideracin bienes o servicios sustitutos que estn disponibles. Las circunstancias econmicas que pueden ser relevantes para determinar la comparabilidad de los mercados incluyen la ubicacin geogrfica; tamao de los mercados; grado de competencia en los mercados, las posiciones competitivas relativas de compradores y vendedores; la disponibilidad o riesgo por productos sustitutos o de servicios potencialmente disponibles; los niveles de oferta y demanda en el mercado como un todo y en regiones particulares si son relevantes, el poder de compra del consumidor; la naturaleza y magnitud de la regulacin del mercado por el Estado; los costos de produccin, incluyendo los costos de terrenos, mano de obra y capital; costos de transportacin, nivel en el mercado, (por ejemplo, menudeo o mayoreo); la fecha y poca de las transacciones; y as sucesivamente. 5. Estrategias de negocios 1.31 Las estrategias de negocios tambin deben de ser examinadas al determinar la comparabilidad para fines de precios de transferencia. Las estrategias de negocios deben de tomar en consideracin muchos aspectos de una empresa, como es la innovacin y el desarrollo de nuevos productos, grado de diversificacin, aversin al riesgo, evaluacin de los cambios polticos, leyes relacionadas con el trabajo actuales y futuras, y otros factores que inciden en la actividad cotidiana en los negocios. Esas estrategias podra ser necesario que se tomaran en consideracin al determinar el grado de comparabilidad de empresas y transacciones controladas y no controladas. Tambin sera relevante considerar si las estrategias de negocios han sido diseadas por el grupo multinacional o por un miembro del grupo actuando en forma independiente, la naturaleza y extensin de la participacin de otros miembros del grupo multinacional en la implementacin de la estrategia de negocios. 1.32 Las estrategias de negocios tambin podran incluir planes de penetracin a mercados. Un contribuyente tratando de penetrar a un mercado o de incrementar su porcin del mercado, puede temporalmente fijarle un precio a su producto que sea inferior al de productos comparables en el mismo mercado. Adems, un contribuyente penetrando a un nuevo mercado, ampliando su participacin o defendindola de la competencia, puede temporalmente incurrir en costos ms elevados (por ejemplo, debido a los costos por inicio de operaciones o al incremento de su esfuerzo de marketing) y, por consiguiente tener utilidades inferiores a otros contribuyentes participando en el mismo mercado. 1.33 Aspectos de estrategia relacionados con un momento especfico en el tiempo pueden plantear problemas concretos a las administraciones fiscales cuando se evala la afirmacin del contribuyente de que est siguiendo una estrategia que lo diferencia de comparables potenciales. Algunas estrategias de negocios, como las relacionadas con la penetracin a un mercado o el aumento de la participacin en el mercado, implican reducciones a las utilidades del contribuyente en el presente con la esperanza de aumentarlas en el futuro. Si en el futuro las utilidades no aumentan debido a que la supuesta estrategia de negocios no fue seguida por el

contribuyente, limitaciones legales pueden impedir una nueva revisin de aos fiscales anteriores por las administraciones fiscales. Por esta razn en parte, las administraciones fiscales pueden desear someter la afirmacin del contribuyente de que est siguiendo esa estrategia un escrutinio particular. 1.34. Cuando se est evaluando la afirmacin de un contribuyente que est siguiendo una estrategia que temporalmente disminuye las utilidades para obtener utilidades mayores en el futuro, diversos factores deben de ser considerados. Las autoridades fiscales deben examinar el comportamiento de las partes para determinar si es consistente con la estrategia de negocios declarada. Por ejemplo, si un productor le factura a su distribuidor relacionado a un precio abajo del mercado como parte de su estrategia de penetracin, los ahorros para el distribuidor deben reflejarse en el precio facturado a los clientes del distribuidor o en mayores gastos del distribuidor por una penetracin mayor al mercado. Una estrategia de penetracin al mercado por un grupo multinacional puede ser introducida por el productor o el distribuidor actuando en forma separada del productor (y asumiendo respectivamente el costo el uno o el otro). Adems esfuerzos superiores a lo normal en marketing o publicidad frecuentemente estn relacionados con la penetracin a un mercado o una expansin del mercado. Otro factor a considerar es si la naturaleza de la operacin entre las partes en una transaccin controlada sera consistente con el contribuyente asumiendo los costos de la estrategia de negocios. Por ejemplo en una relacin arm's length una compaa actuando nicamente como agente de ventas con poca o ninguna responsabilidad para el desarrollo del mercado a largo plazo, generalmente no asumira los costos incurridos por la estrategia de penetracin al mercado. Cuando una compaa ha efectuado actividades de desarrollo del mercado asumiendo el riesgo y aumenta el valor del producto con un nombre comercial o marca de fbrica o incrementa el crdito mercantil relacionado con el producto, esta situacin se debe reflejar en el anlisis de funciones para el propsito de establecer la comparacin. 1.35 Una consideracin adicional es que tan factibles son las expectativas de que siguiendo la estrategia se obtenga un retorno que justifique los costos incurridos en un perodo de tiempo que sera compatible con un acuerdo arm's length. Es un hecho de que una estrategia de negocios como una penetracin al mercado puede fracasar, y el fracaso no implica que la estrategia deba ser ignorada para fines de precios de transferencia. Sin embargo, si el resultado esperado era imposible de creer al momento de la transaccin, o si la estrategia que se afirma no tiene xito pero a pesar de esa realidad se contina ms all de lo que una empresa independiente aceptara, la afirmacin del contribuyente puede ser dudosa. En la determinacin del perodo de tiempo que una empresa independiente aceptara, las administraciones fiscales pueden querer examinar la evidencia de estrategias comerciales del pas en que la estrategia de negocios est siendo seguida. Al final, sin embargo, la consideracin ms importante es si la estrategia en cuestin sera factible que tuviera xito en el futuro previsible (y reconociendo que la estrategia puede fallar), y que una parte actuando en funcin del principio de arm's length hubiera estado preparada para sacrificar utilidades por un perodo similar bajo esas condiciones econmicas y circunstancias competitivas. ii) Identificacin de las transacciones realmente efectuadas

1.36. La revisin por la administracin fiscal de una transaccin controlada normalmente debe estar basada en la forma como la transaccin realmente ocurri por las empresas asociadas, como ellos la estructuraron, aplicando los mtodos usados por el contribuyente en la medida que sean consistentes con lo que aparece en los Captulos II y III. En casos excepcionales, la administracin fiscal no debe hacer caso omiso de las transacciones reales o sustituirlas por otras. La reestructuracin de una transaccin de negocios legtima sera una accin completamente arbitraria que se intensificara por la doble tributacin creada, cuando la otra administracin fiscal no comparta el mismo punto de vista de cmo la transaccin debe ser estructurada 1.37 Sin embargo, existen dos circunstancias especficas en que, excepcionalmente, puede ser apropiado y legtimo para una administracin fiscal el hacer caso omiso de la estructura adoptada por el contribuyente al efectuar una operacin controlada. La primera circunstancia se origina cuando la esencia econmica de la transaccin difiere de su forma. En este caso la administracin fiscal puede hacer caso omiso de la forma como las partes estructuraron la transaccin y reestructurarla de acuerdo con su esencia. Un ejemplo de esta circunstancia sera una inversin en una empresa asociada en la forma de una deuda que genera intereses cuando, tomando en consideracin el principio de asimilacin a empresas independientes y las circunstancias econmicas del prestatario, la inversin no debi haberse estructurado de esa manera. En este caso puede ser apropiado para una administracin fiscal estructurar la inversin de conformidad con su esencia econmica con el resultado que el prstamo pueda ser considerado como capital. La segunda circunstancia ocurre cuando, aunque la forma y la esencia de la transaccin sean congruentes, los acuerdos en relacin con la transaccin, examinados en su totalidad, difieren de aqullos que hubieran adoptado empresas independientes actuando de una manera racionalmente comercial y la estructura actual prcticamente impide a la administracin fiscal determinar el precio de transferencia apropiado. Un ejemplo de esta circunstancia sera un contrato a largo plazo por una venta en donde por un pago nico, se tiene acceso ilimitado a los derechos de propiedad intelectual que se originen como resultado de la investigacin futura durante el perodo del contrato (como se mencion anteriormente en el prrafo 1.10). Aunque en este caso puede ser adecuado respetar la transaccin como una transferencia de bienes comerciales, sin embargo, sera apropiado para la administracin fiscal conformar en su totalidad los trminos de esa transferencia (y no nicamente con referencia al precio) a los que razonablemente se hubiera esperado si la transferencia del bien hubiera sido objeto de una transaccin entre partes independientes. Por consiguiente, en el caso descrito anteriormente pudiera ser apropiado para la administracin fiscal, por ejemplo, ajustar las condiciones del acuerdo de una manera racionalmente comercial respecto de un acuerdo continuo de investigacin. 1.38. En las dos circunstancias anteriores, la naturaleza de la transaccin puede derivar de la relacin entre las partes ms bien que estar determinada por condiciones comerciales normales y, pudo haber sido estructurada de esa manera por el contribuyente para evadir o reducir los impuestos. En tal caso, la totalidad de la operacin sera el resultado de una condicin que no hubiera ocurrido si la relacin entre las partes hubiera sido arm's length. El artculo 9 por consiguiente, permite un ajuste a las condiciones para que reflejen las que hubiera habido si la

transaccin se hubiera estructurado de conformidad con la realidad econmica y comercial de las partes en una relacin arm's length. 1.39 Las empresas asociadas pueden tener una mayor variedad de contratos y acuerdos que las empresas no relacionadas porque el conflicto normal de inters que existe entre partes independientes frecuentemente est ausente. Las empresas asociadas pueden celebrar contratos de una naturaleza especfica que rara vez o nunca se encuentran entre partes no relacionadas. Esto puede ser as por varias razones econmicas, legales o fiscales, dependiendo de las circunstancias de casos especficos. Adems, los contratos dentro de una multinacional pueden ser fcilmente alterados, suspendidos, ampliados o terminados, de conformidad con la estrategia global de la multinacional y esas alteraciones inclusive pueden ser hechas en forma retroactiva. En esas circunstancias, las administraciones fiscales tendrn que determinar cul es la realidad subyacente en los contratos para aplicar el principio de arm's length. 1.40 Adems, las administraciones fiscales pueden considerar til referirse a transacciones estructuradas en forma alternativa entre empresas independientes para determinar si la transaccin controlada como se estructur satisface el principio de arm's length. El que la evidencia de una alternativa especfica pueda ser tomada en consideracin depender de los hechos y circunstancias de un caso particular, incluyendo el nmero y la precisin de los ajustes necesarios para tomar en consideracin las diferencias entre transacciones controladas y la alternativa y calidad de cualquier otra evidencia que este disponible. 1.41 La diferencia entre reestructurar la transaccin controlada que est examinando, como se indic anteriormente, generalmente es inapropiada, y el usar transacciones alternativas estructuradas como transacciones comparables no controladas se demuestra en el siguiente ejemplo. Suponga que un productor vende bienes a un distribuidor controlado ubicado en otro pas y que el distribuidor acepta todos los riesgos por fluctuaciones en tipos de cambio asociadas con esas transacciones. Suponga adems, que transacciones similares entre productores independientes y distribuidores estn estructuradas en forma diferente en donde el productor, y no el distribuidor, asume el riesgo, por la fluctuaciones en el tipo de cambio. En tal caso, la administracin fiscal no debe hacer caso omiso de la supuesta asignacin de riesgo del contribuyente controlado, a menos que exista una buena razn para dudar de la esencia econmica del distribuidor controlado por lo que se refiere a la adopcin del riesgo por fluctuaciones en tipo de cambio. El hecho que empresas independientes no estructuren sus transacciones de una manera particular puede ser una razn para examinar la 1gica econmica de la estructura con ms cuidado, pero no ser determinativo. Sin embargo, las transacciones no controladas en las cuales existe una estructura diferente de asignacin de riesgo por tipo de cambio podran ser tiles al establecer el precio de la transaccin controlada, tal vez empleando el mtodo de precio comparable no controlado, si ajustes lo suficientemente precisos, pueden ser efectuados a los precios para reflejar la diferencia en la estructura de las transacciones. iii) Evaluacin de transacciones separadas y combinadas 1.42 Idealmente, para obtener la aproximacin ms precisa del valor justo de mercado, el principio de arm's length se debe de aplicar sobre una base de

operacin por operacin. Sin embargo, frecuentemente existen situaciones en donde transacciones diferentes estn tan ntimamente relacionadas o se presentan con tanta frecuencia que no pueden ser evaluadas adecuadamente en forma individual. Los ejemplos pueden incluir: 1. algunos contratos a largo plazo para el suministro de commodities (commodities = bienes procesados o parcialmente procesados como el trigo, las frutas, vegetales o metales preciosos) o servicios, 2. derechos a usar propiedad intangible, y 3. el precio de un rango de bienes ntimamente relacionados (por ejemplo, una lnea de productos) cuando es imprctico determinar el precio por cada transaccin o producto individual. Otro ejemplo sera la adjudicacin de licencias del know-how productivo y el suministro de componentes vitales a un productor asociado; podra ser ms adecuado evaluar los trminos arm's length para dos bienes en forma unificada a efectuarlo individualmente. Esas transacciones deben de ser evaluadas en forma unificada usando el mtodo o mtodos arm's length ms apropiados. Un ejemplo adicional sera la ruta que sigue una transaccin a travs de otra empresa asociada; podra ser ms apropiado considerar a la transaccin, de la cual la ruta es parte, en su conjunto, ms bien que considerar a las transacciones individuales por separado. 1.43. Mientras que algunas transacciones efectuadas separadamente entre empresas asociadas podra ser necesario evaluarlas conjuntamente para determinar si las condiciones son arm's length, otras transacciones contratadas en paquete podra ser necesario evaluarlas por separado. Una multinacional puede considerar el paquete como una sola operacin y establecer un precio para un conjunto de beneficios como licencias por patentes. know-how y marcas de fbrica, por proporcionar servicios tcnicos, administrativos y por el arrendamiento de instalaciones productivas. Este tipo de acuerdo se conoce como negociacin en paquete. La magnitud de estos paquetes probablemente no incluira venta de productos, sin embargo, el precio al que se facturen las ventas podra cubrir algunos de los servicios concomitantes. En algunos casos podra no ser factible evaluar el paquete en su conjunto y los elementos del paquete deben de ser separados. En esos casos, despus de determinar por separado el precio de transferencia para los diferentes elementos, la administracin fiscal debe, sin embargo, considerar si el precio de transferencia total por todo el paquete refleja el principio de arms length. 1.44 An en transacciones no controladas, las negociaciones en paquete pueden agrupar elementos sujetos a un tratamiento fiscal diferente bajo la ley domstica o un tratado fiscal. Por ejemplo, los pagos por regalas pueden estar sujetos a una retencin de impuestos y Ios pagos por arrendamiento a un impuesto neto. En esas circunstancias, an puede ser apropiado el determinar el precio de transferencia sobre una base de paquete, y la administracin fiscal podra entonces determinar si por otras razones fiscales es necesario asignar precio a los elementos del paquete. Al tomar esta determinacin, las autoridades fiscales deben examinar la negociacin en paquete entre empresas asociadas de la misma manera que analizaran negociaciones similares entre empresas independientes. Los contribuyentes deben estar preparados para demostrar que la negociacin en paquete refleja de una manera apropiada el precio de transferencia. iv) Uso del rango arm's length

1.45 En algunos casos sera posible aplicar el principio arm's length para llegar a una cifra (por ejemplo el precio o el margen) confiable para establecer si las condiciones de la transaccin son arm's length. Sin embargo, debido a que los precios de transferencia no son una ciencia exacta, existirn muchas ocasiones en que la aplicacin del mtodo ms apropiado o mtodos resulta en un rango de cifras las cuales todas son relativamente igual de confiables. En estas circunstancias, las diferencias en las cifras que comprenden el rango pueden ser el resultado de que en trminos generales, la aplicacin del principio arm's length nicamente produce una aproximacin de condiciones que se habran establecido entre empresas independientes. Tambin es posible que los diferentes puntos en el rango signifiquen que empresas independientes efectuando transacciones comparables bajo circunstancias comparables no establecen exactamente el mismo precio para la transaccin. Sin embargo, en algunos casos, no todas las transacciones comparables examinadas tendrn relativamente el mismo grado de comparabilidad. Por consiguiente, la determinacin de cul debe ser el precio arm's length requiere ejercer un buen juicio. Como se comenta en el captulo lll, el uso de un rango puede ser particularmente apropiado cuando, como ltimo recurso, el mtodo de margen neto sobre transacciones es aplicado. 1.46. Un rango de cifras tambin puede resultar cuando ms de un mtodo es aplicado para evaluar una transaccin controlada. Por ejemplo, dos mtodos con los cuales se obtiene un grado similar de comparabilidad pueden ser usados para evaluar la naturaleza arm's length de una operacin controlada. Cada mtodo puede producir un resultado o un rango de resultados que difieran del otro; debido a diferencias en la naturaleza de los mtodos y en la informacin relevante para la aplicacin del mtodo especfico usado. Sin embargo, cada rango en forma individual podra ser usado para identificar un rango aceptable de cifras arm's length. La informacin de estos rangos podra ser til para fines de definir de una manera ms precisa el rango arm's length, por ejemplo cuando los rangos se traslapan, o para evaluar la precisin de los mtodos usados cuando los rangos no se traslapan. Ninguna regla general puede ser establecida por lo que respecta al uso de rangos derivados de la aplicacin de mltiples mtodos para que las conclusiones que se infieran de su uso dependieran de la relativa confiabilidad de los mtodos empleados para determinar los rangos y la calidad de la informacin usada al aplicar los diferentes mtodos. 1.47 Cuando la aplicacin de uno o ms mtodos produce un rango de cifras, una desviacin sustancial entre los puntos de esos rangos podra indicar que la informacin usada para establecer algunos de los puntos podra no ser confiable como informacin a ser usada para establecer los otros puntos en el rango o que la desviacin puede resultar de caractersticas en la informacin comparable que requieren, ajustes. En esos casos, un anlisis adicional de esos puntos podra ser necesario para evaluar lo apropiado de su inclusin en cualquier rango arm's length. 1,48 Si las condiciones relevantes de las transacciones controladas (por ejemplo, el precio o el margen) estn dentro del rango arm's length, no se deben efectuar ajustes. Si la condicin relevante de la transaccin controlada (por ejemplo, el precio o el margen) est afuera del rango arm's length establecido por la administracin fiscal, el contribuyente debe de tener la oportunidad de presentar argumentos con los que trate de demostrar que la transaccin cumpla con el

principio de arm's length y, que el rango arm's length incluye sus resultados. Si el contribuyente no puede establecer este hecho, la administracin fiscal debe determinar cmo ajustar las condiciones de la transaccin controlada tomando en consideracin el rango arm's length podra ser argido que cualquier punto en el rango satisface el principio arm's length. En trminos generales, y en la medida que sea posible distinguir entre los diversos puntos dentro del rango, los ajustes deben ser efectuados en el punto dentro del rango que refleje de mejor manera los hechos y circunstancias de la transaccin controlada concreta. v) Uso de informacin de varios aos 1.49 Para obtener la comprensin de los hechos y circunstancias que rodean a la transaccin controlada, podra ser til examinar informacin del ao que se est revisando y de aos anteriores. El anlisis de esa informacin puede revelar hechos que pudieron haber influido (o que debieron haber influido) en la determinacin del precio de trasferencia. Por ejemplo, el uso de informacin de aos anteriores indicar si la prdida reportada en una operacin es parte de la historia de prdidas en operaciones similares, las consecuencias de una situacin econmica especifica en un ao anterior que increment los costos en el ao posterior, o una consecuencia del hecho que el producto est al final de su ciclo de vida. Este anlisis puede ser particularmente til cuando como ltimo recurso el mtodo de utilidad por transacciones es aplicado. 1.50 La investigacin de varios aos tambin sera til al proporcionar informacin sobre el negocio relevante y el ciclo de vida de los comparables. Las diferencias en las actividades mercantiles o en los ciclos de vida de los productos puede tener un efecto importante en las condiciones de los precios de transferencia que requieran ser evaluadas para determinar la comparabilidad. La informacin de aos anteriores puede indicar si la empresa independiente fue afectada por condiciones econmicas comparables en una manera comparable, o si diferentes condiciones en aos anteriores afectaron en forma importante su precio o utilidad de tal manera que no deba se usada(o) como comparable. 1.51. Informacin de varios aos posteriores al ao de la transaccin tambin puede ser relevante para el anlisis de los precios de transferencia, pero se debe de tener cuidado por las administraciones fiscales para evitar una visin retrospectiva (visin retrospectiva = percepcin de la naturaleza y demandas de un acontecimiento despus que ste ocurro). Por ejemplo, la informacin de aos posteriores puede ser til al comparar el ciclo de vida relacionado con los productos de operaciones controladas y no controladas para el fin de determinar si la operacin no controlada es un comparable apropiado para usar al aplicar un mtodo particular. El comportamiento posterior por las partes tambin ser relevante para cerciorarse de los trminos reales y condiciones que surtieron efecto entre las partes. vi) Prdidas 1.52 Cuando una empresa asociada consistentemente tiene prdidas mientras que la multinacional como grupo obtiene utilidades, los hechos podran iniciar un examen especial de los aspectos relacionados con los precios de transferencia. Es obvio que las empresas asociadas igual que las independientes pueden tener

prdidas genuinas, ya sea por los costos elevados al iniciar operaciones, condiciones econmicas desfavorables, ineficiencias y otras razones de negocios legtimas. Sin embargo, una empresa independiente no estara preparada para tolerar prdidas indefinidamente. Una empresa independiente que experimentar prdidas recurrentes finalmente cesara de efectuar negocios en esos trminos. En contraste, una empresa asociada que tenga prdidas puede continuar en el negocio si sus actividades son benficas, para la multinacional como grupo. 1.53 El hecho de que exista una compaa que tenga prdidas la cual esta efectuando negocios con empresas del grupo multinacional que tienen utilidades, puede indicar a los contribuyentes o administraciones fiscales que los precios de transferencia deben ser examinados. La compaa que pierde puede que no estar recibiendo ingresos adecuados del grupo multinacional del cual es parte, en relacin a los beneficios que se derivan de sus actividades. Por ejemplo, un grupo multinacional puede requerir producir un rango completo de productos y/o servicios para mantenerse competitivo y obtener una utilidad global, pero en algunos de sus productos puede regularmente obtener prdidas. Un miembro del grupo multinacional puede en forma consistente obtener prdidas porque produce todos los productos en los que se tiene prdidas, mientras que otros miembros producen todos los productos en los que se obtiene utilidades. Una compaa independiente efectuara ese servicio nicamente si recibiera un ingreso adecuado por sus servicios. Por consiguiente, una manera de examinar este tipo de problema relacionado con los precios de transferencia sera considerar que la empresa que pierde debera de recibir los mismos ingresos que una empresa independiente recibira bajo el principio de arm's length. 1.54 Un factor a considerar al analizar las prdidas radica en que las estrategias de negocios pueden diferir de grupo multinacional a grupo multinacional debido a una variedad de razones histricas, econmicas y culturales. Prdidas continas por un perodo de tiempo pueden estar justificadas en algunos casos por una estrategia de negocios con precios bajos para adquirir una penetracin en el mercado. Por ejemplo, un fabricante puede reducir los precios de sus bienes, y an tener prdidas temporalmente, para penetrar a nuevos mercados, para incrementar su porcin de un mercado existente, para introducir nuevos productos o servicios, o para disuadir a competidores potenciales. Sin embargo, especialmente los precios bajos, nicamente se consideraran razonables durante un perodo limitado de tiempo, con el objetivo especfico de mejorar las utilidades a largo plazo. Si la estrategia de precios contina ms all de un perodo razonable de tiempo, un ajuste a los precios de transferencia puede ser lo apropiado, especialmente cuando informacin comparable de varios aos indica que las prdidas han sido incurridas por un perodo mayor al de empresas comparables independientes. Adems, las administraciones fiscales no deben aceptar particularmente precios bajos (por ejemplo, establecer los precios en funcin de costos marginales en una situacin en que el equipo est siendo utilizado a menos de su capacidad de produccin) como precios arm's length a menos que compaas independientes hubieran determinado sus precios de una manera comparable. vii) El efecto de las polticas gubernamentales 1.55 Existirn situaciones en que un contribuyente considerar que el precio arm's length debe ser ajustado para tomar en consideracin la intervencin del gobierno

en la economa como es el caso de los controles de precios (y an reducciones en los precios), controles sobre las tasas de inters, controles sobre los honorarios administrativos o pagos por servicios, controles sobre los pagos por regalas, subsidios a sectores especficos, control de cambios, aranceles para evitar el dumping, o polticas de tipo de cambio. Como una regla general, estas intervenciones del gobierno deben ser consideradas como condiciones del mercado en un pas especfico, y en el curso ordinario de actividades deben ser tomadas en consideracin al evaluar el precio de transferencia del contribuyente en ese mercado. La cuestin que se plantea es si a la luz de esas condiciones, las transacciones efectuadas por las partes controladas son consistentes con las efectuadas por compaas independientes. 1.56 Una cuestin que surge es determinar la etapa en la cual el control de precios afecta el precio de un producto o servicio. Frecuentemente el impacto ser en el precio final al consumidor, sin embargo, puede existir un impacto en los precios pagados en etapas anteriores a la oferta del producto al consumidor final. Las multinacionales en la realidad podran no efectuar ajustes en sus precios de transferencia para tomar en consideracin esos controles, dejando que el consumidor final sufra cualquier limitacin a las utilidades que pudieran surgir, o podran establecer precios para compartir de alguna manera una porcin del problema entre el intermediario y el consumidor final. Debe tenerse presente si un proveedor independiente compartiera los costos del control de precios y si una empresa independiente buscara lneas de productos alternativos y otras oportunidades de negocios. Al respecto, es poco probable que una compaa independiente estuviera preparada para producir, distribuir o proporcionar productos o servicios bajo condiciones que no le permitieran obtener utilidad. Sin embargo, es obvio que un pas con controles de precios debe tomar en consideracin que esos controles de precios afectarn las utilidades de las. empresas sujetas a esos controles. 1.57 Un problema especial se origina cuando un pas impide o "bloquea" el pago de una cantidad adeudada por una empresa asociada a otra o, lo que en un acuerdo arms length le cargara una empresa asociada a otra. Por ejemplo, los controles de cambios pueden de una manera efectiva impedir a una empresa asociada de transferir pagos por intereses al exterior por un prstamo recibido de otra empresa asociada ubicada en otro pas. Esta circunstancia puede ser tratada de manera diferente por los dos pases en cuestin: el pas donde est el prestatario puede o no considerar el inters no transferido como pagado, y el pas del prestamista puede o no considerar que el prestamista recibi el inters. Como una regla general, cuando la intervencin del gobierno se aplica igualmente a transacciones entre empresas asociadas y a transacciones entre empresas independientes (ambas en funcin de la ley y de los hechos), el enfoque a este problema cuando ocurre entre empresas asociadas debe ser el mismo para fines fiscales del adoptado para transacciones entre empresas independientes. Cuando la intervencin del gobierno se aplica nicamente a transacciones entre empresas asociadas, no existe una solucin sencilla al problema. Tal vez una manera de manejar este asunto es aplicar el principio de arm's length considerando la intervencin con una condicin que afecta las condiciones de la transaccin. Los tratados pueden especficamente examinar las propuestas disponibles por los socios por tratado cuando estas circunstancias existan.

1.58 Una dificultad con este anlisis es que frecuentemente las empresas independientes no efectuaran una transaccin cuando los pagos estn bloqueados. Una empresa independiente espordicamente podra encontrarse en esta situacin, probablemente porque la intervencin del gobierno ocurri con posterioridad a cuando el arreglo se estableci. Pero es poco probable que una empresa independiente deliberadamente asuma el riesgo de celebrar un acuerdo cuando existe una severa intervencin del gobierno y de que no le paguen por los productos o servicios proporcionados, a menos que las proyecciones de la utilidad o de la tasa de retorno anticipada sea tal que justifique la estrategia de la empresa independiente, a pesar de la intervencin del gobierno que podra afectar los pagos. 1.59 Debido a que las empresas independientes podran no participar en transacciones sujetas a intervenciones gubernamentales. es poco claro de como el principio de arm's length sera aplicable. Una posibilidad es considerar el pago como efectuado entre empresas asociadas, suponiendo que una empresa independiente en una circunstancia similar hubiera insistido en que se le pagara por otros medios. Este enfoque considerara a la parte a la cual se le bloque el pago como efectuando un servicio al grupo multinacional. Un enfoque alternativo que est disponible en algunos pases seria diferir el ingreso y los gastos correspondientes del contribuyente. En otras palabras, la parte a la cual el pago vencido se le bloque no se le permitir deducir los gastos, como el financiamiento adicional, hasta que el pago bloqueado sea efectuado. La preocupacin de las administraciones fiscales en estas situaciones es principalmente sus respectivas bases fiscales. Si una empresa asociada reclama una deduccin en sus clculos Fiscales por un pago bloqueado, entonces debe existir un correspondiente ingreso en la otra parte. De cualquier manera, a un contribuyente no se le debe permitir que considere los pagos bloqueados ya vencidos de una empresa asociada de manera diferente a los pagos bloqueados vencidos de una empresa independiente. viii) Compensaciones intencionales 1.60 Una compensacin intencional es aquella en que empresas asociadas incorporan deliberadamente en sus transacciones controladas. Ocurre cuando una empresa asociada ha proporcionado un beneficio a otra empresa asociada del grupo que se compensa en cierta medida con diferentes beneficios recibidos de esa empresa a su vez. Estas empresas pueden pedir que el beneficio que cada una ha recibido sea compensado con el beneficio que cada una ha proporcionado como pago total o parcial por esos beneficios de tal manera que nicamente una ganancia neta o prdida (si existe) deba ser considerada para fines de evaluar los pasivos fiscales. Por ejemplo una empresa le puede conceder una licencia a otra para usar una patente en reciprocidad por el uso de un know-how en otra rea y, afirmar que la transaccin no result en utilidad o prdida para ambas partes. Tales acuerdos ocasionalmente pueden ser encontrados entre empresas independientes y deben de ser evaluados de conformidad con el principio de arm's length para cuantificar el valor de los respectivos beneficios que se afirma que se compensan. 1.61 Las compensaciones intencionales pueden variar en tamao y complejidad. Tales compensaciones pueden ir desde la simple compensacin de dos transacciones (un precio de venta favorable para bienes manufacturados en

reciprocidad por un precio de compra favorable para las materias primas utilizadas en producir los bienes), a un acuerdo referente a la compensacin de todos los beneficios recibidos por ambas partes durante un perodo de tiempo. Las empresas independientes es poco probable que consideren este tipo de acuerdos a menos que los beneficios puedan ser cuantificados con precisin en el contrato formulado por anticipado. De otra manera, las empresas independientes normalmente preferiran que sus ingresos y egresos fluyeran en forma independiente unos de los otros, recibiendo cualquier utilidad o prdida resultante de su actividad comercial normal. 1.62 El reconocimiento de compensaciones intencionales no cambia el requisito fundamental que para fines fiscales, los precios de transferencia por transacciones controladas deben de ser consistentes con el principio de arm's length. Sera til para los contribuyentes informar de la existencia de compensaciones intencionales establecidas a dos o ms transacciones entre empresas asociadas y demostrar (o admitir que se tiene documentacin relevante y que se efectu el suficiente anlisis para probar) que, despus de tomar en consideracin las compensaciones, las condiciones que rigieron las transacciones son consistentes con el principio de arm's length al momento que se present la declaracin. 1.63 Pudiera ser necesario evaluar las operaciones en forma individual para determinar si cada una satisface el principio de arm's length. Si las operaciones se van a analizar en su conjunto, se debe de tener cuidado para seleccionar operaciones comparables y prestar atencin a lo que se coment en la parte C (iii). Las condiciones de las compensaciones relacionadas con las transacciones entre empresas asociadas puede que no sean completamente consistentes con las relacionadas a transacciones domsticas entre empresas independientes, debido a las diferencias en el tratamiento fiscal de las compensaciones bajo diferentes sistemas fiscales, o por diferencias en el tratamiento del pago bajo un tratado fiscal bilateral. Por ejemplo, la retencin de impuestos complicara la compensacin de regalas contra los ingresos por las ventas. 1.64 Un contribuyente podra tratar durante una revisin la reduccin al ajuste por precio de transferencia basndose un exceso no intencional del ingreso gravable. Las administraciones fiscales a discrecin podrn o no conceder la peticin. Las administraciones fiscales tambin pueden considerar esas peticiones en el contexto de los procedimientos de acuerdos mutuos y ajustes correspondientes (vase el Captulo IV). ix) Utilizacin de valuaciones aduaneras 1.65 En trminos generales, el principio de arms length es aplicado por muchas administraciones aduaneras como un principio de comparacin entre el valor atribuido a los bienes importados por empresas asociadas y el valor para bienes similares importados por compaas independientes. 1.66 Las administraciones, fiscales y aduaneras generalmente tratan de determinar el valor de los productos al momento que son transferidos o importados. (Para las administraciones fiscales. generalmente el momento relevante es cuando el contrato por la transferencia es concluido, pero en muchos casos esto coincide con el momento de la transferencia). De esta manera, las valuaciones aduaneras, por ocurrir al mismo tiempo o casi al mismo tiempo que la transferencia ocurre, pueden ser tiles para las administraciones fiscales al

evaluar la naturaleza del precio de transferencia arm's length en operaciones controladas. Especficamente, los vista aduanales tienen documentacin de fecha similar a la de la operacin, podra ser relevante para fines de transferencia de precios, especialmente si es preparada por el contribuyente. 1.67 Aunque las administraciones fiscales y los vista aduanales pueden tener los mismos propsitos al revisar los valores reportados en operaciones controladas que cruzan las fronteras, los contribuyentes pueden establecer valores diferentes para fines fiscales y aduanales. En trminos generales, un contribuyente importando bienes est interesado en establecer un precio reducido para su transaccin para fines arancelarios con el propsito de que sus aranceles sean reducidos. (Podran existir consideraciones similares respecto del impuesto por el valor agregado, impuesto sobre produccin y servicios y el impuesto sobre la venta). Para fines fiscales, sin embargo, el contribuyente podra querer reportar un precio superior para los mismos bienes con el fin de aumentar sus deducciones. La cooperacin entre el impuesto sobre la renta y las administraciones fiscales se est convirtiendo en algo comn y esto ayudara a reducir el nmero de casos en donde las valuaciones aduaneras son inaceptables para fines fiscales y viceversa. Una mayor cooperacin en el rea de intercambio de informacin sera particularmente til, y no sera difcil de alcanzar en los pases que ya tienen integradas las administraciones fiscales y aduaneras. Los pases que tienen sus administraciones separadas, podran desear modificar las reglas de intercambio de informacin para que la informacin fluyera ms rpidamente entre diferentes administraciones. x) Uso de los mtodos de precios de transferencia 1.68 Los mtodos que aparecen en los captulos II y III establecen si las condiciones impuestas en las relaciones comerciales y financieras entre empresas asociadas son consistentes con el principio de arm's length. No existe un mtodo nico aplicable a todas las situaciones posibles, y la aplicacin de cualquier mtodo especfico no debe de ser desaprobada. Las administraciones fiscales deben evitar hacer ajustes menores o marginales. Adems, los grupos multinacionales tienen la libertad de aplicar mtodos no mencionados en este Reporte para establecer los precios, siempre y cuando esos precios satisfagan el principio de arm's length de conformidad con estas Directrices. Sin embargo, el contribuyente debe mantener y estar preparado para proporcionar documentacin de como los precios de transferencia son establecidos. Para comentarios respecto a la documentacin, ver el Captulo V. 1.69 El principio arm's length no requiere la aplicacin de ms de un mtodo, y de hecho, un nfasis indebido en este enfoque creara una carga de trabajo importante para los contribuyentes. De esta manera, este Reporte no requiere que el auditor fiscal o el contribuyente efecten anlisis usando ms de un mtodo. Aunque en algunos casos la eleccin del mtodo adecuado requiera de considerar ms de un mtodo, generalmente ser posible seleccionar un mtodo que sea el apropiado para estimar de la mejor manera posible el precio arm's length. Sin embargo, para casos difciles, en donde no existe un mtodo que permita llegar a conclusiones, un enfoque flexible permitir usar la evidencia de varios mtodos conjuntamente. En tales casos un intento debe ser hecho para llegar a una conclusin consistente con el principio

arm's length, que sea satisfactorio desde un punto de vista prctico para todas las partes involucradas, tomando en consideracin los hechos circunstancias del caso, la evidencia disponible y la confiabilidad relativa de los diversos mtodos examinados. 1.70.No es posible proporcionar reglas especficas para cada caso. En trminos generales, las partes deben tratar de llegar a un acomodo de intereses, tomando en consideracin la imprecisin de los diversos mtodos, prefiriendo aquel en que exista un mayor grado de similitud y una relacin ms directa a la transaccin. No debera de ocurrir que informacin til, como la que se podra obtener de operaciones no controladas que no son idnticas a las transacciones controladas, sea descartada simplemente porque un estndar rgido de similitud no es satisfecho. Igualmente la evidencia de empresas comprometidas con transacciones controladas puede ser til para comprender la transaccin examinada o como un indicador de que es necesaria una mayor investigacin. Adems, cualquier mtodo debe ser permitido que sea adecuado a los miembros del grupo multinacional que participan en la transaccin o transacciones a la cual la metodologa es aplicable, y tambin a las administraciones fiscales en las jurisdicciones de todos esos miembros. Captulo II Mtodos de transaccin tradicionales A. Introduccin 2.1 Este captulo proporciona una visin detallada de los mtodos de transaccin tradicionales que se usan para aplicar el principio de arm's length. Estos mtodos son el precio comparable no controlado o mtodo CUP, el mtodo de precio de reventa RPM, y el mtodo de costo ms margen CPLM. B. Relacin al artculo 9 2.2 Como se indica en el Captulo 1, prrafo 1 del artculo 9 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE "cuando las condiciones son creadas o impuestas entre dos empresas en sus relaciones comerciales o financieras que difieren de aqullas que hubieran ocurrido entre empresas independientes, en estos casos cualquier utilidad que debi, pero que debido a esas condiciones, se acumul a una de las empresas, pero, por razn; de esas condiciones, no se acumul, puede ser incluida en las utilidades de esa empresa y gravada en consecuencia". 2.3 El comentario en el prrafo 1 del artculo 9 indica que el prrafo 1 autoriza a una administracin fiscal que "con el fin de calcular los pasivos fiscales [a] revisar la contabilidad de las empresas [asociadas] si como resultado de las relaciones especiales entre las empresas, las cuentas no muestran las verdaderas utilidades gravables originadas en ese Estado". Las "verdaderas utilidades gravables" son aqullas que hubieran sido obtenidas aplicando los principios arm's length. El comentario enfatiza que el artculo no se aplica cuando las transacciones han ocurrido en "los trminos comerciales normales de un mercado abierto (sobre una

base arm's length); las cuentas pueden ser ajustadas "nicamente si condiciones especiales han sido creadas o impuestas entre las dos empresas." De esta manera, el tema bajo el artculo 9 es si las condiciones en las relaciones comerciales o financieras de empresas asociadas estn fincadas sobre una base arm's length o si en vez existen una o ms "condiciones especiales" (es decir condiciones que no son arm's length). 2.4 Las relaciones comerciales o financieras entre empresas asociadas pueden manifestarse de muchas formas. Incluyen transacciones controladas a un precio acordado de transferencia y/o bajo ciertos trminos, condiciones y acuerdos, conceder beneficios a otros miembros del grupo sin que exista una reciprocidad manifestada a travs de pagos. Las relaciones financieras y comerciales pueden afectar no slo una transaccin controlada por el cual un precio de transferencia especfico sera el asunto en cuestin, pero tambin las caractersticas esenciales del negocio, por ejemplo, la proporcin de pasivo y capital contable que una empresa tiene para llevar a cabo sus actividades empresariales. El tema de la capitalizacin delgada ser comentado en un trabajo posterior. 2.5 La forma ms directa de establecer si las condiciones creadas o impuestas entre empresas asociadas estn sobre una base de arm's length, es comparar los precios cargados en operaciones controladas entre esas empresas, con los precios cargados en transacciones comparables efectuadas entre empresas independientes. Este enfoque es el ms directo porque cualquier diferencia en el precio de una transaccin controlada en relacin al precio de una transaccin comparable no controlada normalmente puede ser rastreada directamente a las relaciones comerciales y financieras creadas o impuestas entre las empresas, y las condiciones arm's length pueden ser establecidas sustituyendo en forma directa el precio de la transaccin comprable no controlada por el precio de la transaccin controlada. Sin embargo, no siempre existirn transacciones comparables disponibles para confiar en este enfoque nicamente, por consiguiente puede ser necesario comparar de una manera menos directa otros indicios como los mrgenes brutos de transacciones controladas y no controladas para establecer si las condiciones entre empresas asociadas estn sobre una base arm's length. Estos enfoques directos e indirectos, se reflejan en los mtodos tradicionales que se describen a continuacin. C. Tipos de mtodos tradicionales de transaccin I) Mtodo de precio comparable no controlado (CUP) 2.6 El mtodo CUP compara el precio cargado por bienes o servicios transferidos en una transaccin controlada al precio cargado por bienes o servicios transferidos en una transaccin comparable no controlada en circunstancias comparables. Si existen diferencias entre los dos precios, esto puede indicar que las condiciones de las relaciones comerciales y financieras de las empresas asociadas no estn sobre una base de arm's length, y que el precio de la transaccin no controlada debe ser sustituido por el precio de la transaccin controlada. 2.7 De conformidad con los principios del Captulo 1, una transaccin no controlada es comparable a una transaccin controlada (es decir es una transaccin comparable no controlada) para fines del mtodo CUP, si una de las dos condiciones es satisfecha: 1. ninguna de las diferencias (si existen) entre las

transacciones que estn siendo comparadas a entre las empresas que realizan esas transacciones afectara en forma significativa el precio en un mercado abierto; o 2. se pueden efectuar ajustes razonablemente precisos para eliminar los efectos importantes de esas diferencias. Cuando se pueden encontrar transacciones comparables no controladas, el mtodo CUP es el mtodo ms directo y confiable para aplicar el principio de arm's length. Por consiguiente, en tales casos el mtodo CUP tiene preferencia sobre los otros mtodos. 2.8 Puede ser difcil encontrar transacciones entre empresas independientes lo suficiente similares a una transaccin controlada, de tal manera que no existan diferencias importantes en el precio. Por ejemplo, una diferencia menor en el bien transferido en la operacin controlada y no controlada podra afectar en forma significativa el precio an cuando la naturaleza de las actividades de negocios comparados fuera lo suficiente similar para producir los mismos mrgenes globales de utilidad. Cuando este es el caso, algunos ajustes seran apropiados. Como se comenta en el prrafo 2.9, el grado de confiabilidad de esos ajustes influira en la relativa confiabilidad del anlisis bajo el mtodo CUP. 2.9 Al decidir si las transacciones controladas y no controladas son comparables, se debe prestar atencin al efecto del precio en las funciones (es decir, los factores relevantes para determinar la comparacin que aparece en el captulo 1). Cuando existen diferencias entre las transacciones controladas y no controladas, o entre empresas efectuando estas actividades, puede ser difcil determinar de una manera razonable ajustes lo suficientemente precisos para eliminar el efecto del precio. Las dificultades se originan al tratar de efectuar ajustes lo suficientemente precisos que no impidan la aplicacin del mtodos CUP. Consideraciones de ndole prctica prescriben un enfoque ms flexible para que se pueda usar el mtodo CUP, y ser complementado en caso necesario con otros mtodos apropiados, todos los cuales deben ser evaluados en funcin de su relativa precisin. Todos los esfuerzos deben ser efectuados para ajustar la informacin con el fin de que pueda ser utilizada en forma apropiada en un mtodo CUP. Por lo que se refiere a cualquier otro mtodo, la relativa confiabilidad del mtodo CUP est afectada por el grado de precisin con que los ajustes puedan ser efectuados para lograr que sean comparables. Ejemplos de la aplicacin del Mtodo CUP 2.10 Los siguientes ejemplos describen la aplicacin del mtodo CUP, incluyendo situaciones en donde pudiera ser necesario hacer ajustes a transacciones no controladas para hacerlas comparables a transacciones controladas. 2.11 El mtodo CUP es particularmente confiable cuando una empresa independiente vende el mismo producto que se venden entre s dos empresas asociadas. Por ejemplo, una empresa independiente vende caf de grano colombiano de un tipo similar, con la calidad y cantidad en que es vendido entre dos empresas asociadas, asumiendo que las transacciones controladas y no controladas ocurren al mismo tiempo, en el mismo nivel de la cadena de produccin/distribucin, y bajo condiciones similares. Si la nica transaccin disponible no controlada es el caf de grano brasileo, sera apropiado investigar si la diferencia de los granos de caf tiene un efecto importante en el precio. Por ejemplo, se podra preguntar si el origen del caf de grano influye en el precio o si requiere generalmente de un descuento en el mercado abierto. Esa informacin

puede ser obtenida en los mercados de commodities o puede ser deducida de los precios de los distribuidores. Si la diferencia no tiene un efecto importante en el precio, algunos ajustes seran apropiados. Si un ajuste lo razonablemente preciso no puede ser efectuado, la confiabilidad del mtodo CUP se reducira, y podra ser necesario combinar el mtodo CUP con otros mtodos no tan directos, o usar esos otros mtodos. 2.12 Un caso ilustrativo de cuando los ajustes pueden ser necesarios est cuando las ventas controladas y no controladas son idnticas, excepto de que el precio de la venta controlada es un precio entregando la mercanca y las ventas de la operacin no controlada son f.o.b. fbrica. Las diferencias en funcin de transportacin y de seguros generalmente tienen un efecto definido y razonablemente preciso en el precio. Por consiguiente, para determinar el precio de las ventas no controladas, se deben efectuar ajustes al precio relacionadas con las condiciones de entrega. 2.13 Otro ejemplo sera que el contribuyente vendiera 1000 toneladas de un producto a una empresa asociada en el grupo multinacional a $ 80 la tonelada y al mismo tiempo vendiera 500 toneladas del mismo producto a $100 la tonelada a una empresa independiente. Este caso requerira de una evaluacin de si los diferentes volmenes deben de resultar en un ajuste al precio de transferencia El mercado relevante debe ser investigado analizando transacciones de productos similares para determinar el descuento tpico por volumen. ii) Mtodo de precio de reventa( RPM) 2.14 El mtodo de precio de reventa se inicia con el precio al que un producto que ha sido comprado de una empresa asociada es revendido a una empresa independiente. Este precio (el de reventa) es disminuido por un margen apropiado (el "margen del precio de reventa") que representa la cantidad de la cual el revendedor debe cubrir sus gastos de venta y de operacin y, a la luz de las funciones efectuadas tomando en consideracin los activos y riesgos asumidos), obtener una utilidad apropiada. Lo que queda despus de deducir el margen bruto puede ser considerado, despus de hacer los ajustes para otros costos relacionados con la compra del producto (por ejemplo aranceles), como el precio arm's length para el precio de transferencia original entre empresas asociadas. Este mtodo es probablemente ms til cuando se aplica a las operaciones de marketing. 2.15 El precio de reventa del revendedor en la operacin controlada puede ser determinado con relacin al margen de precio de reventa que el mismo revendedor obtiene en productos comprados y vendidos en transacciones comparables no controladas. Tambin, el margen del precio de reventa por una empresa independiente en transacciones comparables no controladas puede servir de gua. Cuando el revendedor tiene operaciones de corretaje, el margen del precio de reventa puede estar relacionado con los honorarios por el corretaje, que generalmente se calculan como un porcentaje del precio de venta del producto vendido. La determinacin del margen del precio de reventa en este caso debe tomar en consideracin si el corredor est actuando como agente o como cabeza de un grupo en esa operacin. 2.16 Siguiendo los principios que aparecen en el Captulo 1, una transaccin no controlada es comparable a una transaccin controlada (es decir, es un comparable no controlado) para fines del mtodo del precio de reventa, si una de

las dos condiciones es satisfecha: 1. ninguna de las diferencias (si existen) entre las transacciones que estn siendo comparadas o entre las empresas que realizan esas transacciones afectara en forma significativa el margen sobre el precio de reventa en el mercado abierto; o 2. se pueden efectuar ajustes razonablemente precisos para eliminar los efectos importantes de esas diferencias. Al efectuar comparaciones para fines del mtodo del precio de reventa, normalmente son necesarios un nmero menor de ajustes para tomar en consideracin las diferencias en el producto que bajo el mtodo CUP, porque las diferencias secundarias en el producto es poco probable que tengan un efecto importante en los mrgenes de utilidad como tienen en el precio. 2.17 En una economa de mercado, el pago por efectuar funciones similares tendr la tendencia a nivelar las diferentes actividades, a diferencia de los precios de los diferentes productos que tendern a velarse nicamente en la medida que esos productos sean sustitutos por otros. Debido a que los mrgenes brutos de utilidad representan percepciones brutas, despus del costo de ventas por funciones especficas efectuadas (tomando en consideracin los activos utilizados y los riesgos asumidos), las diferencias en el producto son menos importantes. Por ejemplo, los hechos pueden indicar que una distribuidora efecta las mismas funciones (tomando en consideracin los activos usados y los riesgos asumidos) vendiendo tostadores que licuadoras, y por consiguiente, en una economa de mercado, existira un nivel similar de beneficios por las dos actividades. Sin embargo, los consumidores no consideraran a los tostadores y a las licuadoras sustitutos, y por consiguiente no existira una razn vlida para esperar que los precios fueran iguales. 2.18 Aunque diferencias ms amplias en los productos se pueden permitir en el mtodo del precio de reventa, el bien transferido en la transaccin controlada an debe de ser comparado con el bien transferido en la transaccin no controlada. Diferencias ms amplias es factible que se reflejen en diferencias en funciones efectuadas entre las partes en las transacciones controladas y no controladas. Aunque es posible que el grado comparacin de los productos sea menor al utilizar el mtodo del precio de reventa, sigue siendo vigente el hecho de que entre ms comparables sean los productos mejores resultados se obtendrn. Por ejemplo, cuando existe un producto de elevado valor o con un intangible que no es tpico relacionado con la transaccin, la similitud del producto puede tener una mayor importancia y una atencin especial se debe prestar a este hecho para asegurarse que la comparacin es vlida. 2.19 Puede ser apropiado darle un mayor nfasis a otros atributos de comparacin comentados en el captulo I (por ejemplo, las funciones efectuadas, las circunstancias econmicas, etc.), cuando los mrgenes de utilidad se relacionan principalmente a esos otros atributos y, en forma secundaria al bien especfico que est siendo transferido. Esta circunstancia usualmente existira cuando el margen de utilidad est fijado para una empresa asociada que no ha utilizado activos con caractersticas muy especiales (como sera el caso de intangibles muy valiosos), que le aadan valor al producto que est siendo transferido. De esta manera, cuando transacciones no controladas y controladas son comparables en todas sus caractersticas con excepcin del producto en s, el mtodo del precio de reventa puede producir una percepcin ms confiable de las condiciones arm's length que el mtodo CUP, a menos que ajustes razonablemente precisos puedan ser

efectuados para tomar en consideracin los productos transferidos. Esto mismo es vlido para el mtodo de costo ms margen, que se comenta posteriormente. 2.20 Cuando el margen al precio de reventa utilizado es el de una empresa independiente en una transaccin comparable, la confiabilidad del precio de reventa puede estar influida si existen diferencias importantes en la manera que las empresas asociadas y las independientes efectan sus negocios. Esas diferencias podran incluir aquellas que influyen en el nivel de los costos tomados en consideracin (por ejemplo, las diferencias podran incorporar la eficiencia administrativa en los niveles y rangos de las existencias de inventarios); que bien pueden tener un impacto en la capacidad de la empresa para generar utilidades, pero que no necesariamente afecta el precio al cual compra y vende sus bienes o servicios en el mercado abierto. Este tipo de caractersticas deben ser analizadas para determinar si una transaccin no controlada es comparable para fines de aplicar el mtodo de precio de reventa. 2.21 El mtodo de precio de reventa tambin incluye el comparar funciones efectuadas (tomando en consideracin los activos y los riesgos asumidos). Puede ser menos confiable cuando existen diferencias entre las transacciones controladas y no controladas y las partes que participan en las transacciones, y esas diferencias tienen un efecto importante en el atributo que se est utilizando para evaluar las condiciones arm's length, en este caso, el margen sobre el precio de reventa obtenido. Cuando existen diferencias importantes que afectan el margen bruto obtenido en las transacciones controladas y no controladas (por ejemplo, la naturaleza de las funciones efectuadas por las partes en las transacciones), se deben efectuar ajustes para tomar en cuenta estas diferencias. El grado y confianza en esos ajustes influir en la relativa confiabilidad del anlisis utilizando el mtodo del precio de reventa en un caso especfico. 2.22 Un margen apropiado de precio de reventa es ms fcil de determinar cuando el revendedor no aade valor en forma sustancial al producto. Pero, ser ms difcil de usar el mtodo de precio de reventa para determinar el precio arm's length cuando, antes de su reventa, a los bienes se le aaden varios procesos o se incorporan a un producto ms complicado, de tal manera que su identidad se pierde o es transformada (por ejemplo, cuando los componentes se unen con otros en un producto terminado o semiterminado). Otro ejemplo en el que el margen del precio de reventa requiere especial cuidado, es cuando el revendedor contribuye en una forma sustancial a la creacin o mantenimiento de bienes intangibles relacionados con el producto (por ejemplo, marcas de fbrica o nombres comerciales), que son propiedad de una empresa asociada. En esos casos, la contribucin de los bienes originalmente transferidos al valor del producto final no puede ser fcilmente evaluada. 2.23 El margen al precio de reventa es ms preciso cuando es calculado antes de que transcurra un perodo prolongado de tiempo de cuando el revendedor compr los bienes. Entre ms tiempo transcurra del momento de la compra original y en el que se efectu la reventa, es ms probable que otros factores - cambios en el mercado, en el tipo de cambio, en los costos, etc.- sea necesario tomarlos en consideracin en cualquier comparacin. 2.24 Es de esperarse que el margen del precio de reventa estar influido por el nivel de actividades del revendedor. Este nivel de actividades puede variar ampliamente desde eI caso en que el revendedor efecta nicamente servicios mnimos como agente reexpedidor a la situacin en que el revendedor asume el

riesgo total de los bienes, la responsabilidad por los riesgos relacionados con la publicidad, marketing, distribucin y la garanta de los bienes, financiamiento de los inventarios, y otras actividades relacionadas. Si el revendedor en la transaccin controlada no efecta una actividad comercial sustancial y nicamente transfiere a una tercer parte, el margen sobre el precio de reventa podra, a la luz de las funciones efectuadas, ser reducido. El margen sobre el precio de reventa podra ser ms elevado cuando puede ser demostrado que el revendedor tiene determinados conocimientos en la comercializacin de esos bienes, asume ciertos riesgos especficos, o contribuye en forma sustancial a la creacin y mantenimiento de propiedad intangible asociada con el producto. Sin embargo, el nivel de actividad efectuado por el revendedor, ya sea mnimo o sustancial, debe estar apoyado por evidencia relevante. Esto incluira la justificacin de los gastos de comercializacin que podran considerarse muy elevados, por ejemplo, cuando parte o la mayora del gasto promocional fue claramente incurrido como un servicio efectuado en favor del propietario legal de la marca comercial. En tal caso el mtodo de costo ms margen puede suplir al mtodo de precio de reventa. 2.25 Cuando el revendedor en forma evidente esta efectuando una actividad comercial sustancial adems de la actividad de reventa, es de esperarse en este caso un margen sustancial sobre el precio de reventa. Si el revendedor en sus actividades utiliza activos razonablemente valiosos y posiblemente nicos (por ejemplo, bienes intangibles del revendedor, como podra ser su organizacin de comercializacin), podra ser inapropiado el evaluar las condiciones arm's length en la transaccin controlada, utilizando un margen de precio de reventa no ajustado, derivado de transacciones no controladas en donde el revendedor no controlado no emplea activos similares. Si el revendedor posee intangibles valiosos en el rea de comercializacin, el margen de precio de reventa en la transaccin no controlada podra subestimar la utilidad a la cual el revendedor en la transaccin controlada tiene derecho, a menos que la transaccin comparable no controlada sea del mismo revendedor o de un revendedor con intangibles de comercializacin igual de valiosos. 2.26 En el caso de una cadena de distribucin de bienes a travs de una compaa intermediaria, podra ser relevante para las administraciones fiscales el precio de reventa de los bienes que han sido comprados de la compaa intermediaria, el precio que esa compaa paga a su proveedor y las funciones que la compaa intermediaria efecta. Podran existir dificultades prcticas para obtener esta informacin y la verdadera funcin de la compaa intermediaria podra ser difcil de determinar. Si no puede ser demostrado que la compaa intermediaria asume un riesgo real o efecta una funcin econmica que incrementa el valor de los bienes en la cadena, entonces cualquier elemento en el precio que se considere atribuible a las actividades de la compaa intermediaria podra de una manera lgica ser atribuida a otra empresa del grupo multinacional, porque empresas independientes normalmente no hubieran permitido a esa compaa participar en las utilidades de la transaccin 2.27 El margen del precio de reventa tambin se debe esperar que vare en relacin directa con el hecho de si el revendedor tiene el derecho exclusivo a revender los bienes. Acuerdos de esta naturaleza se encuentran en transacciones entre empresas independientes y pueden influir en el margen. De esta manera, este tipo de derecho exclusivo debe de ser tomado en consideracin en cualquier comparacin. El valor que se debe atribuir a ese derecho exclusivo depender en

cierta medida de su dimensin geogrfica y de la existencia y relativa competitividad de posibles bienes sustitutos. El acuerdo puede ser valioso al proveedor y el revendedor en una transaccin arm's length. Por ejemplo, puede ser un incentivo para que el revendedor efecte mayores esfuerzos para vender los bienes del proveedor. Por otra parte, tal arreglo puede proporcionarle al revendedor con una especie de monopolio con el resultado, que el revendedor, pueda conseguir una rotacin importante sin mayor esfuerzo. Por consiguiente, el efecto de este factor en el margen apropiado sobre el precio de reventa debe examinarse con cuidado en cada caso. 2.28 Cuando las prcticas contables difieren de la transaccin controlada a la transaccin no controlada, se deben efectuar ajustes apropiados a la informacin utilizada para calcular el margen al precio de reventa para asegurarse que los mismos tipos de costos son usados en cada caso para determinar el margen bruto. Por ejemplo, los costos de investigacin y desarrollo deben reflejarse en los gastos operacionales o en el costo de las ventas. Los mrgenes brutos respectivos no seran comparables sin efectuar los ajustes apropiados. Ejemplos de la aplicacin del precio de reventa 2.29 Suponga que existen dos distribuidores vendiendo el mismo producto en el mismo mercado bajo el mismo nombre comercial. El distribuidor A ofrece una garanta; el Distribuidor B no. El Distribuidor A no incluye la garanta como parte de la estrategia de precios y vende su producto a un precio ms elevado que le da un margen de utilidad bruta mayor (si los costos por el servicio de garanta no se toman en consideracin) que el del Distribuidor B, que vende su producto a un precio inferior. Los dos mrgenes no son comparables hasta que un ajuste sea efectuado para tomar en consideracin esa diferencia. 2.30 Suponga que una garanta es ofrecida por lo que se refiere a todos los productos por lo que el precio en etapas posteriores es uniforme. El Distribuidor C concede y por consiguiente efecta la funcin de garanta, que de hecho se compensa con un precio inferior del proveedor. El Distribuidor D no efecta la funcin de garanta que es efectuada por el proveedor (los productos son enviados a la fbrica). Sin embargo, el proveedor del Distribuidor D carga a D un precio superior del que es cargado al Distribuidor C. Si el Distribuidor C pone el costo de efectuar la funcin de garanta como un costo de ventas, los ajustes por las diferencias en los mrgenes de utilidad bruta son automticos. Sin embargo, si los gastos por garanta se consideran como un gasto operacional, existe una distorsin en los mrgenes que debe de ser corregida. El razonamiento en este caso sera que, si D efecta la funcin de garanta, su proveedor reducira el precio de transferencia, y por consiguiente los mrgenes brutos de utilidad de D seran mayores. 2.31 Una compaa vende un producto a travs de distribuidores independientes en cinco pases en los cuales no tiene subsidiarias. Los distribuidores simplemente comercializan el producto y no efectan ningn trabajo adicional. En uno de los pases la compaa ha establecido una subsidiaria. Debido a que ese mercado especfico es de importancia estratgica, la tenedora le pide a su subsidiaria que nicamente venda el producto y efecte aplicaciones tcnicas para los clientes. An as todos los dems hechos y circunstancias sean similares, si los mrgenes se

derivan de empresas independientes que no tienen arreglos de ventas exclusivos o efectan aplicaciones tcnicas como aqullas efectuadas por la subsidiaria, es necesario considerar si sera necesario hacer ajustes para alcanzar la comparabilidad. iii) Mtodo de costo ms margen (CPLM) 2.32 El mtodo de costo ms margen se inicia con los costos incurridos por el proveedor de un bien (o servicio), en una operacin controlada por un bien transferido o un servicio proporcionado a un comprador relacionado. Un margen apropiado es aadido al costo para obtener una utilidad adecuada a la luz de las funciones efectuadas y, de las condiciones del mercado. A lo que se llega despus de aadir el margen a los costos anteriores puede ser considerado como el precio arm's length de la operacin original controlada. Este mtodo probablemente es ms til cuando bienes semiterminados son vendidos entre empresas relacionadas, en donde las partes relacionadas han celebrado acuerdos sobre instalaciones comunes o acuerdos a largo plazo de compraventa, o donde la transaccin controlada es la prestacin de servicios. 2.33 El costo ms margen del proveedor en la transaccin controlada, idealmente debe de ser establecido con referencia al costo ms el margen que el mismo proveedor obtiene en transacciones comparables no controladas. Adems, el costo ms margen que hubiera sido obtenido en transacciones comparables por una empresa independiente puede servir como gua. 2.34 De conformidad con los principios del Captulo 1, una transaccin no controlada es comparable a una transaccin controlada (es decir, es una transaccin comparable no controlada) para fines del mtodo de costo ms margen, si una de las dos condiciones es satisfecha: 1. ninguna de las diferencias (si existen) entre las transacciones que estn siendo comparadas o entre las empresas que realizan esas transacciones afectara el costo ms margen en el mercado abierto; o 2. se pueden efectuar ajustes razonablemente precisos para eliminar los efectos importantes de esas diferencias. Al determinar de si una transaccin es comparable no controlada para los fines del mtodo de costo ms margen, se aplican los mismos principios que se describen en los prrafos 2.16-2.21 para el mtodo de precio de reventa. De esta manera, menores ajustes seran necesarios para tomar en consideracin las diferencias en los productos bajo el mtodo de costo ms margen que en el mtodo CUP, y sera apropiado concederle mayor influencia a otros factores de comparacin descritos en el captulo 1, algunos de los cuales podra tener un mayor efecto en el costo ms margen que del que tienen en el precio. Igual que en el mtodo de precio de reventa (vase prrafo 2.21), en donde existen diferencias que afectan en forma importante el costo ms margen ganado en las transacciones controladas y no controladas (por ejemplo en la naturaleza de las funciones efectuadas por las partes en las transacciones), se deben de efectuar ajustes para tomar en consideracin esas diferencias. El grado y confiabilidad de esos ajustes influir en la relativa confiabilidad del anlisis bajo el mtodo de costo ms margen en casos especficos. 2.35 Por ejemplo, asuma que la Compaa A vende tostadores a un distribuidor que es una empresa asociada, que la Compaa B vende planchas a un distribuidor que es una empresa independiente, y que los mrgenes de utilidad en la produccin de los tostadores y de las planchas en trminos generales son los

mismos en la industria de aparatos electrodomsticos (El uso del mtodo de costo ms margen supone que no existen productores de tostadores lo suficientemente similares). Si el mtodo de costo ms margen se aplicara a los mrgenes de utilidad que se compararan en las transacciones controladas y no controladas seran la diferencia entre el precio de venta del producto al distribuidor y los costos de producir el producto. Sin embargo, la Compaa A Podra ser mucho ms eficiente en su proceso productivo que la Compaa B teniendo por consiguiente costos menores. Por consiguiente, an si la compaa A estuviera haciendo planchas en vez de tostadores y cargando el mismo precio que la compaa B estuviera cargando por las planchas (es decir, no existiran condiciones especiales), estara justificado que el margen de utilidades de la compaa A fuera superior al de la Compaa B. Por consiguiente, a menos que sea posible efectuar ajustes por el efecto de esta diferencia en los mrgenes de utilidad, la aplicacin del mtodo del costo ms margen no sera completamente confiable en este contexto. 2.36 El mtodo de costo ms margen presenta algunas dificultades para su adecuada aplicacin, particularmente en la determinacin de los costos. Aunque es cierto que una empresa debe cubrir sus costos en un perodo de tiempo para continuar en el negocio en el que est, esos costos podran no ser lo determinante en la utilidad apropiada en un caso especfico por algn ao. Aunque muchas compaas estn siendo presionadas por sus competidores para reducir sus precios con relacin a sus costos de sus bienes relevantes o de proporcionar el servicio pertinente, existen otras circunstancias en donde no aparece una relacin entre el nivel de costos incurridos y el precio de mercado (por ejemplo cuando un descubrimiento valioso ha sido efectuado y el propietario ha incurrido en costos de investigacin reducidos). 2.37 Adems, al aplicar el mtodo de costo ms margen se debe usar un margen comparable. Por ejemplo. si el proveedor al cual se hace referencia al aplicar el mtodo de costo ms margen, al efectuar sus actividades empresariales utiliza activos arrendados, la base de costos podra no ser comparable de no efectuar ajustes pertinentes si el proveedor de la transaccin controlada es propietario de sus activos fijos. Igual que el mtodo de precio de reventa, el mtodo de costo ms margen se basa en una comparacin del margen sobre los costos alcanzados por el proveedor controlado de bienes o servicios y el margen obtenido por una o ms de las entidades no controladas en sus costos con relacin a transacciones comparables. Por consiguiente, las diferencias entre las transacciones controladas y no controladas que tengan un efecto en la magnitud del margen, deben de ser analizadas para determinar qu ajustes deben de ser efectuados a los mrgenes de las transacciones no controladas. 2.38 Con este fin, es particularmente importante el considerar las diferencias en los niveles y tipos de gastos -gastos de operacin y gastos que no sean de operacin, incluyendo a los gastos financieros-, relacionados con las funciones efectuadas y los riesgos asumidos por las partes o transacciones que se estn comparando. El prestarle atencin a las diferencias puede indicar lo siguiente: 1. Si los gastos reflejan una diferencia funcional (tomando en consideracin los activos utilizados y los riesgos asumidos) que no ha sido tomada en consideracin al aplicar el mtodo, un ajuste al costo ms margen puede ser necesario. 2. Si los gastos reflejan funciones adicionales que sean diferentes de las actividades examinadas por el mtodo, un cargo adicional por esas funciones podra ser

necesario. Esas funciones podran ser por ejemplo, magnitud en la prestacin de un servicio por el cual un pago debe de ser determinado. Igualmente, gastos que sean el resultado de estructuras de capital que reflejan acuerdos que no son arm's length pueden requerir un ajuste por separado. 3. Si las diferencias en los gastos de las partes que estn siendo comparadas nicamente reflejan eficiencias o ineficiencias de las empresas, como normalmente sera el caso para los gastos por supervisin de actividades, generales y administrativos, entonces no sera necesario efectuar ajustes al margen bruto. En cualquiera de las circunstancias anteriores, podra ser apropiado complementar los mtodos de costo ms margen y de reventa, tomando en consideracin los resultados obtenidos de aplicar otros mtodos (vea prrafos 1.69-1.70). 2.39 Otro aspecto importante en la comparacin es la consistencia contable. Cuando las prcticas contables difieren en la operacin controlada y en la que no lo es, se deben efectuar ajustes apropiados a la informacin usada para asegurarse que los mismos tipos de costos son utilizados en ambos casos para que exista la consistencia. La utilidad bruta debe de ser consistente en la empresa controlada y en la independiente para que se pueda efectuar su medicin. Adems, pueden existir diferencias en las empresas por lo que se refiere al tratamiento de los costos que afectan el margen bruto que debe ser tomado en consideracin para lograr una comparacin confiable. En algunos casos puede ser necesario tomar en consideracin determinados gastos de operacin para conseguir la consistencia y poder efectuar la comparacin; en estas circunstancias el mtodo de costo ms margen se inicia con un enfoque orientado al margen neto y no al margen bruto. En la medida que el anlisis toma en consideracin los gastos de operacin, la confiabilidad del anlisis puede ser afectada adversamente, por las razones que aparecen en los prrafos 3.29-3.32. De esta manera las salvaguardias que aparecen en los prrafos 3.34-3.40 pueden ser relevantes al evaluar la confiabilidad de esos anlisis. 2.40 Aunque los trminos y estndares precisos de contabilidad pueden variar, en trminos generales los costos y gastos de una empresa se pueden dividir en tres amplias categoras. Primero, estn los costos directos de producir un producto o servicio, por ejemplo el costo de las materias primas; Segundo, estn los costos indirectos de produccin, que aunque ntimamente relacionados al proceso productivo, pueden ser de aplicacin comn a diversos productos o servicios (por ejemplo, los costos del departamento de mantenimiento que le da mantenimiento al equipo utilizado para producir los diferentes productos). Finalmente, estn los gastos de operacin de la empresa como un todo como seran los gastos de supervisin, generales y administrativos. 2.41 La distincin entre el anlisis de los mrgenes brutos y netos puede ser comprendida en la siguiente forma. En general, el mtodo de costo ms margen utilizar mrgenes calculados despus de los costos indirectos y directos de produccin, mientras que el mtodo del margen neto utilizar mrgenes calculados despus de deducir los gastos de operacin de la empresa. Debe tenerse Presente que debido a la variedad de prcticas entre pases, es difcil establecer con precisin las tres categoras anteriormente comentadas. De esta manera, por ejemplo, la aplicacin del mtodo de costo ms margen puede en un caso particular incluir el pago de ciertos gastos que podran considerarse como

gastos de operacin, como se coment en el prrafo 2.39. Sin embargo, los problemas para delinear con precisin matemtica los lmites de las tres categoras anteriormente comentadas no alteran la distincin bsica de naturaleza prctica entre Ios enfoques basados en los mrgenes brutos y netos. 2.42 En principio, los costos histricos deben de ser atribuidos a unidades individuales de produccin, aunque ciertamente el mtodo de costo ms margen puede enfatizar ms de lo debido los costos histricos. Algunos costos, por ejemplo los costos de los materiales, la mano de obra y la transportacin pueden variar en un perodo y en tal caso, sera apropiado promediar el costo en el perodo. El promediar tambin puede ser apropiado para grupos de productos o para una lnea especfica de produccin. Adems, el promediar puede ser apropiado por lo que se refiere a los costos de los activos fijos, en donde la produccin o procesamiento de los diferentes productos es efectuado simultneamente y el volumen de actividad flucta. Los costos de reposicin o marginales tambin deben de tomarse en consideracin cuando estos pueden ser medidos y contribuyen a una estimacin ms adecuada del margen de utilidad. 2.43 Los costos que pueden considerarse al aplicar el mtodo de costo ms margen estn limitados a los que tiene el proveedor de bienes o servicios. Esta limitacin puede crear el problema de cmo asignar algunos costos entre proveedores y compradores. Existe la posibilidad de que algunos costos sean asumidos por el comprador para disminuir la base de costos del proveedor sobre el cual el margen aadido se calculara. En la prctica, esto puede ser obtenido al no asignarle al proveedor un margen apropiado de los gastos y otros costos asumidos por el comprador (frecuentemente la compaa tenedora), para beneficio del proveedor (frecuentemente una subsidiaria). Esta asignacin debe ser efectuada basndose en un anlisis de funciones efectuadas (tomando en consideracin los activos usados y los riesgos asumidos) por las respectivas partes como se indica en el Captulo 1. Un problema relacionado es como los gastos de fabricacin deben de ser distribuidos, ya sea en referencia a las ventas, nmero o costo de los empleados, o con otro criterio. El tema de la distribucin de los costos tambin ser comentado posteriormente en un captulo relacionado sobre acuerdos referentes a contribucin de costos. 2.44 En algunos casos, podra estar justificado utilizar nicamente costos variables (es decir, el costeo marginal), porque las transacciones representan la utilizacin de produccin marginal. Tal accin estara justificada si los bienes no pudieran ser vendidos a un mayor precio en el mercado extranjero relevante (vea los comentarios sobre penetracin de mercado en el Captulo 1). Los factores que podran ser tomados en consideracin al evaluar la posible accin, incluyen informacin de si el contribuyente tiene otras ventas del mismo producto o de productos similares en ese mercado extranjero particular el porcentaje que representa de la produccin del contribuyente (en volumen y en valor) lo que se considera "produccin marginal", las condiciones del acuerdo, los detalles del anlisis de la comercializacin que efectu el contribuyente o el grupo multinacional, de la cual se deriv la conclusin de que los bienes no podran ser vendidos a un precio superior en el mercado extranjero. 2.45 No se puede establecer una regla general para todos los casos. Los diversos mtodos para determinar los costos deben de ser consistentes en lo que se refiere a las transacciones controladas y no controladas y consistentes en el transcurso

del tiempo con relacin a empresas especficas. Por ejemplo, al determinar el costo ms margen aadido apropiado, puede ser necesario tomar en consideracin si los productos pueden ser proporcionados por varias fuentes a costo que difieran substancialmente. Las partes relacionadas pueden elegir calcular su base de costo ms margen sobre una base estandarizada. Una parte no relacionada probablemente no aceptara pagar un precio ms elevado como resultado de la ineficiencia de la otra parte. Asimismo, si la otra parte es ms eficiente de lo que se podra esperar bajo circunstancias normales, esta otra parte debe beneficiarse de esa ventaja. La empresa asociada puede acordar anticipadamente cules costos seran aceptables como una base para el mtodo de costo ms margen. Ejemplos de la aplicacin del mtodo de costo ms margen 2.46 A es un productor domstico de mecanismos de relojera para el mercado de relojes. A vende su producto a su subsidiaria extranjera B. A obtiene una utilidad bruta por margen aadido del 5% por lo que se refiere a su operacin de manufactura X, Y y Z son productores domsticos no relacionados de mecanismos de relojera. X, Y, y Z venden a compradores extranjeros no relacionados. X, Y y Z obtienen utilidades brutas de mrgenes aadidos por lo que se refiere a sus operaciones de manufactura que varan del 3 al 5%. A considera como gastos de operacin los de supervisin, administrativos y generales y estos costos no estn reflejados en el costo de los bienes vendidos. Las utilidades brutas de mrgenes aadidos para X, Y y Z, sin embargo, incorporan los costos de supervisin administrativos y generales como parte del costo de ventas. Por consiguiente, las utilidades brutas de mrgenes aadidos deben de ser ajustados para tener consistencia contable. 2.47 La compaa C en el pas D es una subsidiaria de la compaa E, ubicada en el pas F. En comparacin con el pas F, los salarios son muy bajos en el pas D. Asumiendo los riesgos y los gastos la compaa E, los televisores son ensamblados por la compaa C. Todos los componentes necesarios, el know-how, etc., son proporcionados por la compaa E. La compra de los productos ensamblados est garantizada por la compaa E en caso de que los televisores no satisfagan los estndares de calidad establecidos. Despus de verificar la calidad, los televisores son enviados -asumiendo los gastos y riesgos la compaa E- a los centros de distribucin que la compaa E tienen en varios pases. La funcin de la compaa C puede describirse como de produccin nicamente. Los riesgos que la compaa C asumira seran las posibles diferencias en la calidad y cantidad acordada. La base para aplicar el mtodo de costo ms margen estara formada por todos los costos relacionados con las actividades de ensamble. 2.48 La compaa A de un grupo multinacional acuerda con la compaa B del mismo grupo llevar a cabo un contrato de investigacin para la compaa B. Esta compaa posee todos los intangibles desarrollados en la investigacin y por consiguiente, tambin tiene las oportunidades de obtener utilidades que se derivan de la investigacin. Esta es la tpica situacin para aplicar el mtodo de costo ms margen. Todos los costos por la investigacin, que las partes relacionadas han acordado, deben de ser cubiertos. El mtodo de costo ms margen puede indicar que tan innovativa y compleja es la investigacin que se efecta.

D. Relacin a otros mtodos 2.49 Los mtodos tradicionales de transaccin son los medios ms directos para establecer si las relaciones comerciales y financieras entre empresas asociadas se dan sobre una base arm's length. Como resultado, los mtodos tradicionales de transacciones son preferibles a otros mtodos. Sin embargo, las complejidades de las situaciones de negocios en la vida real pueden poner dificultades de orden prctico en la aplicacin de los mtodos tradicionales de transaccin. En estas situaciones excepcionales, en donde no existe informacin disponible o la informacin disponible no tiene la suficiente calidad, para depender nicamente de los mtodos de transaccin tradicionales, puede ser necesario indicar s y bajo qu condiciones otros mtodos pueden ser usados. Este asunto, en particular la funcin de los mtodos, transaccionales de utilidad y conclusiones sobre su uso, se comenta en el captulo III. Capitulo 111 Otros Mtodos A. Introduccin. 3.1 La parte B de este Captulo comenta otros enfoques que se pueden usar para establecer lo ms aproximado posible las condiciones arm's length cuando los mtodos tradicionales de transaccin no pueden ser aplicados con confiabilidad o cuando excepcionalmente no pueden ser aplicados. Los otros enfoques que se comentan aqu, se conocen como los "mtodos de utilidad transaccional", es decir, mtodos que examinan las utilidades que se originan de transacciones especficas entre empresas asociadas. Los nicos mtodos de utilidad que satisfacen el principio de arm's length, son aqullos que son consistentes con el mtodo de divisin de utilidades o el mtodo transaccional de margen neto como se describe en estas Directrices. Concretamente, los llamados "mtodos de utilidades comparables" o los "mtodos modificados de costo ms margen/precio de reventa" son aceptables nicamente en la medida que sean consistentes con estas Directrices. La parte C comenta un enfoque que no puede de una manera confiable asemejarse a las condiciones arm's length, la frmula global del mtodo de distribucin. Los pases miembros de la OCDE reiteran su apoyo al principio de arm's length y rechazan el uso de la frmula global del mtodo de distribucin. B. Mtodos de utilidad transaccional 3.2 El mtodo de utilidad transaccional examina las utilidades que se originan de transacciones especficas controladas. Los mtodos de utilidad transaccional para fines de estas Directrices, son el mtodo de divisin de utilidades y el mtodo transaccional de margen neto. Es poco usual encontrar empresas que efectan transacciones en que la utilidad sea una condicin "hecha o impuesta" en la transaccin. De hecho, las empresas raramente (si lo hacen) utilizan un mtodo de utilidad transaccional para establecer sus precios. Sin embargo, las utilidades que se originen de transacciones controladas, pueden ser un indicador relevante de si la transaccin fue influida por condiciones que difieren de aqullas que hubieran

ocurrido entre empresas independientes en circunstancias diferentes comparables. De esta manera, en esos casos excepcionales en que las complejidades de la vida real ponen dificultades de ndole prctica en la aplicacin de los mtodos tradicionales de transaccin y siempre y cuando todas las salvaguardias establecidas en este Captulo sean observadas, la aplicacin de los mtodos tradicionales de transaccin (mtodo de divisin de utilidades o el mtodo transaccional de margen neto), puede proporcionar una aproximacin del precio de transferencia de una manera consistente con el principio arm's length. Sin embargo, los mtodos de utilidad transaccional no deben de ser aplicados mecnicamente nicamente porque existen dificultades para obtener informacin. Los mismos factores que contribuyeron a que se llegara a la conclusin de que no era posible aplicar un mtodo de transaccin tradicional, deben de tomarse en consideracin cuando se evale la confiabilidad de un mtodo de utilidad transaccional. Adems, la confiabilidad de un mtodo debe ser evaluada tomando en consideracin, los principios comentados es este Reporte, incluyendo el grado y confiabilidad de los ajustes a la informacin usada. 3.3 Los mtodos que estn basados en las utilidades pueden ser aceptados nicamente en la medida que sean compatibles con el artculo 9 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE, especialmente en lo que se refiere a lo comparable. Esto se obtiene aplicando los mtodos de una manera que se asemeje a los precios arm's length, que implica que las utilidades originadas de transacciones controladas especficas sean comparadas a las utilidades que se originen de transacciones comparables entre empresas independientes, 3.4 En ningn caso los mtodos de utilidades transaccionales deben ser usados con el fin de gravar a las empresas en ms de lo debido, simplemente porque tienen utilidades menores como promedio, o reducir los impuestos de empresas que tienen utilidades superiores al promedio. No existe justificacin bajo el principio de arm's length para imponer impuestos adicionales a las empresas por su falta de xito atribuible a factores comerciales. i) Mtodo de divisin de utilidades a) Generalidades 3.5 Cuando las transacciones estn muy relacionadas en ocasiones ocurre que no puedan ser evaluadas en forma individual. Bajo circunstancias similares, las empresas independientes pudieran decidir establecer una sociedad y acordar una forma para dividir las utilidades. Por consiguiente, el mtodo de divisin de utilidades busca eliminar el efecto en las utilidades de condiciones especiales hechas o impuestas en una transaccin controlada (o en operaciones controladas que sea apropiado agregar bajo los principios del Captulo 1), determinando la divisin de utilidades que empresas independientes hubieran esperado obtener participando en la transaccin o transacciones. El mtodo de divisin de utilidades primero identifica la utilidad a ser dividida entre las empresas asociadas por las operaciones controladas en que las empresas asociadas estn participando. Posteriormente divide esas utilidades entre las empresas asociadas sobre una base econmicamente vlida que se asemeje a la divisin de utilidades que hubiera ocurrido y que se manifestara en un acuerdo efectuado sobre una base de arm's length.

Esa utilidad agrupada puede ser la utilidad total de las operaciones o una utilidad residual que tiene el propsito de representar la utilidad que no puede fcilmente ser asignada a una de las partes, como es la utilidad que se origine por intangibles de gran valor, y en ocasiones nico. La contribucin de cada empresa est basada en un anlisis funcional como aparece en el Captulo 1, y evaluada en la medida de lo posible por informacin disponible y confiable del mercado externo. El anlisis funcional es un anlisis de las funciones efectuadas (tomando en consideracin activos usados y riesgos asumidos) por cada empresa. El criterio para el mercado externo puede incluir, por ejemplo, porcentajes de divisin de utilidades o retornos presentes entre empresas independientes con funciones comparables. La Subseccin c) de esta Seccin proporciona directrices para la aplicacin del mtodo de divisin de utilidades. b) Validez y limitaciones 3.6 La validez del mtodo de divisin de utilidades es que generalmente no depende en forma directa de transacciones comparables semejantes, y puede ser usada por consiguiente en aquellos casos en que no se identifican transacciones semejantes entre empresas independientes. La asignacin de funciones puede estar basada en la divisin de funciones entre las empresas asociadas. La informacin externa de empresas independientes es relevante en el anlisis de divisin de utilidades, fundamentalmente para evaluar el valor de las contribuciones que cada empresa asociada efecta en la transaccin, y no para determinar directamente la divisin de la utilidad. Como una consecuencia, el mtodo de divisin de utilidades ofrece la flexibilidad de tomar en consideracin en forma especfica, y tal vez nica, hechos y circunstancias de empresas asociadas que no estn presentes en empresas independientes, y an as, manteniendo un enfoque arm's length en la medida que refleja lo que empresas independientes hubieran efectuado si hubieran confrontado el mismo conjunto de circunstancias. 3. Otro aspecto positivo es que bajo el mtodo de divisin de utilidades, es poco probable que una de las dos partes en la transaccin controlada tenga una situacin extrema y de utilidades poco probables, ya que las dos partes que participan en la transaccin son evaluadas. Este aspecto puede ser particularmente importante al analizar las contribuciones de las partes por lo que se refiere a la propiedad intangible utilizada en las transacciones controladas. Este enfoque que abarca a las dos partes, tambin puede ser usado para obtener una divisin de las utilidades derivadas de las economas de escala o por eficiencias de trabajar en comn, que satisfagan al contribuyente y a las administraciones fiscales. 3.8 Tambin existen varias limitaciones al mtodo de divisin de utilidades. Una de ellas es que la informacin del mercado externo utilizada para valuar la contribucin que cada empresa asociada efecta a las transacciones controladas, estar menos relacionada a esas transacciones que en el caso de los otros mtodos disponibles. Entre menos se use la informacin del mercado externo al aplicar el mtodo de divisin de utilidades, ms subjetiva ser la distribucin de las utilidades. 3.9 Otra limitacin est relacionada con las dificultades de aplicar el mtodo de divisin de utilidades. A primera vista, el mtodo de divisin de utilidades da la

impresin de ser un mtodo cmodo para el contribuyente y las administraciones fiscales porque tiende a depender menos en la informacin sobre empresas independientes. Sin embargo, las empresas asociadas y las administraciones fiscales pueden tener dificultades para obtener informacin de afiliadas extranjeras. Adems, Ias empresas independientes generalmente no utilizan el mtodo de la divisin de utilidades para determinar sus precios de transferencia (excepto tal vez en joint ventures). Adems, podra ser difcil medir el ingreso acumulado y costos por todas las empresas asociadas participando en las transacciones controladas, que requerira que los libros y registros estuvieran sobre una base comn y haber efectuado ajustes a las prcticas contables y a las monedas. Adems, cuando el mtodo de divisin de utilidades es aplicado a la utilidad operacional, podra ser difcil identificar los gastos de operacin apropiados relacionados con las transacciones y, distribuir los costos entre las transacciones y las otras actividades de las empresas asociadas. 3.10 Los puntos de vista anteriores deben tomarse en consideracin para determinar si una aplicacin particular del mtodo de divisin de utilidades es apropiada en funcin de los hechos y circunstancias. Adems, debido a las consideraciones anteriores, la aplicacin del mtodo de divisin de utilidades est sujeta a las conclusiones y limitaciones inherentes a los mtodos de utilidad transaccional que aparecen en la Seccin iii. c) Directrices para su aplicacin 3.11 Si el mtodo de divisin de utilidades se utilizar por empresas asociadas para establecer el precio de transferencia en transacciones controladas, cada una de las empresas asociadas tratara de conseguir la divisin de utilidades que empresas independientes hubieran obtenido de haberse efectuado una relacin joint venture. Generalmente, las condiciones establecidas de esta manera deben estar basadas sobre utilidades proyectadas ms bien que en utilidades reales, porque no es posible para los contribuyentes conocer las utilidades que se obtendran al momento en que se establecen las condiciones. 3.12 Cuando una administracin fiscal revisa la aplicacin del mtodo para establecer si se asemeja a los precios de transferencia arm's length, es muy importante que la administracin fiscal comprenda que el contribuyente no podra haber determinado las utilidades rea1es de la actividad mercantil al momento que las condiciones de la transaccin controlada fueron establecidas. Sin esta aceptacin, la aplicacin del mtodo de divisin de utilidades podra castigar o premiar a un contribuyente poniendo la atencin en circunstancias que el contribuyente razonablemente no hubiera podido predecir. Tal uso sera contrario al principio arm's length, porque empresas independientes en circunstancias similares hubieran dependido de proyecciones y no podran tener la experiencia de las utilidades reales. 3.13 Al usar el mtodo de la divisin de utilidades para establecer las condiciones de transaciones controladas, las empresas asociadas tratarn de conseguir la divisin de utilidades que empresas independientes hubieran obtenido. La evaluacin de las condiciones de las transacciones controladas de empresas asociadas utilizando un mtodo de divisin de utilidades ser ms fcil para una administracin fiscal, cuando las empresas asociadas originalmente determinaron esas condiciones en una base conjunta. La evaluacin puede entonces iniciarse

sobre la misma base para verificar si la divisin de utilidades reales est de conformidad con el principio de arm's length. 3.14 Cuando las empresas asociadas han determinado las condiciones en sus transacciones controladas sobre una base diferente a la del mtodo de divisin de utilidades (como generalmente ser el caso), la administracin fiscal evaluar esas condiciones sobre la base de las utilidades reales de la empresa. Sin embargo, se debe de tener cuidado para asegurarse que la aplicacin del mtodo de divisin de utilidades es efectuada en un contexto que es similar al que las empresas asociadas hubieran vivido, es decir sobre la base de informacin conocida o que razonablemente las empresas asociadas hubieran podido predecir al momento que las transacciones ocurrieron, para evitar tener una visin retrospectiva. 3.15 Existen diversos enfoques para estimar la divisin de utilidades, ya sea en funcin de las utilidades reales o proyectadas, como sea lo apropiado, que las empresas independientes hubieran esperado, dos de los cuales se comentan en los siguientes prrafos. Estos enfoques -anlisis de contribucin y anlisis residual-, no son necesariamente exhaustivos o se excluyen mutuamente. 3.16 Bajo un anlisis de contribucin, las utilidades combinadas, que son las utilidades totales de las transacciones controladas que se estn revisando, se dividiran entre las empresas asociadas basndose en el valor relativo de las funciones efectuadas por cada una de las empresas asociadas que participan en las transacciones controladas, complementado tanto como sea posible con informacin externa del mercado, que indique como empresas independientes hubieran dividido las utilidades en circunstancias similares. En aquellos casos en que el valor relativo de las contribuciones puede ser medido directamente, pudiera no ser necesario estimar el valor real de mercado de cada una de las contribuciones de los participantes. 3.17 Generalmente, la utilidad a ser agrupada y dividida en el anlisis de contribucin, es la utilidad operacional. Aplicando la divisin de utilidades de esta manera se tiene la seguridad de que tanto el ingreso como los gastos de la multinacional son atribuidos a la empresa relevante asociada sobre una base consistente. Sin embargo, ocasionalmente, puede ser apropiado separar las utilidades brutas y, luego deducir los gastos incurridos atribuibles a cada empresa relevante (excluyendo los gastos que se toman en consideracin al calcular las utilidades brutas). En esos casos, cuando diferentes anlisis estn siendo aplicados para dividir el ingreso bruto y las deducciones de la multinacional entre las empresas asociadas, se debe de tener cuidado para asegurarse que los gastos incurridos o atribuibles a cada empresa son consistentes con las actividades y riesgos asumidos ah, y que la distribucin de la utilidad bruta tambin es consistente con las ubicaciones de las actividades y riesgos. Por ejemplo, en el caso de una multinacional que participa en operaciones mercantiles muy integradas en todo el mundo, relacionados con varios tipos de bienes, puede ser posible determinar las empresas en las cuales los gastos son incurridos (o atribuidos), pero no poder determinar la naturaleza precisa de las actividades mercantiles a los cuales esos gastos se relacionan. En tal caso, puede ser apropiado dividir la utilidad bruta por cada actividad mercantil y luego deducir de la utilidad bruta total los gastos incurridos en o atribuibles a cada empresa, teniendo en mente lo que anteriormente se dijo. 3.18 Puede ser difcil determinar el valor relativo de la contribucin que cada una de las partes relacionadas efecta a las transacciones controladas, y el enfoque

frecuentemente depender de los hechos y circunstancias de cada caso. La determinacin puede ser efectuada comparando por cada parte la naturaleza y diferentes grados de contribucin (por ejemplo, servicios proporcionados, gastos de desarrollo, capital invertido), y asignando un porcentaje basado en la comparacin relativa y en la informacin de mercado. 3.19 Un anlisis residual divide la utilidad combinada de las transacciones controladas que se estn revisando en dos etapas. En la primera, a cada participante se le asigna la suficiente utilidad que le permita obtener un retorno bsico apropiado para el tipo de transaccin que realiza. Normalmente, este retorno bsico sera determinado con referencia a los retornos obtenidos en el mercado por tipos similares de transacciones por empresas independientes. De esta manera, el retorno bsico generalmente no tomara en consideracin el retorno que se generara por un bien de naturaleza nico y valioso que poseyeran los participantes. En la segunda, cualquier utilidad residual (o prdida) restante despus de la primera distribucin, sera distribuida a las partes basndose en un anlisis de los hechos y circunstancias que pudieran indicar como este importe residual se hubiera dividido entre empresas independientes. Indicadores de los bienes intangibles contribuidos por las partes y la posicin relativa en las negociaciones seran particularmente tiles en este contexto. 3.20 Lo residual podra derivarse de la aplicacin de otros mtodos. Por ejemplo, la informacin de mercado de mtodos transaccionales tradicionales podra ayudar en las etapas preliminares a la indagacin de las utilidades normales atribuibles a empresas asociadas en donde una empresa produce un producto no tpico usando procesos patentados, y luego transfiere el producto a otra empresa asociada para continuar el procesamiento usando otro proceso patentado y para su distribucin. 3.21 Un enfoque que el anlisis residual tratara de duplicar sera el resultado de la negociacin entre empresas independientes en un mercado libre. En este contexto el retorno bsico para cada participante correspondera al precio ms bajo que un vendedor independiente aceptara en las circunstancias existentes y el precio ms elevado que el comprador estara dispuesto a pagar. Cualquier discrepancia entre estas dos cantidades resultara en la utilidad residual que las empresas independientes negociaran. El anlisis residual por consiguiente dividira la utilidad conjunta basndose en un anlisis de los factores relevantes a las empresas asociadas que indicara como empresas independientes podran dividir la diferencia tomando en consideracin el mnimo precio del vendedor y el mximo precio del comprador. 3.22 En algunos casos un anlisis podra ser efectuado, tal vez como parte de la divisin de la utilidad residual o como un mtodo de dividir las utilidades, tomando en consideracin el flujo de efectivo descontado a las partes en las transacciones controladas en funcin de la vida prevista de la actividad mercantil. Esto puede ser un mtodo efectivo en las siguientes circunstancias: cuando se inician operaciones, cuando proyecciones de flujo de efectivo fueron efectuadas como parte de la evaluacin sobre la viabilidad del proyecto, y las inversiones de capital as como las ventas pueden estimarse con un grado razonable de certidumbre. Sin embargo, la confiabilidad de este enfoque depender de la aplicacin de una tasa de descuento apropiada, que tendra que estar basada en el mercado. Al respecto, debe tenerse presente que las primas por riesgos en el sector industrial que se utilizan para calcular la tasa de descuento no diferencian entre empresas especficas y mucho menos para sectores industriales, y la

estimacin relativa de la relativa oportunidad de los ingresos puede ser problemtica. Este enfoque, por consiguiente, requerira mucho cuidado y debe ser complementado cuando sea posible con informacin derivada de otros mtodos. 3.23 Este Reporte no trata de proporcionar un catlogo exhaustivo de las maneras en que la divisin de utilidades puede ser aplicada. La aplicacin del mtodo depender de las circunstancias del caso y de la informacin disponible, y el objetivo que prevalece es aproximar lo ms posible la divisin de utilidades que hubiera ocurrido si las empresas fueran empresas independientes efectuando sus operaciones sobre una base de arm's length. 3.24 Un posible enfoque no comentado anteriormente es la divisin de la utilidad total para que cada una de las empresas asociadas participando en las transacciones controladas obtenga la misma tasa de retorno sobre el capital que emplea en esa transaccin. Este mtodo supone que la inversin de capital de cada participante esta sujeta a un nivel de riesgo similar, por lo cual uno podra esperar que los participantes obtuvieran las mismas tasas de retorno si estuvieran operando en el mercado abierto. Sin embargo, esta suposicin podra no ser realista. Por ejemplo, no tomara en consideracin las condiciones de los mercados de capital y podra ignorar otros aspectos relevantes que podran manifestarse en un anlisis funcional y que tendran que ser tomados en consideracin en una divisin de utilidades. Por consiguiente, este mtodo debe de ser usado con gran cuidado y, de cualquier manera, otros mtodos de divisin de utilidades deben de ser tomados en consideracin previamente. 3.25 Otra posibilidad es determinar la divisin de utilidades en funcin de la que hubiera ocurrido en transacciones comparables entre empresas independientes. En la mayora de los casos en que los mtodos de transaccin tradicionales no son utilizados, sera difcil encontrar empresas independientes que efectuaran transacciones que fueran lo suficiente comparables como para usar este mtodo como el mtodo primario. An cuando tales transacciones existan, la informacin adecuada sobre las empresas independientes podra no estar disponible para los contribuyentes y las administraciones fiscales. Sin embargo, los acuerdos complementarios no estn limitados a las empresas asociadas, en ocasiones ocurren entre empresas independientes. Las empresas independientes pueden establecer acuerdos de tipo joint venture porque desean efectuar, por ejemplo, un proyecto de investigacin especfico. En tal situacin, las empresas independientes pueden llegar a un acuerdo en que los precios se corrijan posteriormente, por ejemplo, cuando la prediccin de utilidades es imposible y porque desean compartir los riesgos o costos en cuestin. Las empresas independientes podran elegir establecer un joint venture, y en tal caso probablemente acordaran una forma de divisin de las utilidades. ii) Mtodo transaccional de mrgenes netos a) En general 3.26 El mtodo transaccional de mrgenes netos revisa el margen neto de utilidad relativo a una base apropiada (es decir, costos, ventas, activos) que el contribuyente obtiene de una transaccin controlada (o transacciones que es adecuado aadir bajo los principios que aparecen en el Captulo 1). De esta

manera, un mtodo transaccional de margen neto funciona en una manera similar a los mtodos de costo ms margen y precio de reventa. Esta similitud significa que para que sea aplicado de una manera confiable, el mtodo transaccional de mrgenes netos debe ser aplicado de una manera consistente como el precio de reventa o el costo ms margen son aplicados. Esto significa en forma especfica, que el margen neto del contribuyente por la transaccin controlada (o transacciones que sea apropiado aadir bajo los principios que aparecen en el Captulo 1) idealmente debera de ser establecido con relacin al margen neto que el mismo contribuyente obtiene en transacciones comparables no controladas. Cuando esto no es posible puede servir como gua el margen neto que hubiera obtenido en transacciones comparables efectuadas por una empresa independiente Un anlisis funcional de la empresa asociada y, en este ltimo caso, por lo que se refiere a la empresa independiente es necesario determinar si las transacciones son comparables, y que ajustes podran ser necesarios para obtener resultados confiables. Adems, los otros requisitos para establecer los comparables, y en especial los que aparecen en los prrafos 3.34-3.40 deben de ser aplicados. b) Ventajas y limitaciones 3.27 La ventaja del mtodo transaccional de margen neto es que los mrgenes netos (es decir, el retorno sobre activos, el ingreso operacional a las ventas, y posiblemente otras mediciones de utilidad neta), estn menos influidos por diferencias transaccionales que en el caso del precio, como se utiliza en el mtodo CUP. Los mrgenes netos tambin pueden ser ms tolerantes para algunas diferencias funcionales entre empresas controladas y no controladas que los mrgenes de utilidad bruta. Las diferencias en las funciones efectuadas entre empresas frecuentemente se ven reflejadas en variaciones en los gastos de operacin. Consecuentemente, las empresas pueden tener variaciones importantes en sus mrgenes de utilidad bruta y de todas maneras tener, en trminos generales niveles similares de utilidades netas. 3.28 Otra ventaja de naturaleza prctica, es que no se requiere determinar las funciones efectuadas y responsabilidades asumidas por ms de una de las empresas asociadas. Igualmente, frecuentemente no es necesario poner los libros y registros de todos los participantes de la actividad mercantil sobre una base comn o asignar costos a todos los participantes. Esto puede ser una ventaja de ndole prctica cuando una de las partes a la transaccin tiene operaciones complejas y tiene muchas actividades interrelacionadas o, cuando es difcil obtener informacin confiable sobre una de las partes. 3.29 Tambin existen diversas limitaciones al mtodo transaccional de margen neto. Tal vez la limitacin ms grande es que el margen neto de un contribuyente puede ser influido por algunos factores que no tienen un efecto, o tienen un efecto menos directo o importante en el precio o el margen bruto. Estos aspectos hacen la determinacin precisa y confiable de los mrgenes netos arm's length difcil. De esta manera es importante proporcionar algunas directrices detalladas al establecer comparaciones para el mtodo transaccional de margen neto, como se establece a continuacin en la subseccin c) (1).

3.30 La aplicacin de cualquier mtodo arm's length requiere informacin sobre transacciones no controladas que podran no estar disponibles al momento en que ocurri la transaccin controlada. Esto podra hacer especialmente difcil para los contribuyentes que tratan de aplicar el mtodo transaccional da margen neto al momento de la transaccin controlada (aunque el uso de promedios de mltiples aos como se comenta en los prrafos 1.49 a 1.51 puede mitigar esta inquietud). Adems, los contribuyentes podran no tener acceso a la suficiente informacin especfica sobre las utilidades atribuibles a transacciones no controladas para aplicar de una manera vlida el mtodo. Tambin podra ser difcil establecer con precisin el ingreso y los gastos operacionales relacionados a las transacciones controladas para establecer el retorno financiero utilizado como medida de utilidad de las transacciones. Los administradores fiscales podran tener ms informacin disponible de sus revisiones a otros contribuyentes. Sin embargo, como con cualquier otro mtodo, sera injusto aplicar el mtodo transaccional de margen neto sobre la base de esa informacin a menos que la informacin pudiera darse a conocer (cumpliendo con los requisitos de confidencialidad de las leyes fiscales) al contribuyente para que este tenga una oportunidad adecuada para defender su posicin y se garantice el control judicial efectivo en las Cortes. 3.31 Otro aspecto que se manifiesta en el mtodo transaccional de margen neto es que este mtodo tpicamente se aplica nicamente a una de las empresas asociadas. Este aspecto unilateral no distingue el mtodo de la mayora de los otros mtodos, dado que los mtodos de precio de reventa y de costo ms margen tambin tiene esta caracterstica. Sin embargo, el hecho de que muchos factores no relacionados a los precios de transferencia puedan afectar los mrgenes netos y que puedan hacer menos confiable el mtodo transaccional de mrgenes netos, intensifica las preocupaciones de anlisis unilaterales. Un anlisis unilateral puede no tomar en consideracin la utilidad global del grupo multinacional por las transacciones controladas para propsitos de comparacin. Un anlisis unilateral potencialmente puede atribuir a uno de los miembros de un grupo multinacional un nivel de utilidad que implcitamente deja a otros miembros del grupo con niveles de utilidad inverosmiles ya sea con elevadas o reducidas. Aunque el impacto en las utilidades de las otras partes no siempre es un factor concluyente para determinar los precios de una transaccin, puede ser un elemento de comparacin al establecer las conclusiones. 3.32 Tambin pueden existir dificultades para determinar el ajuste apropiado al aplicar el mtodo transaccional de margen neto, especialmente cuando no es posible llegar al precio de transferencia. Este podra ser el caso, por ejemplo, cuando la contribuyente compra y vende a empresas asociadas en transacciones controladas. En tal caso, si el mtodo transaccional de margen neto indica que la utilidad del contribuyente debe de ser ajustada hacia arriba, podr existir incertidumbre respecto de cual de las utilidades de las empresas asociadas deber reducirse. 3.33 Las anteriores consideraciones debern ser tomadas en consideracin al determinar si una aplicacin especfica del mtodo transaccional de margen neto es apropiada dados los hechos y circunstancias de un caso. Ms importante, debido a las consideraciones anteriores, la aplicacin del mtodo transaccional de margen neto est sujeto a las conclusiones y limitaciones de los mtodos de utilidad transaccional enunciados en el Seccin iii).

c) Gua para la aplicacin 1. El estndar de comparacin a ser aplicado al mtodo transaccional de margen neto. 3.34 Los precios es posible que sean influidos por diferencias en productos, y los mrgenes brutos es posible que sean afectados por diferencias en funciones, pero las utilidades operacionales estn menos afectadas en forma adversa por esas diferencias. Igual que con el mtodo de precio de reventa y el de costo ms margen al cual el mtodo transaccional de margen neto se asemeja, esto sin embargo, no significa que la mera similitud de funciones entre dos empresas necesariamente conduzca a comparaciones confiables. Suponiendo que funciones similares puedan ser separadas del amplio rango de funciones que la empresa realiza para aplicar el mtodo, los mrgenes de utilidad relacionados a esas funciones an as pudieran no ser comparables en forma automtica cuando, por ejemplo, las empresas en cuestin efectan esas funciones en diferentes sectores econmicos o mercados con diferentes niveles de utilidad. Cuando las transacciones comparables no controladas que se estn usando sean las de una empresa independiente, se requiere un elevado nivel de similitud en diversas reas de la empresa asociada y la independiente por lo que se refiere a las transacciones para que las transacciones controladas sean comparables; existen diversos factores diferentes adems de los productos y funciones que pueden influir en forma significativa en los mrgenes netos. 3.35 El uso de mrgenes netos potencialmente puede introducir una mayor volatilidad en la determinacin de los precios de transferencia por dos razones. Primero, los mrgenes netos pueden ser influidos por algunos factores que no tienen efecto (o lo tienen en menor importancia o indirectamente) en los mrgenes brutos y en los precios, debido al potencial de variacin de los gastos de operacin entre las empresas. Segundo, los mrgenes netos pueden estar influidos por algunos de los mismos factores, como posicin competitiva, que pueden influir en los precios y en los mrgenes brutos, pero el efecto de estos factores puede no ser fcilmente eliminables. En los mtodos tradicionales de transacciones, el efecto de estos factores puede ser eliminado como una consecuencia natural de insistir en una mayor similitud en el producto y la funcin. 3.36 Los mrgenes netos pueden ser afectados en forma diferente por los siguientes factores que estn presentes en los sectores industriales: amenaza de penetracin al mercado por nuevas compaas, la posicin competitiva, estrategia individual y eficiencia administrativa, amenaza de productos sustitutos, diferentes estructuras de costos (como podra ser la edad de la planta y el equipo), diferencias en el costo de capital (es decir la reinsercin, de utilidades en oposicin a los prstamos) y el grado de experiencia en el campo de negocios (es decir si es un negocio nuevo en esa rama o con muchos aos en el mercado). Cada uno de estos factores a su vez puede ser influido por otros factores Por ejemplo, el grado de amenaza por la penetracin al mercado de nuevas compaas, estar determinado por elementos como la diferenciacin del producto, las necesidades de inversin, los subsidios gubernamentales y las disposiciones. Algunos de estos elementos tambin pueden impactar la aplicacin de los mtodos de transaccin tradicionales.

3.37 Suponga, por ejemplo, que un contribuyente vende video caseteras de una calidad excepcional a una empresa asociada, y que la nica informacin disponible sobre utilidades de actividades mercantiles comparables es una video casetera de mediana calidad. Suponga que el nivel de video caseteras de calidad excepcional esta creciendo, que existe una barrera difcil de vencer para nuevas empresas, que los competidores son pocos, y que existen muchas posibilidades de diferenciacin (diferenciacin = posicionamiento de un producto en el mercado de tal manera que se diferencie de la competencia y se cree en la mente del consumidor la imagen del producto como algo nico) del producto. Todas las diferencias es probable que influyan en la utilidad de las actividades examinadas y de las actividades comparadas, y en ese caso se requerira un ajuste. Igual que con otros mtodos, lo confiable de los ajustes influir en lo confiable del anlisis. Debe tenerse presente que aun si dos empresas estn en el mismo sector industrial, la capacidad para generar utilidad depender de sus porciones del mercado, de su posicin competitiva, etc. 3.38 Se podra argir que las ineficiencias potenciales que resultan de los factores anteriores podran reflejarse en el tamao del rango arm's length. El uso de un rango puede en cierta medida mitigar el nivel de inexactitud, pero podra no tomar en consideracin situaciones en donde las utilidades del contribuyente son reducidas por un factor que nicamente es aplicable al contribuyente. En tal caso, el rango podra no incluir que representaran utilidades de empresas independientes que estuvieran siendo afectadas de una manera similar por ese factor nico. El uso del rango, por consiguiente, no siempre resolvera las dificultades anteriormente comentadas. 3.39 El mtodo transaccional de margen neto podra hacer posible una solucin prctica a lo que sera de otra manera un problema de transferencia de precios sin solucin, si es usado sensatamente y tomando en consideracin las diferencias a travs de ajustes apropiados como los mencionados anteriormente. El mtodo transaccional de margen neto no debe de ser usado a menos que los mrgenes netos estn determinados de transacciones no controladas del mismo contribuyente en circunstancias comparables, o cuando las transacciones comparables no controladas sean las de una empresa independiente, las diferencias entre las empresas asociadas y las empresas independientes que tienen un efecto importante en el margen neto que est siendo usado estn tomadas en consideracin adecuadamente. Muchos pases estn preocupados de que las salvaguardias establecidas para los mtodos de transaccin tradicionales puedan ser descuidados al aplicar el mtodo transaccional de margen neto. De esta manera, cuando las diferencias en las caractersticas de las empresas que se estn comparando tienen un efecto importante en los mrgenes netos que se estn siendo usados, no sera apropiado aplicar el mtodo transaccional de margen neto sin efectuar ajustes por esas diferencias. El grado y confiabilidad de esos ajustes afecta a la relativa confiabilidad del anlisis bajo el mtodo transaccional de margen neto. 3.40 Otro aspecto importante en la comparacin es medir la consistencia. Los mrgenes netos deben de ser medidos de una manera consistente entre la empresa asociada y la empresa independiente. Adems, pueden existir diferencias entre las empresas en el tratamiento de los gastos de operacin y los que no lo son, que afecten los mrgenes netos como la depreciacin y reservas o provisiones que deben de tomarse en consideracin para que la comparacin sea confiable.

2. Otras directrices 3.41 Al aplicar el mtodo transaccional de margen neto, varias consideraciones deben influir en la eleccin del margen usado. Por ejemplo, estas consideraciones incluiran el que tan bien el valor de los activos utilizados en los clculos es medido (es decir en que medida existe un valor intangible que no est registrado en los libros de la empresa), y los factores que estn influyendo de si costos especficos deben ser imputados a, incrementados por un margen, o excluidos en su totalidad del clculo. 3.42 Un anlisis bajo el mtodo transaccional de margen neto debe tomar en consideracin nicamente las utilidades de la empresa asociada que sean atribuibles a transacciones controladas especficas. Por consiguiente, no sera apropiado aplicar el mtodo transaccional de margen neto a toda la compaa si esta efecta diferentes transacciones controladas que no pueden ser comparadas en forma apropiado sobre una base agregada con aquellas de una empresa independiente. Igualmente, al analizar transacciones entre empresas independientes en la medida que sea necesario, las utilidades atribuibles a transacciones que no son similares a las transacciones controladas que se estn revisando deben de ser excluidas de la comparacin. Finalmente, cuando los mrgenes de utilidad de una empresa independiente son usados, las utilidades atribuibles a las transacciones de la empresa independiente no deben de ser distorsionados por transacciones controladas de esa empresa. 3.43 La empresa asociada a la cual el mtodo transaccional de margen neto es aplicado, debe ser aquella empresa a la cual informacin confiable de la transaccin comparable que ms se asemeje ha sido identificada. Esto frecuentemente significar seleccionar a la empresa asociada menos compleja de las empresas involucradas en la transaccin controlada y que no posee bienes intangibles valiosos o activos no comparables. Sin embargo, la eleccin puede ser restringida por limitaciones en la informacin disponible por lo que se refiere a las transacciones efectuadas por empresas ubicadas en una jurisdiccin fiscal extranjera. 3.44 Informacin de varios aos debe de ser utilizada en el mtodo transaccional de margen neto para la empresa que se est revisando y la empresa independiente, en la medida que sus mrgenes netos estn siendo comparados, tomando en consideracin los efectos que en las utilidades tienen los ciclos de vida de los productos y las fluctuaciones econmicas a corto plazo. Por ejemplo, informacin de varios aos indicara de si las empresas independientes que efectuaron transacciones comparables no controladas han experimentado los mismos efectos de las condiciones del mercado de la misma manera en perodos de tiempo similares que la empresa asociada que se est revisando. Esta informacin tambin indicara si esquemas de negocios similares en perodos de tiempo similares, afectaron las utilidades de empresas independientes comparables de la misma manera que a la empresa que se est revisando. 3.45 Tambin es importante tomar en consideracin el rango de resultados cuando se utilice el mtodo transaccional de margen neto. La utilizacin del rango en este contexto, contribuira a reducir los efectos de las diferencias en las caractersticas de los negocios de empresas asociadas y cualquier empresa independiente efectuando transacciones comparables no controladas, porque el rango permitira

resultados que ocurriran bajo una diversidad de condiciones comerciales y financieras. Ejemplos de la aplicacin del mtodo transaccional de margen neto. 3.46 A modo de ilustracin, el ejemplo de costo ms margen en el prrafo 2.46 demuestra la necesidad de incrementar el margen bruto con un ajuste derivado de transacciones para conseguir una comparacin consistente confiable. Tales ajustes deben de ser efectuados sin dificultades cuando los costos relevantes pueden ser fcilmente analizados. Sin embargo, cuando se sabe que un ajuste es necesario, pero no es posible identificar los costos especficos a los cuales se requiere hacer un ajuste, puede, sin embargo, ser posible identificar el margen neto originado en la transaccin y de esta manera, tener la seguridad que una medicin consistente es usada. Por ejemplo, si los costos de supervisin, generales y administrativos se consideran como parte del costo de ventas para las empresas independientes X, Y, y Z y no pueden ser identificados para ajustar el margen bruto de tal manera que resulte una aplicacin confiable del costo ms margen, puede ser necesario examinar los mrgenes netos en la ausencia de comparaciones ms confiables. 3.47 Un enfoque similar puede ser necesario cuando existen diferencias en funciones efectuadas por las partes que se estn comparando. Suponga que los hechos son los mismos que en el ejemplo del prrafo 2.31, excepto que la empresa independiente comparable es la que efecta las funciones de apoyo tcnico y no la empresa asociada, y que estos costos son reportados dentro del costo de ventas pero no pueden ser identificados por separado. Debido a diferencias en el producto y en el mercado, podra no ser posible encontrar un CUP, y un mtodo de precio de reventa no sera confiable, ya que el margen bruto de las empresas independientes necesitara ser superior que el de la empresa asociada para reflejar la funcin adicional y cubrir los costos adicionales desconocidos. En este ejemplo, sera ms confiable examinar los mrgenes netos para evaluar la diferencia en el precio de transferencia que reflejar la diferencia en funciones. El uso de mrgenes netos en tales casos requiere tomar en consideracin la comparacin, y no sera confiable si hubiera un efecto significativo en el margen neto como resultado de la funcin adicional o como resultado de las diferencias en los mercados. 3.48 Los hechos son los mismos que en el prrafo 2.30. Sin embargo, el importe de los gastos por garanta incurridos por el Distribuidor A demuestra la irresponsabilidad de verificarlos, por consiguiente no es posible ajustar de una manera confiable la utilidad bruta de A para hacerla comparable con la de B. Sin embargo, si no existen otras diferencias importantes entre A y B y la utilidad neta de A con relacin a sus ventas es conocida, podra ser posible aplicar el mtodo transaccional de margen neto a B, comparando el margen relativo de utilidades netas ventas de A con el margen calculado sobre la misma base para B. iii) Conclusiones sobre los mtodos transaccionales tradicionales 3.49 Los mtodos transaccionales tradicionales deben preferirse sobre los mtodos de utilidad transaccional como un medio para establecer si un precio de transferencia esta sobre la base de arm's length, es decir, si existe una condicin especial afectando los niveles de utilidades entre empresas asociadas. A la fecha, la experiencia prctica ha demostrado que en la mayora de los casos, es posible aplicar los mtodos transaccionales tradicionales.

3.50 Existen, sin embargo, casos en que los mtodos transaccionales tradicionales no pueden ser aplicados de una manera confiable exclusivamente o cuando no pueden ser aplicados. Estos seran casos de ltimo recurso. Estos casos ocurren nicamente cuando existe informacin insuficiente sobre transacciones no controladas (posiblemente debido a un comportamiento no cooperativo de parte del contribuyente relativo a lo que se dice en estas Directrices), o cuando esa informacin se considera no confiable, o debido a la naturaleza de la situacin empresarial. En tales casos de ltimo recurso; consideraciones de ndole prctica podran sugerir la aplicacin de un mtodo de utilidad transnacional ya sea en combinacin con los mtodos transaccionales tradicionales que por si mismo. Sin embargo, an en los casos de ltimo recurso, sera inapropiado aplicar automticamente un mtodo de utilidad transaccional sin considerar primero la confiabilidad de ese mtodo. Vase especficamente los prrafos 3.9 y 3.31. Los mismos factores que condujeron a la conclusin que no era posible aplicar de una manera confiable un mtodo transaccional tradicional, deben de ser tomados en consideracin nuevamente al evaluar la confiabilidad de un mtodo de utilidad transaccional. De esta manera, si es necesario agregar transacciones para aplicar un mtodo de utilidad transaccional y si es posible aadir las mismas transacciones y aplicar un mtodo transaccional tradicional, el efecto de esa incorporacin en la confiabilidad de ambos mtodos debe de ser considerado. Por, consiguiente, por las razones establecidas en este Reporte y especialmente en los prrafos 3.52-3.57 que aparecen a continuacin, como regla general el uso de mtodos de utilidad transaccional debe ser desalentado. 3.51 Un mtodo de utilidad transaccional tambin puede ser usado en aqullos casos en que la aplicacin del mtodo se considera apropiado por las empresas asociadas afectadas por las transacciones y por las administraciones fiscales en las jurisdicciones donde estn ubicadas las empresas asociadas. Los mtodos de utilidad transaccional tambin pueden proporcionar un medio til para identificar casos que requieran mayor investigacin. 3.52 En la mayora de los pases la aplicacin de los mtodos de utilidad transaccional se ha limitado al mtodo de divisin de utilidades, cuyo uso no ha sido frecuente y ha ocurrido principalmente en acuerdos bilaterales -situaciones en donde el riesgo de doble tributacin no condonado es mnimo. Muy pocos pases tienen suficiente experiencia en la aplicacin del mtodo transaccional de margen neto y la mayora lo consideran experimental y por consiguiente prefieren usar el mtodo de divisin de utilidades para casos de ltimo recurso. 3.53 Como se coment en este Reporte, existe considerable preocupacin al uso del mtodo transaccional de margen neto, especialmente que pueda ser aplicado sin tomar en consideracin adecuadamente las diferencias relevantes entre las empresas asociadas y las empresas independientes usadas en la comparacin. Muchos de los pases tienen la preocupacin que las salvaguardias para los mtodos transaccionales tradicionales puedan ser descuidadas al aplicar el mtodo transaccional de margen neto). De esta manera, cuando las diferencias en las caractersticas de las empresas que se estn comparando tengan un efecto importante en los mrgenes netos que estn siendo usados, no sera apropiado aplicar el mtodo transaccional de margen neto sin efectuar ajustes por esas

diferencias. Vea los prrafos 3.34-3.40 (el estndar de comparacin a ser aplicado al mtodo transaccional de margen neto). 3.54 El reconocimiento de que el uso de los mtodos de utilidad transaccional podra ser necesario, no tiene el propsito de sugerir que las empresas independientes los usaran para establecer sus precios. En su lugar, los mtodos de utilidad transaccional estn siendo conocidos como mtodos que contribuyen en los casos de ltimo recurso si el precio de transferencia se cie al principio de arm's length. Como con cualquier mtodo, es importante que se puedan calcular los ajustes apropiados cuando se utilicen los mtodos de utilidad transaccional, tomando en consideracin que en ciertos casos, los ajustes pertinentes podran ser determinados sobre una base agregada consistente con los principios de agregacin que aparecen en el Captulo 1. 3.55 La ausencia de experiencia con la aplicacin de los mtodos de utilidad transaccional en un nmero representativo de pases Miembros de la OCDE hacen difcil el establecer, con precisin, las limitaciones en el uso de estos mtodos que sera apropiado establecer. Por esta razn, y por las preocupaciones que en general existen con los mtodos de utilidad transnacional, el Comit de Asuntos Fiscales llevar a cabo un perodo intensivo de vigilancia sobre los mtodos transaccionales tradicionales y los mtodos de utilidad transaccional en los prximos aos, con el propsito de revisar este Reporte peridicamente, como sea necesario, para tomar en consideracin los resultados de esta vigilancia. Se anticipa que la vigilancia incluir la revisin de las prcticas de los pases Miembros de la OCDE y tambin la revisin de cualquier caso problemtico que las administraciones fiscales o los contribuyentes sealen que deba tomarse en consideracin durante el perodo de revisin del Comit. Para facilitar este proceso, se recomienda a los pases que mantengan en lo posible esos registros sobre la aplicacin de los mtodos referentes a los precios de transferencia, la frecuencia con la que los mtodos de utilidad transaccional sean aplicados, y porque se recurri a esos mtodos. Desde un punto de vista ms general, todos los pases deben estar conscientes de la necesidad de aplicar las directrices establecidas en este Reporte de una manera equitativa y equilibrada entre los Estados en cuestin para evitar la doble tributacin. 3.64 La preocupacin ms importante por lo que se refiere a la frmula global de distribucin se refiere a la dificultad de implementar el sistema de tal manera que se evite la doble tributacin y se garantice la tributacin en el pas en que se origine el ingreso. Para alcanzar esto se requerira una amplia coordinacin internacional y un consenso sobre la frmula predeterminada que se usara y la composicin del grupo en cuestin. Por ejemplo, para evitar la doble tributacin se requerira primero la existencia de un acuerdo respecto del mtodo a adoptar, inmediatamente despus un acuerdo sobre la base fiscal global de un grupo multinacional, el uso de un sistema de contabilidad comn admitido por todos, de los factores que deben ser utilizados para distribuir la base fiscal entre las diferentes jurisdicciones (incluyendo pases no Miembros), y como medir y ponderar (ponderar = darle un peso especfico diferente a cada uno de los factores). Alcanzar este acuerdo requerira mucho tiempo y sera extremadamente difcil. No est nada claro que los pases estuvieran dispuestos a llegar a un acuerdo sobre una frmula universal. 3.65 An si algunos pases estuvieran dispuestos a aceptar la frmula global de distribucin existiran desacuerdos porque cada pas querra enfatizar o incluir

diferentes factores en la frmula basados en las actividades o factores que predominan en su jurisdiccin. Cada pas tendra un poderoso incentivo para disear frmulas o ponderaciones que maximicen el ingreso de su pas. Adems, las administraciones fiscales tendran que considerar en comn como solucionar en comn el potencial para artificialmente mover los factores de la produccin usados en la frmula (por ejemplo, las ventas o el capital) a los pases con niveles bajos de impuestos. Podra existir la evitacin fiscal en la medida que los componentes de la frmula relevante puedan ser manipulados, por ejemplo, efectuando transacciones financieras innecesarias, transfiriendo de una manera deliberada activos movibles, haciendo que empresas especficas del grupo multinacional tengan inventarios en exceso de lo que normalmente tendran empresas no controladas de ese tipo y as sucesivamente. 3.66 La transicin a un sistema de frmula global de distribucin planteara complejidades enormes de naturaleza poltica y administrativa, requerira de un nivel internacional de cooperacin que no es realista esperar el campo tributario internacional. Esa coordinacin multilateral requerira la inclusin de los principales pases donde operan las multinacionales. Si todos los principales pases fracasaran en llegar a un acuerdo respecto a la adopcin de la frmula global de distribucin, las multinacionales tendran el problema del cumplimiento con dos sistemas totalmente diferentes. En otras palabras, para el mismo conjunto de transacciones estaran obligadas a calcular las utilidades de sus empresas bajo dos estndares completamente diferentes. Este resultado creara el potencial para la doble tributacin (o la condicin de subtributacin) en cada caso. 3.67 Existen otras preocupaciones importantes adems de los asuntos de la doble tributacin comentados anteriormente. Uno sera la preocupacin en que las frmulas predeterminadas son arbitrarias y hacen caso omiso de las condiciones de mercado o, las circunstancias especficas de las empresas individuales, y de la asignacin de recursos de la direccin, resultando todo esto en una distribucin de utilidades que no tiene una relacin vlida con los hechos especficos de la transaccin. Ms especficamente, una frmula basada en una combinacin de costos, activos, nminas y ventas de una manera implcita asigna una tasa fija de utilidad por unidad monetaria (es decir, dlares, francos, marcos, etc.) de cada componente a cada miembro del grupo en cada jurisdiccin fiscal, independientemente de diferencias en funciones, activos, riesgos, y eficiencias entre los miembros de un grupo. Estos mtodos potencialmente podran asignar utilidades a una entidad que incurrira en prdidas si fuera una empresa independiente. 3.68 Otro aspecto de la frmula global de distribucin es el manejo del movimiento de los tipos de cambio. Aunque los movimientos en los tipos de cambio pueden complicar la aplicacin de principio de arms length, no tienen en s el mismo impacto que el enfoque de la frmula global de distribucin; el principio de arms length puede manejar de una manera ms eficiente las consecuencias econmicas de los movimientos en el tipo de cambio porque requiere del anlisis de los factores y circunstancias especficas del contribuyente. Si la frmula se apoya en los costos, el resultado de aplicar la frmula global de distribucin sera que a medida que una moneda especfica se fortalece consistentemente en un pas con relacin a otra moneda en que la empresa asociada tiene sus cuentas, una mayor

porcin de la utilidad sera atribuida a la empresa del primer pas para reflejar los costos de su nmina nominalmente incrementada por las fluctuaciones en el tipo de cambio. De esta manera, bajo el enfoque de la frmula global de distribucin, el movimiento en el tipo de cambio en este ejemplo conducira a incrementar las utilidades de la empresa asociada operando con la moneda dura mientras que a largo plazo el fortalecimiento de la moneda hace a las exportaciones menos competitivas y contribuye a una declinacin en las utilidades. 3.69 Contrariamente a lo que afirman sus defensores, el mtodo de la frmula global de distribucin de hecho presenta costos de elaboracin y requerimientos de informacin intolerables, porque la informacin se tendra que recopilar sobre todo el grupo multinacional y presentada en cada jurisdiccin sobre la base de la moneda y las reglas contables y fiscales de cada jurisdiccin especfica. De esta manera, la documentacin y los requisitos de cumplimiento para la aplicacin de un enfoque basado en la frmula global de distribucin generalmente seran ms laboriosos que bajo el enfoque de entidades separadas que preconiza el principio de arms length. El costo de un enfoque basado en la frmula global de distribucin se magnificara si existen pases que no estn de acuerdo sobre los componentes de la frmula o la forma en que los componentes sean medidos. 3.70 Tambin se originaran problemas para determinar las ventas de cada entidad y en la valuacin de sus activos (es decir, costo histrico o valor de mercado), especialmente en la valuacin de los bienes intangibles. Las dificultades se incrementaran por la existencia en las diferentes jurisdicciones fiscales de diferentes estndares contables y de mltiples monedas. Se tendra que uniformar los estndares contables entre los diferentes pases para establecer una medicin de utilidad til para todo el grupo multinacional. Por supuesto, algunas de estas dificultades, por ejemplo la valuacin de activos y de intangibles, tambin existen bajo el principio de arm s length, aunque se ha efectuado un progreso importante en este ltimo aspecto, mientras que no se han presentado soluciones satisfactorias bajo la frmula global de distribucin. 3.71 Un mtodo de frmula global de distribucin tendra el efecto de gravar a una multinacional sobre una base consolidada y por consiguiente se abandonara el enfoque de entidad separada. En consecuencia, el mtodo de frmula global de distribucin no puede, de una prctica, tomar en consideracin diferencias geogrficas importantes, eficiencias individuales de las compaas, y otros factores especficos a una compaa o subgrupo dentro de un grupo multinacional que legtimamente podran participar de una manera preponderante en la determinacin de las utilidades entre diferentes jurisdicciones fiscales. El principio de armss length, en oposicin, reconoce que una empresa asociada podra ser un centro individual de utilidades o prdidas con caractersticas especficas, que desde un punto de vista econmico podra estar obteniendo utilidades aunque el resto del grupo multinacional estuviera incurriendo en prdidas. El enfoque de una frmula global de distribucin no tiene la flexibilidad para tomar en consideracin esta posibilidad. 3.72 Al no prestarle atencin a las transacciones entre empresas del grupo para fines del clculo de las utilidades consolidadas, un mtodo de frmula global de distribucin planteara preguntas sobre la relevancia de la retencin de impuestos para pagos allende las fronteras entre los miembros del grupo, y tendra como consecuencia el rechazo a diversas reglas incorporadas en los tratados bilaterales.

3.73 A menos que la frmula global de distribucin incluya a todos los miembros de un grupo multinacional, se tendr que retener el concepto de entidad separada para la parte del grupo sujeta a la distribucin global y el resto del grupo multinacional. La frmula global de distribucin no podra ser utilizada para valuar transacciones entre el grupo que utiliza la frmula global de distribucin y el resto del grupo multinacional. De esta manera una desventaja evidente con la frmula global de distribucin radica en que no proporciona una solucin completa a la distribucin de utilidades de un grupo multinacional, a menos que la frmula global de distribucin sea aplicada a toda la empresa en su conjunto. Esta accin sera un intento con graves riesgos y peligros para una administracin fiscal, por la magnitud y volumen de las operaciones efectuadas por las principales multinacionales y la informacin que se requerira. El grupo multinacional tambin tendra, de cualquier manera, que mantener por separado la contabilidad para las corporaciones que no son miembros del grupo multinacional para los fines fiscales derivados de la frmula global de distribucin que de todas maneras son empresas asociadas de uno o ms miembros del grupo multinacional. De hecho, muchas reglas domsticas comerciales y contables an requeriran la utilizacin de los precios arm's length (por ejemplo, los aranceles aduanales), as que independiente de las disposiciones fiscales un contribuyente tendra que registrar adecuadamente cualquier transaccin a precios arm's length. iii) Rechazo a los mtodos que no estn basados en el principio de arm's length 3.74 Por las razones arriba indicadas, los pases Miembros de la OCDE reiteran su apoyo para el consenso en el uso del principio de arm's length que se ha desarrollado a travs de los aos entre los pases Miembros y no Miembros, y estn de acuerdo que la alternativa terica al principio de arm's length representada por la frmula global de distribucin debe de ser rechazada. Captulo IV Enfoques administrativos para evitar y resolver los desacuerdos originadas por los precios de transferencia A. Introduccin 4.1 Este captulo examina diversos procedimientos administrativos que se pueden aplicar para reducir los desacuerdos por precios de transferencia y ayudar a reducir las controversias entre los contribuyentes y sus administraciones fiscales, y entre diferentes administraciones fiscales. Los desacuerdos pueden surgir an cuando las directrices de este Reporte sean utilizadas de una manera deliberada para aplicar el principio de arm's length. Es posible que los contribuyentes y las administraciones fiscales puedan establecer de una manera diferente las condiciones arm's length para las transacciones controladas que se estn revisando, dada la complejidad de los temas relacionados con la transferencia de precios y de las dificultades para interpretar y evaluar las circunstancias de los casos individuales. 4.2 Cuando dos o ms administraciones fiscales tornan diferentes posiciones al determinar las condiciones arm's length, la doble tributacin puede ocurrir. La

doble tributacin significa la inclusin del mismo ingreso en la base fiscal por ms de una administracin, cuando el ingreso est en las manos de diferentes contribuyentes (doble tributacin econmica para empresas asociadas), o el ingreso est en posesin de la misma entidad jurdica (doble tributacin jurdica para establecimientos permanentes). La doble tributacin no es deseable y debe de ser eliminada en lo posible, porque constituye una barrera potencial para el desarrollo del comercio internacional y los flujos de inversin. La doble inclusin del ingreso en la base fiscal por ms de una jurisdiccin no siempre significar que el ingreso ser realmente gravado dos veces. 4.3 Este Captulo comenta diversos enfoques administrativos para solucionar desacuerdos originados por los ajustes a los precios de transferencia y para evitar la doble tributacin. La Seccin B comenta las prcticas de cumplimiento por las administraciones fiscales, en particular las normas de revisin, el peso de la prueba, y las sanciones. La Seccin C comenta los ajustes de correspondencia (Prrafo 2 del Artculo 9 del Acuerdo del Modelo Fiscal de la OCDE) y el procedimiento de acuerdo mutuo (artculo 25). La Seccin D describe la revisin fiscal simultnea por dos (o ms) administraciones fiscales para facilitar la identificacin, revisin y resolucin de los asuntos relacionados con los precios de transferencia (y otros asuntos de naturaleza internacional). Las Secciones E y F describen algunas posibilidades para reducir los desacuerdos entre contribuyentes y sus administraciones fiscales. La Seccin E examina la posibilidad de desarrollar safe harbours para algunos contribuyentes, y la Seccin F trata de los acuerdos de precios anticipados, que examina la posibilidad de determinar anticipadamente la metodologa para los precios de transferencia o las condiciones que debe aplicar un contribuyente a transacciones controladas especficas. La Seccin G considera brevemente la utilizacin de los procedimientos de arbitraje para solucionar las disputas relacionadas con los precios de transferencia entre pases. B. Cumplimiento con las prcticas habituales de precios de transferencia 4.4 El cumplimiento fiscal es desarrollado e implementado en cada pas Miembro de conformidad con su legislacin domstica y procedimientos administrativos. Muchas prcticas fiscales domsticas tienen tres elementos principales: 1. reduciendo las posibilidades de no cumplimiento (es decir, a travs de informacin proporcionada a las administraciones fiscales y reteniendo impuestos); 2. proporcionando una ayuda positiva para su cumplimiento (por ejemplo, a travs de la educacin y de publicaciones); y 3. proporcionando desincentivos para el no cumplimiento. Como un asunto de soberana domstica y para acomodar las particularidades de los diferentes sistemas fiscales, las prcticas de cumplimiento fiscal permanecen dentro del campo de actividad de cada pas. Sin embargo, una aplicacin equitativa del principio de arm's length requiere reglas de procedimiento claras para asegurar la adecuada proteccin del contribuyente y para asegurarse de que los ingresos fiscales no son transferidos a pases con reglas de procedimiento muy difciles de cumplir. Sin embargo, cuando un contribuyente que est siendo revisado en un pas es miembro de un grupo multinacional, es posible que las prcticas de cumplimiento domsticas del pas que est revisando al contribuyente tengan consecuencias en otras jurisdicciones fiscales. Esto puede ser especialmente el caso cuando existen asuntos relacionados con los precios de transferencia ms all de las fronteras de un pas, porque los precios de

transferencia tienen implicaciones para los impuestos recabados en las jurisdicciones fiscales de las empresas asociadas que participan en la transaccin controlada. Si el mismo precio de transferencia no es aceptado en otras jurisdicciones fiscales, el grupo multinacional puede estar sujeto a la doble tributacin como se indica en el prrafo 4.26. De esta manera, las administraciones fiscales deben de estar conscientes del principio de arm's length cuando apliquen sus disposiciones de cumplimiento domsticas y las implicaciones potenciales de sus reglas relacionadas con los precios de transferencia para otras jurisdicciones fiscales, y tratar de facilitar la distribucin equitativa de impuestos entre jurisdicciones y la prevencin de la doble tributacin a los contribuyentes. 4.5 Esta seccin describe tres aspectos de cumplimiento relacionados con los precios de transferencia que deben recibir una consideracin especial para ayudar a las jurisdicciones fiscales administrar sus reglas de transferencia de una manera que sea equitativa a los contribuyentes y a otras jurisdicciones. Aunque otros aspectos de las leyes fiscales son de uso comn en los pases Miembros de la OCDE -por ejemplo, el uso de litigios y las sanciones cuando no se presenta documentacin comprobatoria idnea pedida por las administraciones fiscales-, estos tres aspectos frecuentemente tendrn un impacto en como las administraciones fiscales en otras jurisdicciones establecen los procesos de procedimiento de acuerdo mutuo y determinan su respuesta administrativa para asegurar el cumplimiento con sus propias reglas para los precios de transferencia. Estos tres aspectos son: prcticas de revisin, el peso de la prueba y sus sistemas de sanciones. La evolucin de estos tres aspectos necesariamente diferir dependiendo de las caractersticas del sistema fiscal en cuestin, por consiguiente, no es posible describir un sistema de principios uniforme o los aspectos que deben ser relevantes en todos los casos. En lugar de eso, esta seccin trata de proporcionar directrices generales sobre los tipos de problemas que pueden existir as como enfoques adecuados para conseguir un equilibrio entre Ios intereses de los contribuyentes y las administraciones fiscales que participan en la investigacin relacionada con los precios de transferencia. I) Revisiones a contribuyentes. 4.6 Las revisiones varan ampliamente entre los pases Miembros de la OCDE. Las diferencias en procedimientos pueden ser debido a factores como el sistema y la estructura de la administracin fiscal, la dimensin geogrfica y poblacin de un pas, el nivel de comercio internacional y domstico, y las influencias histricas y culturales. 4.7 Los casos relacionados con precios de transferencia presentan desafos importantes a las prcticas normales de auditora y revisiones, para la administracin fiscal y el contribuyente. Los casos de precios de transferencia se fundamentan en gran medida en hechos y comprenden evaluaciones respecto de comparaciones, mercados as como informacin financiera o de otra naturaleza. Por consiguiente, muchas administraciones fiscales tienen auditores que se especializan en precios de transferencia, y las revisiones de precios de transferencia podran requerir de ms tiempo que otras revisiones y de otros procedimientos. 4.8 Debido a que la determinacin de los precios de transferencia no es una ciencia exacta, no siempre ser posible determinar el precio correcto arm's length; ms

bien, como el Captulo I lo indica el precio correcto podra ser estimado dentro de un rango de cifras admisibles. Adems, la eleccin de la metodologa para establecer el precio arm's length no siempre estar libre de ambigedades. Los contribuyentes pueden tener problemas cuando la administracin fiscal propone usar una metodologa, por ejemplo el mtodo de utilidad transaccional, que no es el que ha usado el contribuyente. 4.9 En un caso de transferencia de precios difcil, debido a la complejidad de los hechos a ser evaluados, an el contribuyente con las mejores intenciones puede cometer un error de buena fe. An ms, inclusive el auditor fiscal mejor intencionado puede llegar a conclusiones errneas de los hechos. Se anima a las administraciones fiscales a tomar esto en consideracin al efectuar sus revisiones de precios de transferencia. Esto significa que: primero, se recomienda que los auditores fiscales sean flexibles en su enfoque y que no le pidan a los contribuyentes una precisin en sus precios de transferencia que no es realista en funcin de todos los hechos y circunstancias y, segundo, se anima a los auditores fiscales a tomar en consideracin el punto de vista comercial del contribuyente sobre la aplicacin del principio arm's length, para que el anlisis de los precios de transferencia este ligado a las realidades empresariales. Por consiguiente, los auditores fiscales deben iniciar su anlisis de los precios de transferencia desde la perspectiva del mtodo que el contribuyente ha elegido al fijar sus precios. La directriz proporcionada en el Captulo I en la seccin relacionada con la aplicacin de la metodologa de los precios de transferencia (prrafos 1.68-1.70) tambin puede ser de ayuda al respecto. 4.10 Las administraciones fiscales pueden tener presente al asignar los recursos para revisar el proceso de como el contribuyente establece sus precios si el grupo multinacional funciona sobre una base de centros de utilidad. Vea el prrafo 1.5. II) El peso de la prueba 4.11 De la misma manera en que se efectan las revisiones, las reglas referentes al peso de la prueba para los casos fiscales tambin difieren entre los piases Miembros de la OCDE. En la mayora de las jurisdicciones, la administracin fiscal tiene el peso de la prueba en sus relaciones con el contribuyente (es decir, en la determinacin de diferencias y en las apelaciones) y en los litigios. En algunos de estos pases, el peso de la prueba puede ser invertido, permitiendo a las administraciones fiscales estimar el ingreso gravable, si se establece que el contribuyente no actu de buena fe, por ejemplo, no cooperando o cumpliendo con solicitudes apropiadas de documentacin o presentando declaraciones falsas o confusas. En otros pases, el peso de la prueba est en el contribuyente. En este caso, sin embargo, se debe prestar atencin a las conclusiones de los prrafos 4.16 y 4.17. 4.12 Las implicaciones que para el comportamiento de las administraciones fiscales y del contribuyente tienen las reglas que determinan el peso de la prueba deben de ser tomadas en consideracin. Por ejemplo, cuando como asunto de ley domstica el peso de la prueba est en la administracin fiscal, el contribuyente podra no tener la obligacin legal de probar lo correcto de sus precios de transferencia a menos que la administracin fiscal establezca la condicin prima facie, indicando que el precio es inconsistente con el principio de arm's length. An en ese caso, la administracin fiscal tratara de obligar al contribuyente a que

entregara sus registros para que la administracin fiscal pudiera revisarlos. En algunos pases por ley, los contribuyentes tienen la obligacin de cooperar con la administracin fiscal. En el caso de que un contribuyente no coopere, a la autoridad fiscal se le puede dar el poder para estimar el ingreso del contribuyente y a suponer los factores relevantes basndose en la experiencia. En estos casos, las administraciones fiscales no deben de tratar de imponer un nivel tan elevado de cooperacin que hara difcil el cumplimiento para el contribuyente. 4.13 En las jurisdicciones en donde el peso de la prueba est en el contribuyente, las administraciones fiscales generalmente no estn en libertad de establecer diferencias a cargo del contribuyente que no estn basadas en la ley. Una administracin fiscal de un pas Miembro de la OCDE, por ejemplo, no puede establecer diferencias a cargo del contribuyente basndose en un ingreso gravable calculado en funcin de un porcentaje fijo de rotacin y hacer caso omiso del principio de arm's length. En un contexto de litigio en aquellos pases en donde el peso de la prueba est en el contribuyente, el peso de la prueba frecuentemente se ve como algo que cambia de posicin. Cuando el contribuyente presenta en la corte un argumento basado en la razn y la evidencia y demuestra que su precio de transferencia fue arm's length, el peso de la prueba de hecho cambia a la administracin fiscal quien buscar refutar Ia posicin del contribuyente y presentar argumentos y evidencia de porque el precio de transferencia del contribuyente no est basado en el principio de arm's length y por que las diferencias a cargo del contribuyente son correctas. Por otra parte, cuando el contribuyente no se esfuerza por demostrar que su precio de trasferencia fue arm's length, el peso de la prueba que se le impusiera al contribuyente no estara satisfecho donde una administracin fiscal estableciera una valuacin legtimamente basada en la ley. 4.14 Cuando aspectos de precios de transferencia estn presentes, las reglas divergentes del peso de la prueba entre los pases Miembros de la OCDE presentarn un problema grave, si los derechos legales implcitos en esas reglas son utilizados como una gua para un comportamiento apropiado. Por ejemplo, considere el caso donde la transaccin controlada que se est revisando tiene que ver con una jurisdiccin en donde el peso de la prueba est en el contribuyente y una segunda jurisdiccin en donde el peso de la prueba est en la administracin fiscal. Si el peso de la prueba determina el comportamiento, la administracin fiscal en la primera jurisdiccin podra efectuar una afirmacin no apoyada adecuadamente sobre el precio de transferencia, que el contribuyente podra aceptar, y la administracin fiscal de la segunda jurisdiccin tendra la carga de refutar el precio. Podra ocurrir que ni el contribuyente en la segunda jurisdiccin ni la administracin fiscal de la primera jurisdiccin hicieran esfuerzos para establecer un precio arm's length aceptable. Este tipo de comportamiento establecera el escenario para un conflicto importante as como la doble tributacin. 4.15 Imagine los mismos hechos que en el ejemplo del prrafo anterior. Si el peso de la prueba es otra vez lo que determina el comportamiento, un contribuyente en la primera jurisdiccin siendo una subsidiaria de un contribuyente en la segunda jurisdiccin (no obstante el peso de la prueba y estas Directrices), podra ser incapaz o no dispuesto a demostrar que sus precios de transferencia son arm's length. La administracin fiscal en la primera jurisdiccin despus de efectuar su revisin efecta un ajuste de buena fe (buena fe = ausencia total de cualquier

intencin de buscar una ventaja injusta) basndose en la informacin disponible. La tenedora en la segunda jurisdiccin no est obligada a proporcionar a su administracin fiscal ninguna informacin para mostrar que el precio de transferencia fue sobre la base de arm's length, ya que el peso de la prueba descansa con la administracin fiscal. Esto complicara el acuerdo entre las dos administraciones fiscales por lo que se refiere a los aspectos legales relacionados con la autoridad competente. 4.16 En la prctica, ni los pases ni los contribuyentes deben hacer mal uso del peso de la prueba como se describi anteriormente. Debido a las dificultades con los precios de transferencia, sera apropiado que los contribuyentes y las administraciones fiscales tuvieran especial cuidado y moderacin al depender del peso de la prueba en el transcurso de un caso de revisin a los precios de transferencia. Especialmente, como un asunto relacionado con la prctica adecuada, el peso de la prueba no puede ser usado errneamente por las administraciones fiscales o los contribuyentes como una justificacin para hacer afirmaciones sin base o no verificables sobre precios de transferencia. Una administracin fiscal debe estar preparada para hacer un buen trabajo para demostrar que su determinacin del precio de transferencia es consistente con el principio de arm's length, an cuando el peso de la prueba resida en el contribuyente, los contribuyentes igualmente deben estar preparados para hacer un buen trabajo para demostrar que su determinacin de! precio de transferencia es consistente con el principio de arm's length independientemente de donde resida el peso de la prueba. 4.17 El comentario en el prrafo 2 del artculo 9 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE indica con claridad que el Estado al cual se le solicita el ajuste de correspondencia debe cumplir con la solicitud nicamente si ese Estado "considera que la cifra de utilidades ajustadas refleja adecuadamente las utilidades que debieron haber sido si las transacciones se hubieran efectuado en funcin del principio de arm's length". Esto significa que en los aspectos legales relacionados con la autoridad competente, el Estado que propuso los ajustes primarios asume la responsabilidad de demostrar al otro Estado que el ajuste "est justificado en principio y por lo que se refiere a la cantidad". Se espera que la propuesta sea cooperativa por ambas autoridades al resolver los casos que requieran un acuerdo mutuo. iii) Sanciones 4.18 Las sanciones generalmente estn dirigidas a disincentivar el no cumplimiento, cuando el cumplimiento en cuestin pudiera estar relacionado a requisitos de procedimiento como proporcionar la suficiente informacin o presentar declaraciones, o a la determinacin del pasivo fiscal real. Las sanciones generalmente estn diseadas para hacer que las omisiones de impuestos y otros tipos de no cumplimiento fiscal sean ms costosas que el cumplimiento. El Comit de Asuntos Fiscales ha considerado que el promover el cumplimiento debe ser el objetivo primario de las sanciones. El Reporte de la OCDE sobre Los Derechos de los Contribuyentes y sus Obligaciones (1990). Si un acuerdo mutuo entre dos pases resulta en el abandono o reduccin de un ajuste, es importante de que existan posibilidades de cancelar o condonar una sancin impuesta por las administraciones fiscales.

4.19 Se debe de tener cuidado al comparar las diferentes prcticas de imposicin de sanciones entre pases y las polticas de reciprocidad. Primero, cualquier comparacin debe tomar en consideracin que pueden aplicarse diferentes nombres en los distintos pases para sanciones que satisfacen los mismos propsitos. Segundo, las disposiciones generales para el cumplimiento de un Pas miembro de la OCDE deben ser tomadas en consideracin. Las prcticas de cumplimiento fiscal de una nacin, como se indic anteriormente, dependen del sistema fiscal del pas, y estn diseadas en funcin de las necesidades domsticas y del equilibrio, como el que existe respecto de la eleccin entre el uso de medidas fiscales que eliminen o limiten las oportunidades para el no cumplimiento (es decir, imponiendo la obligacin a los contribuyentes de cooperar con la administracin fiscal o invirtiendo el peso de la prueba en aqullas situaciones en donde el contribuyente no actu de buena fe), y el uso de disuaciones monetarias (es decir, pagos adicionales de impuestos como consecuencia de omisiones de impuestos adems de la cantidad que no se pag). La naturaleza de las sanciones fiscales puede estar influida por el sistema judicial del pas. La mayora de los pases no aplican sanciones por el no cumplimiento de un estndar; en algunos pases, por ejemplo la imposicin de una sancin por el no cumplimiento estara en oposicin a los principios subyacentes de su sistema legal. 4.20 Existe una variedad de diferentes tipos de sanciones que las jurisdicciones fiscales han adoptado. Las sanciones pueden ser civiles o criminales -las sanciones criminales estn generalmente reservadas para casos de fraude muy importantes, y generalmente conllevan un nivel de prueba muy elevado para la parte que acusa (es decir, la administracin fiscal). Las sanciones criminales no son el medio principal para fomentar el cumplimiento en cualquiera de los pases Miembros de la OCDE. Las sanciones civiles (o administrativas) son ms comunes y normalmente implican una sancin monetaria (aunque como se coment anteriormente puede existir sanciones no monetarias como mover el peso de la prueba, por ejemplo, cuando los requerimientos de procedimiento no son satisfechos o el contribuyente no coopera, una sancin resulta de un ajuste discrecional). 4.21 Algunas sanciones civiles estn dirigidas hacia procedimientos de cumplimiento, como la presentacin oportuna de informacin y de declaraciones de impuestos. El importe de esas sanciones monetarias generalmente es pequeo y est basado en una cantidad fija que puede ser revaluada cada da que por ejemplo, no se cumple con la obligacin de presentar la declaracin. Las sanciones civiles ms importantes estn dirigidas a la omisin del pasivo fiscal. 4.22 Aunque en algunos pases pueden referirse a la "sancin", en otro pas una imposicin similar o igual puede ser considerada como "inters". En algunos pases las "sanciones" pueden incluir "impuestos adicionales", o "intereses" por omisiones de lo cual se derivan pagos extemporneos de impuestos ms all de la fecha de vencimiento. Esto frecuentemente es as para asegurarse que el ingreso recupera por lo menos el valor real del dinero durante el tiempo que el dinero (impuestos) no se pag. 4.23 Las sanciones monetarias civiles por omisin de impuestos frecuentemente se originan por uno o ms de los siguientes hechos: una omisin del pasivo fiscal que exceda un umbral establecido, negligencia del contribuyente, o intento deliberado de evadir impuestos (y tambin fraude, aunque el fraude puede originar sanciones criminales ms graves). Muchos pases miembros de la OCDE imponen sanciones

de naturaleza civil por negligencia o intento deliberado, mientras que nicamente pocos pases sancionaran por el "no cumplimiento" manifestado por omisiones de impuestos. 4.24 Es difcil evaluar en abstracto si la cantidad de una sancin civil es excesiva. Entre los pases Miembros de la OCDE, las sanciones civiles por omisiones de impuestos frecuentemente son calculadas como un porcentaje de la omisin de impuestos, en donde el porcentaje frecuentemente flucta del 10 al 200%. En la mayora de los Pases miembros de la OCDE, la tasa de la sancin se incrementa a medida que las condiciones que determinan la sancin aumentan. Por ejemplo, generalmente la tasa mayor de sancin se impone cuando se demuestra una intencin dolosa del contribuyente, por ejemplo en un intento deliberado de evadir. Las sanciones por "no cumplimiento" cuando son usadas tienden a ser tasas menores que las originadas por culpabilidad del contribuyente (ver prrafo 4.28). 4.25 Un incremento en el cumplimiento en el rea de precios de transferencia, es de inters para los Pases miembros de la OCDE, y el uso apropiado de las sanciones puede jugar un papel importante para corregir esta situacin. Sin embargo, debido a la naturaleza de los problemas relacionados con los precios de transferencia, se debe tener cuidado de que la imposicin del sistema de sanciones aplicado en esos casos sea justa y no excesivamente onerosa para los contribuyentes. 4.26 Debido a que las transferencias de precios ms all de las fronteras tienen consecuencias en la base fiscal de dos jurisdicciones, un sistema de sanciones excesivamente agresivo en una jurisdiccin puede proporcionarle a los contribuyentes un incentivo para exagerar el ingreso gravable en esa jurisdiccin en oposicin a lo que seala el artculo 9 (el artculo 9 tiene que ver con las utilidades de empresas asociadas). Si esto ocurre, el sistema de sanciones fracasa en su objetivo bsico de promover el cumplimiento y en vez de, conduce a un no cumplimiento de una naturaleza diferente -no cumplimiento con el principio de arm's length y presentando utilidades inferiores en la otra jurisdiccin-. Cada Pas miembro de la OCDE debe asegurarse que sus prcticas de cumplimiento no son impuestas de una manera que sea inconsistente con los objetivos del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE y evitando de esa manera las distorsiones mencionadas anteriormente. 4.27 Generalmente se considera por los pases miembros de la OCDE, que la equidad en el sistema de sanciones debe establecerse con relacin a si la sancin est en proporcin con el delito. Esto significara, por ejemplo, que la severidad de la sancin debe estar en armona con las condiciones a las cuales se aplica, y que entre ms severa es la sancin ms limitadas son las condiciones a las cuales se aplica. 4.28 Debido a que las sanciones son nicamente uno de los muchos procedimientos administrativos de un sistema fiscal, es difcil concluir si una sancin especfica es justa o no, si se omiten los otros aspectos del sistema fiscal. Sin embargo, los pases Miembros de la OCDE estn de acuerdo que las siguientes conclusiones pueden ser inferidas independientemente de otros aspectos del sistema fiscal en vigor en un pas determinado. Primero, la imposicin de una sancin importante por la mera existencia de la omisin de una determinada cantidad sera exagerada si fuera debida a un error de buena fe y no a negligencia o a un intento deliberado para evadir el impuesto. Segundo, sera injusto imponer sanciones considerables a contribuyentes que de buena fe hicieron un esfuerzo

razonable para establecer las condiciones de sus transacciones con partes relacionadas de una manera consistente con el principio de arm's length. En concreto, sera inapropiado imponer sanciones a los precios de transferencia a un contribuyente por no tomar, en consideracin informacin a la cual no tiene acceso, o por no aplicar el mtodo de transferencia de precios que hubiera requerido informacin que no estaba disponible al contribuyente. Se alienta a las administraciones fiscales a tomar en cuenta estas observaciones en la implementacin de sus disposiciones sobre sanciones. C. Ajustes de correspondencia y procedimientos de acuerdo mutuo I) Procedimiento de acuerdo mutuo 4.29 El Procedimiento de Acuerdo Mutuo es un medio establecido a travs del cual las administraciones fiscales efectan consultas para resolver disputas respecto de los tratados para evitar la doble tributacin. Este procedimiento que se describe y que est autorizado por el artculo 25 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE, puede ser usado para evitar la doble tributacin que podra originarse por ajustes a los precios de transferencia. 4.30 El artculo 25 establece tres reas diferentes en donde los procedimientos de acuerdo mutuo son generalmente usados. La primer rea incluye casos de "impuestos que no estn de conformidad con las disposiciones del Acuerdo" y aparece en los prrafos 1 y 2 del artculo. El procedimiento legal en esta rea generalmente es iniciado por el contribuyente. Las otras dos reas no necesariamente involucran al contribuyente y aparecen en el prrafo 3 y comprenden "aspectos de interpretacin y aplicacin del Acuerdo", y la eliminacin en los casos de doble tributacin que no se mencionan en el acuerdo. El prrafo 9 de los comentarios al artculo 25 indica claramente que el propsito del artculo 25 es de que sea usado por las autoridades competentes para solucionar asuntos de doble tributacin jurdica y econmica que se originan de los ajustes de correspondencia a los precios de transferencia efectuados de conformidad con los prrafos 1 y 2 del artculo 9. 4.31 El procedimiento de acuerdo mutuo no obliga a las autoridades competentes a llegar a un acuerdo y resolver sus disputas fiscales. Las autoridades competentes nicamente estn obligadas a esforzarse por llegar a un acuerdo. Las autoridades competentes pueden ser incapaces de llegar a un acuerdo debido al conflicto de sus leyes domsticas o a restricciones impuestas por su ley domstica respecto del poder que tenga la administracin fiscal para llegar a un acuerdo. En algunos casos no resueltos se puede utilizar el arbitraje, aunque esos procedimientos son nuevos y no son universalmente aceptados por todos los pases Miembros de la OCDE. Los Estados Miembros de la Comunidad Europea firmaron el 23 de julio de 1990 un Acuerdo de Arbitraje multinacional, que entr en vigor el 10 de enero de 1995. ii) Ajustes de correspondencia: Prrafo 2 artculo 9 4.32 Para eliminar la doble tributacin en los casos de precios de transferencia, las administraciones fiscales pueden tomar en consideracin las solicitudes para ajustes de correspondencia como aparecer, en el prrafo 2 del artculo 9. Un ajuste de correspondencia, que en la prctica puede ser efectuado como parte de un

procedimiento de acuerdo mutuo, puede condonar o eliminar la doble tributacin en aquellos casos en donde una administracin fiscal incrementa las utilidades gravables de una compaa (es decir, efecta un ajuste primario), como consecuencia de aplicar el principio de arm's length a las transacciones relacionadas con empresas asociadas en una segunda jurisdiccin fiscal. El ajuste correspondiente en tal caso es un ajuste hacia abajo del pasivo fiscal de esa empresa asociada, efectuado por la administracin fiscal de la segunda jurisdiccin, de tal manera que la distribucin de utilidades entre las dos jurisdicciones sea consistente con el ajuste primario y no ocurra la doble tributacin. Tambin es posible que la primera administracin fiscal est de acuerdo con disminuir (o eliminar) el ajuste primario como parte de un proceso de consulta con la segunda administracin fiscal, en ese caso, el ajuste de correspondencia sera menor (o tal vez innecesario). Debe tenerse presente que un ajuste de correspondencia no tiene el propsito de proporcionar un beneficio mayor al grupo multinacional del que hubiera sido el caso si las transacciones controladas se hubieran efectuado en condiciones arm's length desde el principio. 4.33 El prrafo 2 del artculo 9 especficamente recomienda que las autoridades competentes se consulten si es necesario para determinar los ajustes de correspondencia. Esto demuestra que el procedimiento de acuerdo mutuo del artculo 25 puede ser usado para tomar en consideracin peticiones de ajustes de correspondencia. Sin embargo, el traslape entre los dos artculos, ha motivado a que los Pases miembros de la OCDE consideren de si el procedimiento de acuerdo mutuo puede ser usado para conseguir ajustes de correspondencia cuando el tratado bilateral del impuesto sobre la renta entre dos Estados Contratantes no incluye una disposicin similar al prrafo 2 del artculo 9. El prrafo 10 de los Comentarios al artculo 25 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE ahora expresamente considera el punto de vista de la mayora de los Pases miembros de la OCDE, de que el procedimiento de acuerdo mutuo es aplicable a los casos de ajustes por precios de transferencia an en la ausencia de una disposicin comparable al prrafo 2 del artculo 9. El prrafo 10 tambin menciona que aqullos pases Miembros de la OCDE que no estn de acuerdo con este punto de vista en la prctica, apliquen las leyes domsticas en la mayora de los casos para condonar la doble tributacin de aqullas empresas que acten de buena fe sin el propsito de engaar o defraudar. 4.34 Bajo el prrafo 2 del Artculo 9, un ajuste de correspondencia puede ser efectuado por un estado que participa en el convenio, ya sea volviendo a calcular las utilidades sujetas al impuesto por la empresa asociada en ese pas usando el precio relevante revisado, o manteniendo el calculo como se hizo y proporcionndole a la compaa asociada una condonacin en ese Estado por el impuesto adicional determinado por el estado que est haciendo el ajuste, como consecuencia de un precio de transferencia revisado. El primer mtodo es por mucho el usual entre los Pases miembros de la OCDE. 4.35 Los ajustes de correspondencia no son obligatorios, revelando la regla que las administraciones fiscales no requieren llegar a un acuerdo bajo el procedimiento de acuerdo mutuo. Bajo el prrafo 2 del artculo 9, una administracin fiscal debe efectuar un ajuste de correspondencia nicamente si considera que el ajuste primario est justificado por lo que se refiere a principio y cantidad. La naturaleza no obligatoria del ajuste de correspondencia es necesaria para que una administracin fiscal no est obligada a aceptar las consecuencias de un ajuste

arbitrario o caprichoso por el otro estado. Tambin es importante mantener la soberana fiscal de cada pas Miembro de la OCDE. 4.36 Una vez que una administracin fiscal ha acordado efectuar un ajuste de correspondencia, es necesario establecer si el ajuste debe de ser atribuido al ao en que las transacciones controladas que dieron origen al ajuste ocurrieron o a un ao alternativo, como podra ser el ao en que el ajuste Primario se determin. Este asunto tambin plantea la cuestin si e1 contribuyente tiene derecho a intereses por el pago en exceso a la administracin fiscal que est de acuerdo con efectuar el ajuste de correspondencia (comentado en los prrafos 4.64-4.66). El primer ajuste es ms apropiado porque se obtiene una concordancia del ingreso con el gasto y refleja de una mejor manera la situacin econmica como debi haber sido si las operaciones controladas hubieran sido sobre una base de arm's length. Sin embargo, en aquellos casos que ataen a retrasos considerables entre el ao cubierto por el ajuste y su ao de aceptacin por el contribuyente o por la decisin final de la Corte, la administracin fiscal debe tener la suficiente flexibilidad para poder estar de acuerdo y efectuar el ajuste de correspondencia en el ao de aceptacin de o tomar la decisin por lo que respecta al ajuste primario. Este ajuste requerira descansar en la ley domstica para su implementacin. Aunque no es lo usual, podra ser lo apropiado como una medida de equidad en casos excepcionales para facilitar su implementacin y evitar las barreras que ponen los lmites de tiempo. 4.37 Los ajustes de correspondencia pueden ser un medio muy efectivo para obtener una condonacin de la doble tributacin que se derive de ajustes a los precios de transferencia. Los pases Miembros de la OCDE generalmente tratan de llegar a un acuerdo de buena fe cuando un procedimiento de acuerdo mutuo es invocado. A travs de los procedimientos de acuerdo mutuo, las administraciones fiscales pueden tratar los asuntos de tal manera que no acten como adversarios, frecuentemente obteniendo una solucin negociada tomando en consideracin los intereses de las partes. Tambin permite a las administraciones fiscales tomar en consideracin otros aspectos fiscales como es la retencin de impuestos. 4.38 Por lo menos un pas Miembro de la OCDE tiene un procedimiento que puede reducir la necesidad de ajustes primarios, permitiendo al contribuyente que reporte su precio de transferencia para fines fiscales esto es, en la opinin del contribuyente, un precio arm's length para una transaccin controlada, an cuando este precio difiera de la cantidad realmente cargada entre las empresas asociadas. Este ajuste en ocasiones conocido como el "ajuste de compensacin", sera efectuado antes de que la declaracin se presentara. Los ajustes de compensacin pueden hacer ms sencillo reportar el ingreso gravable por los contribuyentes de conformidad con el principio de arm's length, aceptando que la informacin sobre transacciones comparables no controladas pudiera no estar disponible al momento que las empresas asociadas establecen los precios para sus transacciones controladas. De esta manera, para el fin de presentar una declaracin correcta, al contribuyente se le permitira efectuar un ajuste de compensacin que registrara la diferencia entre el precio arm's length y el precio realmente registrado en los libros de contabilidad. 4.39 Sin embargo, los ajustes de compensacin no son reconocidos por la mayora de los Pases miembros de la OCDE, sobre la base de que las declaraciones de impuestos deben reflejar las transacciones reales. Si se permitieran los ajustes de compensacin en el pas de una empresa asociada pero no se permitieran en el

pas de la otra empresa asociada, ocurrira la doble tributacin porque la condonacin del ajuste correspondiente no estara disponible si no se efecta un ajuste primario. Es posible usar el procedimiento de acuerdo mutuo para solucionar los problemas que presentan los ajustes de compensacin. iii) Inquietudes con los procedimientos 4.40 Aunque los ajustes de correspondencia y los procedimientos de acuerdo mutuo pueden resolver la mayora de los conflictos derivados de precios de transferencia, importantes inquietudes han sido expresadas por los contribuyentes. Por ejemplo, debido a que los asuntos de precios de transferencia son tan complejos, los contribuyentes tienen miedo que pudieran no existir las suficientes protecciones en los procedimientos para evitar la doble tributacin. Estas preocupaciones se plasman en los comentarios al artculo 25, que comenta sobre el usar opiniones de una tercera parte imparcial, presentacin de las dudas al Comit de Asuntos Fiscales, o a mtodos alternativos de arbitraje. 4.41 Los contribuyentes tambin expresaron su preocupacin de que sus asuntos, pudieran ser resueltos no en funcin de sus mritos individuales, sino en funcin de buscar un equilibrio de resultados con relacin a otros casos. Igualmente podra existir la preocupacin de que se tomaran represalias o que se compensen ajustes en el pas del cual se est solicitando un ajuste de compensacin. No es la intencin de las administraciones fiscales el tomar represalias, las preocupaciones de los contribuyentes pueden ser el resultado de una comunicacin inadecuada de este hecho. Las administraciones fiscales deben de efectuar las acciones necesarias para darle confianza a los contribuyentes de que no se deben de preocupar por represalias, y que de conformidad con el principio de arm s length cada caso se resuelve en funcin de sus propios mritos. Los contribuyentes no deben de ser disuadidos de iniciar procedimientos de acuerdo mutuo cuando el artculo 25 sea aplicable. 4.42 Tal vez las preocupaciones ms importantes han sido con relacin a los procedimientos de acuerdo mutuo, en lo que se refiere a los ajustes de correspondencia son los siguientes: a) Los lmites de tiempo bajo la ley domstica pudieran hacer que los ajustes de correspondencia no estuvieran disponibles, si no existe una renuncia a esos lmites en el tratado fiscal relevante. b) Los procedimientos de acuerdo mutuo pueden requerir de mucho tiempo. c) La participacin del contribuyente puede ser limitada. d) Puede ser que los contribuyentes no tengan acceso fcil a los procedimientos que indiquen como proceder. e) Pueden no existir procedimientos para suspender el cobro de deficiencias fiscales o de suspensin de la acumulacin de intereses hasta que se resuelva el procedimiento de acuerdo mutuo. iv) Recomendaciones para tratar las inquietudes a) Lmites de tiempo

4.43 La condonacin bajo el artculo 9 (2) pudiera no estar disponible si el lmite de tiempo que aparece en el tratado o ley domstica para efectuar los ajustes de correspondencia ha expirado. El prrafo 2 del artculo 9 no especfica si debe de existir un tiempo lmite con posterioridad al cual los ajustes de correspondencia no deben de ser efectuados. Algunos piases prefieren un enfoque flexible para evitar la doble tributacin. Otros pases consideran que el enfoque flexible no es adecuado para fines administrativos. De esta manera, la condonacin puede depender de si el tratado aplicable prevalece sobre las limitaciones de tiempo domsticas, establece otros lmites, o no tiene efecto en los lmites de tiempo domsticos. 4.44 Un perodo de tiempo lmite para determinar el pasivo fiscal de un contribuyente es necesario para darle certidumbre al contribuyente y a las administraciones fiscales. En un caso de precios de transferencia, un pas puede legalmente estar imposibilitado para efectuar un ajuste de correspondencia si el tiempo para establecer el pasivo fiscal de la empresa relevante asociada ha vencido. De esa manera, la existencia de ese tiempo lmite y del hecho que vara de pas a pas debe ser tomado en consideracin para reducir la doble tributacin. 4.45 El prrafo 2 del artculo 25 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE toma en consideracin la cuestin del tiempo lmite indicando que un acuerdo alcanzado de conformidad con un procedimiento de acuerdo mutuo sea implementado independientemente de los tiempos lmite de las leyes domsticas de los Estados Contratantes. Los tiempos lmites por consiguiente no impiden que se hagan los ajustes correspondientes en aquellos casos que un tratado bilateral incluye esta disposicin. Algunos pases, sin embargo, pueden no estar dispuestos o imposibilitados para hacer caso omiso de los lmites de tiempo de ley domstica para estos fines, y han comentado de una manera explcita sus reservas sobre este punto. A los pases Miembros de la OCDE se les anima en lo posible a que amplen el tiempo lmite domstico para fines de poder efectuar ajustes de correspondencia cuando los procedimientos de acuerdo mutuo han sido invocados. 4.46 Cuando un tratado bilateral no prevalece sobre el tiempo lmite domstico para los propsitos de un procedimiento de acuerdo mutuo, las administraciones fiscales deben de estar preparadas para iniciar intercambios de puntos de vista inmediatamente a peticin del contribuyente, con la suficiente anticipacin a cualquier tiempo lmite que imposibilite el que se haga un ajuste. Adems, a los pases Miembros de la OCDE se les alienta para que tenga una ley domstica que permita la suspensin del tiempo lmite domstico en la determinacin del pasivo fiscal hasta que los intercambios de puntos de vista hubieran concluido. 4.47 El problema del tiempo lmite tambin puede ser tratado a travs de las reglas que determinan los ajustes primarios y no con relacin a los ajustes de correspondencia. El problema de tiempo lmite en los ajustes de correspondencia en ocasiones es debido al hecho que las evaluaciones preliminares para los ajustes primarios para un ao fiscal se efectan hasta muchos aos despus. De esta manera, una propuesta apoyada por algunos pases es el de incorporar en los tratados bilaterales una disposicin que prohibiera la formulacin de una evaluacin inicial despus de un perodo especfico. Muchos pases, sin embargo, han objetado esta posicin. Las administraciones fiscales podran requerir un perodo largo de tiempo para efectuar las investigaciones necesarias para establecer un ajuste. Sera difcil para muchas administraciones fiscales ignorar la

necesidad de un ajuste, independientemente de cuando se haga evidente, siempre y cuando no estn impedidos por los tiempos lmite domsticos de hacer el ajuste. Aunque no es posible en esta etapa el recomendar en forma general un tiempo lmite para las evaluaciones iniciales, las administraciones fiscales son alentadas a efectuar estas evaluaciones dentro de su propio tiempo lmite domstico sin ampliaciones. Si la complejidad del caso o falta de cooperacin del contribuyente requiere de una ampliacin, la ampliacin debe ser mnima y dentro de un perodo de tiempo especfico. Adems, cuando los tiempos domsticos pueden ser ampliados con el acuerdo del contribuyente, esa ampliacin debe ser efectuada nicamente cuando el consentimiento del contribuyente es verdaderamente voluntario. Los auditores fiscales son alentados a indicarle al contribuyente en una etapa temprana la intencin de hacer una evaluacin respecto de un precio de transferencia ms all de las fronteras, para que el contribuyente pueda, si lo desea, informarle a la administracin fiscal en el otro estado interesado para que tome en consideracin la situacin en el contexto de un procedimiento de acuerdo mutuo futuro. 4.48 Otro tiempo lmite que debe de ser tomado en consideracin es el lmite de tres aos dentro del cual un contribuyente debe invocar el procedimiento de acuerdo mutuo bajo el artculo 25 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE. El perodo de tres aos empieza a partir del momento que la administracin fiscal notifica por primera vez al contribuyente del ajuste propuesto, descrito como la "accin de ajuste". Aunque algunos pases consideran muy corto el perodo de tres aos para invocar el procedimiento, otros pases lo consideran muy largo y han manifestado sus reservas sobre este punto. El comentario del artculo 25 indica que el tiempo lmite "debe de ser considerado como un mnimo de tal manera que los Estados Contratantes estn en libertad de tratar en sus acuerdos bilaterales un perodo ms largo para beneficio de sus contribuyentes". 4.49 El perodo de tiempo de tres aos plantea el problema de la determinacin de la fecha de la accin de ajuste. El prrafo 18 del comentario al artculo 25 indica que el perodo de tres aos "debe de ser interpretado de la manera ms favorable para el contribuyente". Adems, aclara que "cuando existe un conjunto de decisiones o acciones efectuadas en ambos Estados Contratantes que resulten en cobro de impuestos que no estn de conformidad con el Tratado, el tiempo empieza a correr a partir de la primera notificacin de la ms reciente decisin o accin. 4.50 Para reducir la posibilidad que los lmites de tiempo impidan el procedimiento de acuerdo mutuo por lo que se refiere a la condonacin o evitacin de la doble tributacin, a los contribuyentes se les debe permitir que utilicen el procedimiento en la etapa ms temprana posible, que es cuando es probable que se efecte un ajuste. Si esto ocurre, el proceso de consulta podra ser iniciado antes de que se tomen acciones irrevocables por cualquiera de las administraciones fiscales, con la probabilidad de que hubiera los menores obstculos de administraciones fiscales, con la probabilidad de hubiera los menores obstculos de procedimiento para obtener una conclusin mutuamente aceptable. Sin embargo, algunas autoridades competentes pudieran no querer estar involucradas en las etapas iniciales porque un ajuste propuesto pudiera no resultar en una accin final o, pudiera no originar una peticin para un ajuste de correspondencia. Por consiguiente, invocar en las etapas iniciales un proceso de acuerdo mutuo podra crear trabajo innecesario.

4.51 Sin embargo, las autoridades competentes deben de estar preparadas para tener intercambios de puntos de vista bajo el procedimiento de acuerdo mutuo respecto a problemas relacionados con precios de transferencia lo ms temprano que sea posible que sea compatible con el uso racional de sus recursos. b) Duracin de los procedimientos de acuerdo mutuo 4.52 Una vez que se han iniciado los intercambios de puntos de vista bajo un procedimiento de acuerdo mutuo el proceso puede ser dilatado. La complejidad de los casos por precios de transferencia puede hacer difcil el que las administraciones fiscales preparen resoluciones rpidamente. Las distancias tambin pueden hacer difcil el que las administraciones fiscales se renan frecuentemente, y las cartas son frecuentemente un sustituto insatisfactorio para el intercambio de puntos de vista cara a cara. Las dificultades tambin se originan por idiomas diferentes, procedimientos, y sistemas contables y legales, que pueden alargar la duracin del proceso. El proceso tambin puede prolongarse si el contribuyente se retrasa en proporcionar la informacin que las autoridades fiscales requieren Para comprender cabalmente el asunto de los precios de transferencia. Sin embargo, los retrasos no siempre ocurren y, en la realidad, las consultas frecuentemente resultan en una solucin al problema en un perodo de tiempo relativamente breve. 4.53 Es posible reducir la cantidad de tiempo requerido para terminar un Procedimiento de acuerdo mutuo. Reduciendo las formalidades de los procedimientos se puede hacer ms expedito el proceso. En este aspecto, los contactos personales o conferencias por telfono pueden ser tiles para establecer rpidamente si los ajustes en un pas pueden crear problemas en el otro pas. Esos contactos son costosos pero a largo plazo pueden ser ms efectivos desde un punto de vista de los costos que el procedimiento formal que requiere ms tiempo para comunicarse por escrito. 4.54 El procedimiento podra acelerarse delegando la autoridad para llevar a cabo procedimientos de acuerdo mutuo sobre precios de transferencia a funcionarios senior con conocimientos en niveles inferiores al de la autoridad competente. El procedimiento de acuerdo mutuo se ha considerado que requiere la participacin de funcionarios de elevado nivel, las administraciones fiscales. Las razones para este enfoque son vlidas; entre menos funcionarios participen, mayores posibilidades de conseguir un enfoque consistente y mantener la confidencialidad de la informacin del contribuyente. En efecto, sin el control de la supervisin por expertos en posiciones encumbradas, existe el peligro real de decisiones inconsistentes y, como resultado, el fracaso en obtener resultados justos. Por consiguiente, se recomienda que cualquier delegacin de la autoridad a un nivel inferior al de la autoridad competente, debe de ser limitado a un grupo reducido de funcionarios senior. Un asunto subordinado generalmente acordado por los pases miembros de la OCDE es que al considerar a qu funcionarios se deben delegar las funciones de la autoridad competente, el funcionario responsable del desarrollo del ajuste primario no debe de estar a cargo de los procedimientos pero puede, dar su opinin y participar en los procedimientos. Este enfoque refuerza la independencia de los procedimientos de acuerdo mutuo y la funcin de la autoridad competente.

***** 4.55 Varios pases han encontrado que la delegacin de autoridad puede ser til una vez que los procedimientos de acuerdo mutuo se han iniciado entre las autoridades competentes. Por ejemplo, el siguiente procedimiento ha tenido xito en algunos pases. Las autoridades competentes le piden a sus funcionarios de campo en cada pas, que preparen un reporte en comn sobre el caso que se est investigando con el siguiente esquema: los funcionarios del caso establecen los hechos y coordinan los resultados de la investigacin para que ambos pases tomen sus decisiones con los mismos hechos y circunstancias; posteriormente indican las cuestiones de ley (si existen) en que las autoridades que estn participando estn en desacuerdo, y, cuando existen problemas de evaluacin, pueden establecer respecto del precio apropiado niveles inferiores y superiores (cuando esto sea posible), proporcionando de esta manera un rango dentro del cual las autoridades competentes puedan tomar una decisin. De esta manera, el delegar a niveles inferiores el control de la supervisin por las autoridades competentes ha sido alcanzado en forma satisfactoria. Este tipo de procedimiento podra no ser apropiado en todos los casos. En casos especiales, un informe en comn por los funcionarios del caso podra ser administrativamente oneroso y podra plantear problemas legales en algunos pases en un contexto externo al del procedimiento de revisin simultnea. c) Participacin del contribuyente 4 5 5 El prrafo 1 del artculo 25 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE concede a los contribuyentes el derecho a presentar una peticin para iniciar un procedimiento de acuerdo mutuo. El prrafo 23 del comentario al artculo 25 indica que las peticiones no deben de ser rechazadas sin una buena razn. 4.57 Aunque el contribuyente tiene el derecho a iniciar el procedimiento, el contribuyente no tiene el derecho a participar en el proceso. Se ha argumentado que el contribuyente tambin debera tener el derecho a tomar parte en el procedimiento de acuerdo mutuo, incluyendo el derecho de por lo menos presentar su caso a las dos autoridades competentes, y de estar informado del progreso del acuerdo mutuo. Debe tenerse presente que la implementacin de un acuerdo mutuo esta sujeta a la aceptacin del contribuyente. Algunos representantes de los contribuyentes han indicado que el contribuyente tambin debera tener el derecho a estar presente en Os intercambios de puntos de vista entre las autoridades competentes. El propsito sera tener la seguridad de que no existen malos entendidos por las autoridades competentes de los hechos y jarg.lmentos relevantes al caso del contribuyente 4.58 El procedimiento de acuerdo mutuo considerado en el artculo 25 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE y adoptado en muchos acuerdos bilaterales, no es un proceso de litigio. Aunque la contribucin de ideas, de informacin y de opiniones del contribuyente en algunos casos puede ser til al procedimiento, la participacin del contribuyente es algo que esta a discrecin de las autoridades competentes. 4.59 Como algo externo al contexto del intercambio de puntos de vistas entre las autoridades competentes, es esencial para el contribuyente proporcionarle oportunamente a las autoridades competentes toda la informacin que sea relevante a lo que se est examinando. Las administraciones fiscales tienen

recursos limitados y los contribuyentes deben hacer todo lo posible para facilitarles el proceso. Adems, debido a que el procedimiento de acuerdo mutuo esta fundamentalmente diseado como un medio para darle asistencia al contribuyente, las administraciones fiscales deben permitirle a los contribuyentes que presenten los hechos relevantes y argumentos, para asegurar en la medida de lo posible que el asunto no este sujeto a malos entendidos. 4.60 En la prctica, las administraciones fiscales de muchos pases Miembros de la OCDE habitualmente dan a los contribuyentes esas oportunidades, mantenindolos informados del avance y con frecuencia, pregnteles durante el transcurso del intercambio de puntos de vista de si aceptaran el arreglo considerado por las autoridades competentes. Esta prctica, en muchos pases es un procedimiento habitual y debe ser adoptado tan ampliamente como sea posible. d) Publicacin de los procedimientos aplicables 4.61 Sera til para los contribuyentes si las autoridades competentes elaboraran en detalle y publicarn sus reglas domsticas o procedimientos, para poder utilizar los procedimientos de acuerdo mutuo, con el fin de que los contribuyentes pudieran entender rpidamente el proceso. La elaboracin y publicacin de esas reglas tambin sera til a las administraciones fiscales, especialmente si existe la posibilidad de un crecimiento significativo en el nmero de los casos en los cuales sea necesario o deseable un procedimiento de acuerdo mutuo con otras administraciones fiscales, y tal vez les evitara contestar una variedad de preguntas o desarrollar procedimientos nuevos en cada caso. 4.62 Al publicar las reglas y procedimientos. se aclarara, por ejemplo, como el contribuyente debe presentar un. problema a la atencin de la autoridad competente para iniciar el intercambio de puntos de vista con las autoridades competentes del otro pas. La publicacin podra indicar el domicilio oficial al cual el problema debe ser referido, la etapa en la cual la autoridad competente tomara el asunto, la naturaleza de la informacin necesaria o til para que la autoridad competente se ocupe del caso, y as sucesivamente. Ser til tambin dar directrices sobre la poltica de las autoridades competentes respecto a las preguntas sobre precios de transferencia y ajustes de correspondencia. Esta posibilidad puede ser examinada en forma unilateral por las autoridades competentes y, cuando sea apropiado, se le debe de dar publicidad domstica a la descripcin de las reglas y procedimientos (respetando la informacin confidencial del contribuyente). 4.63 No existe necesidad para las autoridades competentes el estar de acuerdo respecto de las reglas y directrices de los procedimientos, ya que las reglas o directrices estaran limitadas en efecto a las relaciones domsticas de la autoridad competente con sus contribuyentes. Sin embargo, las autoridades competentes deberan de una manera rutinaria comunicar esas reglas o directrices unilaterales a las autoridades competentes de otros pases con los cuales se efectan procedimientos de mutuo acuerdo. e) Problemas relacionados con el cobro de omisiones de impuestos y calculo de intereses ..;

4.64 El proceso de obtener una condonacin por la doble tributacin a travs de un ajuste de correspondencia, puede complicarse por problemas relacionados al cobro de impuestos omitidos y el clculo de intereses sobre esas deficiencias o pagos en exceso. Un primer problema es que la omisin de impuestos puede ser cobrada antes de que los procedimientos de relacionados con el ajuste de correspondencia estn terminados, debido a que no existen disposiciones domsticas que permitan que el cobro se suspenda. Esto puede provocar.que el grupo multinacional pague el mismo impuesto dos veces hasta que los problemas en cuestin se resuelvan. Este problema se origina no solo en el procedimiento de acuerdo mutuo sino tambin en las apelaciones internas. Los pases que no tienen procedimientos para suspender el cobro durante el procedimiento de acuerdo mutuo, son alentados a adoptarlos cuando sus leyes domsticas lo permitan, aunque sujeto al derecho de buscar la proteccin en caso de que el contribuyente no cumpla con sus obligaciones fiscales. 4.65 Ya sea que el cobro de la omisin de impuestos se suspenda en su totalidad o parcialmente, pueden surgir otras complicaciones. Debido a lo dilatado del perodo de tiempo requerido para resolver muchos casos de transferencia de precios, el inters sobre la omisin de impuestos o, si un ajuste de correspondencia es permitido, por el pago en exceso de impuestos en el otro pas, pudiera suceder que fuera igual o se excediera la cantidad del impuesto en si. Las administraciones fiscales deben de estar conscientes de que las reglas inconsistentes de intereses entre dos jurisdicciones podra resultar en un costo adicional para el grupo multinacional, o en otros casos proporcionarle un beneficio al grupo multinacional (por ejemplo, cuando el inters pagado en el pas que efecta el ajuste de correspondencia excede al inters que se impone en el pas que efecta el ajuste primario) que no hubiera estado disponible si las transacciones controlada se hubieran efectuado originalmente sobre una base arm's length, y eso debe ser tomado en consideracin en los procedimientos de acuerdo mutuo. 4.66 La cantidad de inters (como algo diferente a la tasa que se aplique) podra estar influido por el ao en que la jurisdiccin que efecta el ajuste de correspondencia efecte el ajuste de correspondencia. La jurisdiccin efectuando el ajuste de correspondencia puede decidir hacer el ajuste en el ao en que el ajuste primario se determin, en cuyo caso el pago de inters ser relativamente bajo (independientemente de la tasa de inters), mientras que la jurisdiccin efectuando el ajuste primario tratar de gravar con intereses el impuesto omitido y no cobrado a partir de los aos de que la operacin controlada ocurri. (a pesar de que se pudiera gravar con una tasa relativamente reducida de inters). La determinacin de en que ao se debe efectuar el ajuste de correspondencia aparece en el prrafo 2.36. Por consiguiente, podra ser aprobado en ciertos casos para ambas autoridades competentes no determinar el inters del contribuyente o pagar inters al contribuyente en relacin con el ajuste en cuestin, pero esto podra no ser posible en la ausencia de una disposicin especfica que trate este asunto en el tratado bilateral relevante. Este enfoque tambin reducira complejidades administrativas. Sin embargo, debido a que el inters sobre la omisin y el inters sobre el pago en exceso son atribuibles a diferentes contribuyentes en diferentes jurisdicciones, no existira la seguridad bajo ese enfoque que un resultado econmico apropiado pudiera ser alcanzado. v) Ajustes secundarios

4.67 Los ajustes de correspondencia no son los nicos ajustes que se pueden originar por un ajuste primario relacionado con los precios de transferencia. Los ajustes primarios por precios de transferencia y sus ajustes correspondientes cambian la asignacin de las utilidades gravables de un grupo multinacional para fines fiscales, pero no alteran el hecho de que las utilidades excedentes representadas con los ajustes no son consistentes con el resultado que hubiera ocurrido si las transacciones controladas hubieran sido efectuadas sobre la base de arm's length. Para hacer la verdadera asignacin de utilidades consistente con el ajuste primario de transferencia de precios, algunos pases han propuesto un ajuste a los precios de transferencia que bajo la legislacin domstica se considere como una transaccin constructiva (una transaccin secundaria ver distribucin oculta de utilidades), mediante lo cual las utilidades excedentes que resultan de un ajuste primario se consideran que se transfirieron en otra forma y se gravan apropiadamente. Generalmente las transacciones secundarias tomarn la forma de dividendos constructivos, contribuciones constructivas al capital, o prstamos constructivos. Por ejemplo, un pas que efecta un ajuste primario al ingreso de la subsidiaria de una tenedora extranjera, puede considerar el excedente de utilidades en poder de la tenedora extranjera como que fueron transferidas como dividendos, en cuyo caso la retencin de impuestos es aplicable. Podra ser que la subsidiaria pag un precio de transferencia excesivo a la tenedora extranjera como un medio de evitar la retencin de impuestos. De esta manera, los ajustes secundarios tratan de tomar en consideracin la diferencia entre las nuevas utilidades gravables determinadas y las que originalmente se registraron en libros. El gravar con impuestos a una transaccin secundaria origina un ajuste secundario sobre precios de transferencia (es decir, un ajuste secundario). De esta manera, los ajustes secundarios pueden servir para evitar la evasin de impuestos. La forma exacta que una transaccin secundaria ocurre y del ajuste secundario que resulta, depender de los hechos del caso y de las leyes fiscales del pas que efecta el ajuste secundario. 4.68 Otro ejemplo de una administracin fiscal que busca demostrar una transaccin secundaria podra estar cuando la administracin fiscal que efecta un ajuste primario considera las utilidades excedentes como un prstamo constructivo de una empresa asociada a otra empresa asociada. En este caso, la obligacin de pagar el prstamo se considerara que se planteara. La administracin fiscal efectuando el ajuste primario tratara de aplicar el principio arm's length a la transaccin secundaria para atribuirle la tasa de inters arm's length. La tasa de inters a ser aplicada, la determinacin de los pagos peridicos o si el inters se capitalizarla generalmente se tomar en consideracin. El enfoque de prstamo constructivo podra tener efecto no slo para el ao que se relaciona con el ajuste primario, sino tambin con aos posteriores, hasta el momento en que el prstamo constructivo se considera por la administracin fiscal que se pag. 4.69 Un ajuste secundario puede resultar en doble tributacin, a menos que el crdito correspondiente u otra forma de condonacin sea proporcionada por el otro pas por el pasivo fiscal adicional que podra resultar de un ajuste secundario. Cuando un ajuste secundario toma la forma de un dividendo constructivo, cualquier retencin de impuesto no puede ser condonada porque no se considerara como ingreso en la legislacin domstica del otro pas.

4.70 El comentario en el prrafo 2 del artculo del Acuerdo de Modelo fiscal de la OCDE, indica que el artculo no se refiere a ajustes secundarios, y de esta manera ni prohibe ni requiere a las administraciones fiscales que hagan ajustes secundarios. En trminos generales, el propsito de los tratados fiscales se puede expresar con la evitacin de la doble tributacin y la prevencin de la evasin fiscal por lo que se refiere a los impuestos sobre la renta y el capital. Muchos pases no efectan ajustes secundarios ya sea como algo habitual o porque sus disposiciones domsticas no se lo permiten. Algunos pases pueden rehusar el conceder una condonacin por lo que se refiere a los ajustes secundarios de otros pases y en verdad no lo tienen que hacer segn el artculo 9. 4.71 Los ajustes secundarios son rechazados en algunos pases debido a dificultades de naturaleza prctica que presentan. Por ejemplo, si un ajuste primario es efectuado entre corporaciones hermano - hermana, el ajuste secundario puede incluir un dividendo hipottico de una de esas compaas a travs de una cadena para llegar a la tenedora, seguido de una aportacin constructiva de capital a travs de otra compaa para llegar a la compaa involucrada en la transaccin. Muchas transacciones hipotticas pueden ser creadas, plantendose la controversia de si consecuencias fiscales pueden ser iniciadas en otras jurisdicciones, adems de las relacionadas con la transaccin de la cual se deriv el ajuste primario. Esto puede ser evitado si la transaccin secundaria fuera un prstamo, pero los prstamos constructivos no son utilizados en la mayora de los pases para este fin y llevan implcitas sus propias complicaciones debido a aspectos relacionados con el inters imputado. Sera inadecuado para los accionistas minoritarios que no participan en las transacciones controladas y que no recibieron ningn efectivo, a que se les considere como que recibieron un dividendo constructivo, an cuando un dividendo no distribuido a prorrata podra ser considerado inconsistente con los requisitos de la ley corporativa aplicable. Adems, como resultado de la interaccin con el sistema de crdito fiscal extranjero, un ajuste secundario puede reducir en forma excesiva la carga fiscal global de un grupo multinacional. 4.72 A la luz de las anteriores dificultades, cuando los ajustes secundarios se consideren necesarios, las administraciones fiscales son alentadas a estructurar sus ajustes de tal manera que la posibilidad de la doble tributacin como consecuencia de eso sea minimizada, excepto cuando el comportamiento del contribuyente sugiera un intento de disfrazar un dividendo con el fin de evitar la retencin del impuesto. Adems, a los pases en el proceso de formular o revisar sus polticas sobre esto, se les recomienda que tomen en consideracin las dificultades anteriores. 4.73 Algunos pases que han adoptado los ajustes secundarios tambin le dan al contribuyente que recibe el ajuste primario otra opcin que le permite al contribuyente evitar el ajuste secundario, haciendo que el contribuyente establezca un acuerdo con el grupo multinacional del cual es miembro que repatrie las utilidades excedentes para permitirle al contribuyente adecuar su contabilidad al ajuste primario. La repatriacin puede ser efectuada estableciendo una cuenta por cobrar o reclasificando otras transferencias, como pagos de dividendos en donde el ajuste es entre la tenedora y la subsidiaria. como un pago adicional del precio de transferencia (cuando el precio original fue muy elevado). 4.74 Cuando la repatriacin implica reclasificar un dividendo pagado, la cantidad del dividendo (hasta la cantidad el ajuste primario) sera excluida de los ingresos

brutos del receptor (porque ya se habra tomado en consideracin en el ajuste primario). Las consecuencias seran que el receptor tambin perdera el crdito fiscal indirecto (o se beneficiara de la exencin del dividendo en un sistema de exenciones), y un crdito por el impuesto retenido que haba sido permitido en el dividendo. 4.75 Cuando la repatriacin implica establecer una cuenta por cobrar, los ajustes al flujo de efectivo seran efectuados en el devenir del tiempo, aunque la ley domstica podra limitar el perodo de tiempo para registrar la operacin este enfoque es idntico a usar un prstamo constructivo como una transaccin secundaria para contabilizar las utilidades excedentes en posesin de una de las partes a la transaccin controlada. La acumulacin de intereses en la cuenta tendra sus propias consecuencias fiscales, sin embargo, y esto puede complicar el proceso, dependiendo de cuando el inters empieza a acumularse bajo la ley domstica (como se coment en el prrafo 4.68). Algunos pases pueden estar dispuestos a renunciar al cargo de intereses en estas cuentas como parte de un acuerdo de autoridad competente. 4.76 Cuando se busca la repatriacin, la duda surge respecto del importe del pago o las operaciones que deben de ser registradas en las cuentas del contribuyente repatriando el pago a su empresa asociada, de tal manera que ambas y la administracin fiscal de ese pas estn conscientes que la repatriacin ha ocurrido o ha sido registrada. El registro de la repatriacin en los libros de la empresa de la cual se busca la repatriacin finalmente depender de la forma con que la repatriacin ocurra. Por ejemplo, cuando la recepcin del dividendo es considerada por la administracin que hace el ajuste primario y se considera como repatriacin por la compaa que recibe el dividendo, entonces este tipo de acuerdo no requiere un registro especial en los libros de la empresa asociada que paga el dividendo. Este tipo de arreglo no afecta al importe o a la naturaleza del dividendo recibido. Por otra parte, cuando una cuenta por pagar es establecida, el contribuyente que registra la cuenta por pasar y la administracin fiscal en ese pas necesitan estar conscientes que la cuenta por pagar esta relacionada con una repatriacin de tal manera, que los reembolsos o los intereses por pagar sobre el saldo de la cuenta se pueden identificar fcilmente y considerados de conformidad con las leyes domsticas de ese pas. Adems, se pueden presentar problemas con las utilidades o prdidas por fluctuaciones en el tipo de cambio. 4.77 Como actualmente la mayora de los Pases miembros de la OCDE no tienen mucha experiencia con el uso de la repatriacin, se recomienda que los acuerdos entre contribuyentes y las administraciones fiscales referentes a repatriaciones que ocurran, sean comentados en un procedimiento de acuerdo mutuo cuando hubieran sido iniciados por ajustes primarios. El Comit de Asuntos Fiscales esta estudiando lo relacionado con los ajustes secundarios y la repatriacin para desarrollar directrices que podran ser utilizadas por los contribuyentes y las administraciones fiscales. D. Auditorias Fiscales Simultneas I) Definiciones y antecedentes 4.78 Una auditoria fiscal simultnea es una forma de ayuda mutua, utilizada en un amplio rango de problemas de naturaleza internacional, que permite a dos o ms

pases cooperar en el rea de investigaciones fiscales. Las auditorias fiscales simultneas pueden ser especialmente tiles cuando la informacin de un tercer pas es fundamental para la investigacin fiscal, ya que conducen a intercambios de informacin ms oportunos y efectivos. Histricamente, las auditorias fiscales simultneas de aspectos relacionados con precios de transferencia se han enfocado a casos en los cuales la verdadera naturaleza de las transacciones fue ocultada por la interposicin de refugios fiscales. Sin embargo, en los casos complejos de precios de transferencia, se sugiere que las auditorias fiscales simultneas cumplan una funcin ms importante, ya que pueden mejorar lo adecuado de la informacin disponible para fines de anlisis de precios de transferencia a las administraciones fiscales que participan. Tambin se ha indicado que las auditorias simultneas podran ayudar a reducir las posibilidades para una doble tributacin econmica, reducir el costo de cumplimiento a los contribuyentes, y acelerar la resolucin de los casos. En una auditoria simultnea, si se llegara a establecer una nueva base gravable, ambos pases involucrados deben esforzarse por alcanzar un resultado que evite la doble tributacin para el grupo multinacional. 4.79 Las auditorias fiscales simultneas se definen en la parte A del Modelo de Acuerdo de la OCDE para Efectuar Auditorias Fiscales Simultneas (Modelo de la OCDE). De conformidad con este acuerdo, una auditoria fiscal simultnea significa un acuerdo entre dos o ms partes para revisar simultneamente y en forma independiente, cada una en su territorio, de un(os) contribuyente(s) en donde tienen un inters comn o relacionado, con el fin de intercambiar cualquier informacin relevante que obtengan". Esta forma de ayuda mutua no es un sustituto para un procedimiento de acuerdo mutuo. Cualquier intercambio de informacin que se derive de una auditoria fiscal simultnea se efecta a travs de la autoridad competente, con todas las salvaguardias que se tienen para esos intercambios. 4.80 Aunque las disposiciones posteriores al artculo 26 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE pueden proporcionar la base legal para efectuar auditorias simultneas, las autoridades competentes frecuentemente conciertan acuerdos referentes a los objetivos de revisiones fiscales simultneas, as como programas y procedimientos prcticos relacionados con intercambio de informacin y auditorias fiscales simultneas. Una vez que se establece el acuerdo respecto de los lineamientos generales a seguir y los casos especficos seleccionados, los inspectores y auditores fiscales de cada estado efectuarn por separado sus revisiones en sus jurisdicciones de conformidad con su ley domstica y prctica administrativa. ii) Base legal para las revisiones fiscales simultneas 4.81 Las auditorias fiscales simultneas estn dentro del mbito del intercambio de informacin basado en el artculo 26 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE. El artculo 26 estipula la cooperacin entre las autoridades competentes de los Estados Contratantes en la forma de los intercambios de informacin necesarios para llevar a cabo las disposiciones de los Tratados o de sus leyes domsticas, relacionados con los impuestos que aparezcan en el Tratado. El artculo 26 y el comentario no se restringen a las. posibilidades de ayuda para los tres mtodos de intercambio de informacin mencionados en los comentarios (peticin de intercambio, intercambios espontneos, e intercambios automticos).

4.82 Las auditorias fiscales simultneas pueden ser autorizadas afuera del contexto de los tratados de doble tributacin. Por ejemplo, el artculo 12 del Acuerdo Nrdico sobre Apoyo Mutuo en Asuntos Fiscales establece los intercambios de informacin, proporciona apoyo para cobros fiscales entre esos pases y establece la posibilidad de revisiones fiscales simultneas. Este tratado da directrices comunes para seleccionar los casos y para efectuar las auditora. El artculo 8 del Consejo Europeo y el Tratado de la OCDE sobre Ayuda Mutua en Asuntos Fiscales tambin indican claramente la posibilidad de auditorias fiscales simultneas. 4.83 En todos los casos la informacin obtenida por la administracin fiscal de un estado, debe ser considerada como confidencial bajo su legislacin domstica, nicamente puede ser usada para determinados propsitos fiscales, mostrada exclusivamente a determinadas personas y a las autoridades relacionadas en reas fiscales especficas cubiertas por el tratado o el acuerdo de ayuda mutua. Los contribuyentes en cuestin son notificados de que han sido seleccionados para una auditoria simultnea y en algunos pases tienen el derecho de ser informados cuando las autoridades fiscales estn considerando una auditoria fiscal simultnea y cuando la informacin ser comunicada de conformidad con el artculo 26. En tales casos, la autoridad competente debe informar a su colega en el pas extranjero que se revelar la informacin transmitida. iii) Las auditoras fiscales simultneas y los precios de transferencia 4.84 Al seleccionar casos de precios de transferencia para auditoras simultneas, pueden existir obstculos importantes que tengan su origen en las diferencias en lmites de tiempo para efectuar las auditoras o efectuar determinaciones de impuestos en diferentes pases por diferentes perodos fiscales sujetos a la auditora. Sin embargo, estos problemas pueden mitigarse por un intercambio temprano de programacin de auditoras entre las autoridades competentes relevantes para determinar en que casos los perodos de auditora fiscal coinciden y para sincronizar los periodos futuros a ser auditados. Aunque a primera vista un intercambio temprano de programacin de auditoras puede ser benfico, algunos pases han encontrado que las posibilidades de que un socio por tratado acepte una propuesta son mucho mejores cuando uno puede presentar los problemas de tal manera que se comprenda la necesidad de una auditora simultnea. 4.85 Una vez que un caso ha sido seleccionado para una auditora simultnea es usual que los inspectores fiscales o auditores se renan, para planear, coordinar y seguir de cerca el avance de las auditoras fiscales simultneas. Especialmente en los casos complejos, las reuniones de los inspectores o auditores fiscales relacionados con el asunto se pueden efectuar con la participacin del contribuyente para aclarar aspectos especficos. En aquellos pases donde el contribuyente tiene el derecho a ser, consultado antes de que la informacin sea enviada a otra administracin fiscal, se debe aplicar el mismo procedimiento en el contexto de una auditora simultnea. En esta situacin, esa administracin fiscal debe informar anticipadamente a sus socios. por tratado que est sujeta a la condicin de, antes de que la auditora simultnea se inicie. 4.86 Las auditoras fiscales simultneas pueden ser un instrumento til para determinar el pasivo fiscal correcto de empresas asociadas en aqullos casos donde, por ejemplo, los costos son compartidos o cargados, y las utilidades sean

distribuidas entre contribuyentes en diferentes jurisdicciones fiscales o cuando los aspectos de precios de transferencia estn incluidos. Las revisiones fiscales simultneas pueden facilitar el intercambio de informacin respecto de prcticas empresariales multinacionales, transacciones complejas, acuerdo de contribucin de costos, y mtodos de asignacin, de utilidades en campos especficos, como innovaciones en operaciones financieras y comercio global. Como resultado, las administraciones fiscales pueden adquirir una mejor comprensin de las actividades globales de una multinacional y ampliar las posibilidades de comparacin y verificacin de transacciones internacionales. Las auditoras fiscales simultneas tambin pueden apoyar el intercambio de informacin de sectores industriales, que estara orientado a comprender el comportamiento del contribuyente, a las prcticas y tendencias de un sector industrial, y a otra informacin que pudiera ser apropiada ms all de los casos especficos examinados. 4.87 Un objetivo de las auditoras fiscales simultneas es promover el cumplimiento con las disposiciones de precios de transferencia. La obtencin de la informacin necesaria y la determinacin de los hechos y circunstancias de asuntos, como las condiciones de precios de transferencia de transacciones controladas entre empresas asociadas en dos o ms jurisdicciones, puede ser difcil para una administracin fiscal, especialmente en aquellos casos en los cuales el contribuyente no coopera o no proporciona la informacin necesaria oportunamente. El proceso de una auditora fiscal simultnea puede ayudar a las administraciones fiscales a establecer estos hechos de una manera ms rpida, ms efectiva y econmica. 4.88 El proceso podra permitir la identificacin de reas de conflicto respecto de los precios de transferencia en una etapa temprana, reduciendo por consiguiente los litigios con los contribuyentes. Esto podra ocurrir cuando basndose en la informacin obtenida en el transcurso de una auditora fiscal simultnea, los inspectores o auditores fiscales que participen, tengan la oportunidad de comentar cualquier diferencia en opinin y conciliar desacuerdos por lo que se refiere a las condiciones en que se dan los precios de transferencia entre empresas asociadas. Cuando este proceso es efectuado, los inspectores o auditores fiscales deben, en la medida de lo posible, alcanzar coincidencias respecto de la determinacin y evaluacin de los hechos y circunstancias de las operaciones controladas entre empresas asociadas, sealando cualquier desacuerdo respecto de la evaluacin de los hechos y, las diferencias por lo que se refiere al tratamiento legal de las condiciones en que se dan los precios de transferencia entre empresas asociadas. Estos planteamientos podran ser la base para acuerdos posteriores de procedimientos y tal vez, evitar los problemas que se originan cuando un pas audita las operaciones de un contribuyente despus de que el socio por tratado ha determinado el pasivo fiscal de la empresa asociada relevante. Por ejemplo, este enfoque podra reducir las dificultades de los procedimientos de acuerdo mutuo debido a la falta de informacin relevante. 4.89 En algunos casos el procedimiento de auditora fiscal simultnea podra permitir a las administraciones fiscales que participan, llegar a un acuerdo sobre las condiciones de los precios de transferencia en transacciones controladas entre empresas asociadas. Cuando se alcanza un acuerdo, los ajustes de correspondencia pueden ser efectuados en una etapa temprana, evitando de esta manera los impedimentos por lmite de tiempo y de doble tributacin en la medida de lo

posible. Adems, si el acuerdo respecto de los precios de transferencia de las empresas asociadas es obtenido con el consentimiento del contribuyente, se podra evitar el desperdicio de tiempo y litigios costosos. 4.90 An cuando no se tenga un acuerdo entre las administraciones fiscales en el transcurso de las auditoras fiscales simultneas por lo que se refiere a los precios de transferencia de empresas asociadas, el Modelo de Acuerdo de la OCDE considera que cualquiera de las empresas asociadas puede presentar una solicitud para el inicio de un procedimiento de acuerdo mutuo para evitar la doble tributacin econmica en una etapa temprana de no existir la auditora fiscal simultnea. Si este es el caso, las auditoras fiscales simultneas pueden reducir significativamente el tiempo entre los ajustes al pasivo fiscal efectuados a un contribuyente por la administracin fiscal y la implementacin de un procedimiento de acuerdo mutuo. sea pedido por un contribuyente. Basndose en la determinacin y evaluacin de los hechos y el tratamiento fiscal que se propone para los problemas de transferencia de precios comentados anteriormente desde la perspectiva de las administraciones fiscales, el funcionamiento de los procedimientos de acuerdo mutuo puede ser mejorado significativamente, permitiendo a las autoridades competentes llegar a un acuerdo con mayor facilidad. 4.91 Las empresas asociadas tambin se pueden beneficiar del ahorro en tiempo y recursos de las revisiones fiscales simultneas, debido a la coordinacin de preguntas de las administraciones fiscales que participan y la evitacin de la duplicacin. Adems, la participacin simultnea de dos o ms administraciones fiscales al auditar los precios de transferencia entre empresas asociadas, puede proporcionarle a la multinacional la oportunidad de tener una participacin ms activa en la solucin de sus problemas de precios de transferencia. El presentar los factores y argumentos relevantes a cada una de las administraciones fiscales que participan en la auditora fiscal simultnea de empresas asociadas, podra ayudar a evitar malos entendidos y facilitar a las administraciones fiscales la convergencia en la determinacin y evaluacin de sus condiciones referentes a sus precios de transferencia. De esta manera, las empresas asociadas podran obtener certeza respecto de sus precios de transferencia en una etapa temprana. Vase prrafo 4.78. iv) Recomendacin en el uso de auditoras fiscales simultneas 4.92 Como resultado del incremento en el uso de las auditoras fiscales simultneas entre los pases Miembros de la OCDE, el Comit de Asuntos Fiscales consider que sera til preparar un borrador del Modelo de Acuerdo de la OCDE para aquellos pases que puedan y deseen participar en este tipo de cooperacin. El 23 de julio de 1992, el Consejo de la OCDE emiti una recomendacin a los pases Miembros para usar su Modelo de Acuerdo, que proporciona directrices sobre aspectos legales y de naturaleza prctica de esta forma de cooperacin. 4.93 Con la creciente internacionalizacin de las actividades empresariales y la complejidad de las transacciones de multinacionales, los problemas relacionados con los precios de transferencia son cada vez ms importantes. Las auditoras fiscales simultneas pueden reducir las dificultades experimentadas por los contribuyentes y las administraciones fiscales relacionadas con los precios de transferencia de las multinacionales. Un mayor uso de las auditoras fiscales

simultneas es recomendado al auditar los precios de transferencia y para facilitar el intercambio de informacin y operacin de los procedimientos de acuerdo mutuo. En una auditora simultnea, si se determina una omisin de impuestos, ambos pases involucrados deben de esforzarse par alcanzar un acuerdo que evite la doble tributacin del grupo multinacional. E. Safe Harbours I) Introduccin 4.34 La aplicacin del principio de arms length puede ser un proceso intensivo de bsqueda de hechos y requiere de una evaluacin adecuada. Puede introducir incertidumbre e imponer una pesada carga a los contribuyentes y a las administraciones fiscales que puede intensificarse por aspectos legislativos y complejidades de cumplimiento. Estos hechos han inducido a los pases Miembros de la OCDE a considerar si reglas safe harbour seran apropiadas en el rea de precios de transferencia. ii) Definicin y concepto de safe harbour 4.95 Las dificultades de aplicar el principio de arm's length pueden ser reducidas creando un contexto de circunstancias en donde los contribuyentes podran seguir un conjunto de reglas sencillas bajo las cuales los precios de transferencia serian automticamente aceptados por las administraciones fiscales nacionales. Estas disposiciones se consideraran como "safe harbour" o reglas de proteccin segura. Formalmente, en un contexto fiscal, un safe harbour es una disposicin que se aplica a una categora de contribuyentes y libera a los contribuyentes de determinadas obligaciones que aparecen en el sistema fiscal, sustituyndolas en forma excepcional, por obligaciones ms sencillas de cumplir. En el caso especfico de los precios de transferencia, los requisitos administrativos de un safe harbour pueden variar de una condonacin total a contribuyentes especficos de la obligacin de adecuarse a la legislacin del pas sobre precios de transferencia, a disposiciones sobre la obligacin de cumplir con diversas reglas de procedimiento como una condicin para satisfacer los requisitos para el safe harbour. Estas reglas podran, por ejemplo, requerir que los contribuyentes establecieran precios de transferencia o sus resultados de una manera especfica, por ejemplo, aplicando un mtodo simplificado de transferencia de precios proporcionado por la administracin fiscal, o proporcionando informacin especfica y registrando sus transacciones controladas por separado. Este enfoque requiere una participacin ms intensa de la administracin fiscal, ya que el cumplimiento del contribuyente con las reglas de procedimiento tendra que ser vigilado. 4.96 Un safe harbour puede tener dos variantes por lo que respecta a las condiciones del contribuyente por sus operaciones controladas: Determinadas transacciones son excluidas del campo de aplicacin de las disposiciones sobre precios de transferencia (es decir estableciendo umbrales), o simplificando las reglas que se le apliquen (por ejemplo designando rangos dentro de los cuales las utilidades deben de estar). Ambas metas de safe harbour requieren ser revisadas y publicadas peridicamente por las autoridades fiscales. Los safe harbours no

incluyen procedimientos mediante los cuales una administracin fiscal y el contribuyente acuerdan un precio de transferencia en forma anticipada al momento en que se efectan las operaciones controladas (acuerdos anticipados de precios), que se comentan en la seccin F de este captulo. Los comentarios de esta seccin no amplan las disposiciones fiscales diseadas para impedir la deuda "excesiva" de una subsidiaria extranjera ("reglas de baja capitalizacin) que ser el tema de un trabajo posterior. 4.97 Las disposiciones relacionadas con safe harbours plantean cuestiones importantes sobre el grado de arbitrariedad que se creara al establecer precios de transferencia para contribuyen[es elegibles, las oportunidades de planeacin fiscal, y el potencial para la doble tributacin debido a la posible incompatibilidad del safe harbours con el principio de arm's length. iii) Factores que apoyan el uso de safe harbours 4.98 Los objetivos bsicos de los safe harbours son: simplificar el cumplimiento para los contribuyentes elegibles en la determinacin de sus condiciones arm's length para transacciones controladas; proporcionar seguridad a una categora de contribuyentes que el precio cargado o recibido sobre operaciones controladas sera aceptado por la administracin fiscal sin una mayor revisin; y liberar a las administraciones fiscales de efectuar revisiones posteriores y auditoras a esos contribuyentes por lo que se refiere a los precios de transferencia. a) Facilidades para el cumplimiento 4.99 El uso del principio de arm's length puede requerir la obtencin y el anlisis de informacin que sera difcil de obtener y/o evaluar. En algunos casos, la complejidad puede estar desproporcionada al tamao de la corporacin o al nivel de transacciones controladas 4.10O Los safe harbours podran facilitar en forma significativa. el cumplimiento exceptuando a los contribuyentes de esas disposiciones. Diseado como un mecanismo de ayuda, permitira una mayor flexibilidad especialmente en las reas donde no existen precios arms length comparables. Bajo un safe harbour, los contribuyentes conoceran anticipadamente el rango de precios o de tasas de utilidad dentro de las cuales debe estar la utilidad para que tenga derecho a un safe harbour. Para satisfacer estas condiciones se requerira de la aplicacin de un mtodo simplificado, predominantemente una medicin de utilidad, que le evitara al contribuyente la bsqueda de comparables, evitando el consumo de tiempo y recursos que de otra manera se hubieran dedicado a la determinacin de los precios de transferencia. b) Certeza 4.101 Otra ventaja que proporcionara el safe harbour sera la certeza de que los precios de transferencia de contribuyente seran aceptados por la administracin fiscal. Los contribuyentes elegibles tendran la seguridad de que no estaran sujetos a una auditora o a nuevos gravmenes con relacin a sus precios de transferencia. La administracin fiscal aceptara sin mayor escrutinio cualquier precio o resultado que excediera un umbral mnimo o que estuviera dentro de un rango predeterminado. Para ese fin, a los contribuyentes se le proporcionaran parmetros relevantes que permitiran un precio de transferencia o un resultado

que se considera apropiado por la administracin fiscal. Esto podra ser, por ejemplo, una serie de mrgenes aadidos o indicadores de utilidad por sectores especficos. c) Simplicidad administrativa 4.102 Un safe harbour resultara en un grado de simplicidad administrativa para la administracin fiscal. Al establecerse los contribuyentes elegibles al safe harbour, se requeriran de una revisin mnima a esos contribuyentes por lo que se refiere a sus precios de transferencia o a los resultados de sus transacciones controladas. Las administraciones fiscales podran entonces asignar ms recursos a la auditora de otro tipo de operaciones y a otros contribuyentes iv) Problemas que existen con el uso de safe harbours 4.103 La disponibilidad de safe harbours para una categora determinada de contribuyentes tendra una serie de consecuencias adversas que deben ser evaluadas cuidadosamente por las administraciones fiscales en funcin de los beneficios esperados. Estas preocupaciones se originan de los siguientes hechos: a) La implementacin de un safe harbour en un pas determinado afectara los clculos fiscales en esa jurisdiccin, y tambin tendra efectos en los clculos fiscales de empresas asociadas en otras jurisdicciones. b) Es difcil establecer un criterio satisfactorio para la definicin de safe harbours, y por consiguiente, pueden potencialmente producir precios o resultados que no sean consistentes con el principio de arms length. El problema puede ser examinado de diferentes perspectivas. 4.104 Bajo un safe harbour, podra no ser necesario que los contribuyentes siguieran un mtodo de precios especfico, o inclusive tener un mtodo de precios para fines fiscales. Cuando el safe harbour establece un mtodo de precios de transferencia simplificado, sera poco probable que correspondiera en todos los casos al mtodo ms apropiado aplicable a los hechos y circunstancias del contribuyente bajo las disposiciones normales de precios de transferencia. Por ejemplo, un safe harbour puede establecer un porcentaje mnimo de utilidad bajo un mtodo basado en la utilidad, cuando el contribuyente pudiera haber, usado un Mtodo de precios comparables no controlados u otros mtodos basados en transacciones 4.105 Tal situacin podra ser considerada como inconsistente con el principio de arm's length, el cual requiere usar un mtodo de precios que sea consistente con las condiciones que partes independientes efectuando transacciones comparables bajo condiciones comparables hubieran acordado en un mercado sin barreras. Algunos sectores donde bienes, commodities (commodities = bienes que se venden a granel como productos agrcolas, metales preciosos o productos que se extraen del subsuelo [como el azufre, gas o crudo etc., todos ellos con especificaciones muy precisas]) o servicios con precios de mercado, por ejemplo el crudo y las industrias mineras y el sector de servicios financieros podran aplicar un safe harbour con un elevado grado de precisin y, de esta manera, desviarse muy poco del principio de arm's length.

Pero inclusive estos segmentos industriales producen un amplio rango de resultados que un safe harbour sera poco probable que se pudiera adecuar a satisfaccin de las administraciones fiscales. Y la existencia de precios de mercado publicados probablemente facilitara la aplicacin de los mtodos basados en transacciones, en cuyo caso no sera necesario un safe harbour. 4.106 An asumiendo que el mtodo de precios utilizado en un safe harbour especfico es apropiado a los hechos y circunstancias de casos particulares, la aplicacin del safe harbour, sin embargo, sacrificara la precisin al reportar los precios de transferencia. Esto es inherente en safe harbours, en donde los precios de transferencia en forma predominante son establecidos con referencia a un objetivo, en oposicin a los hechos especficos y circunstancias de la transaccin, como es el caso del principio de arm's length. En consecuencia los precios o resultados que satisfacen la meta standard pudieran no ser precios o resultados arm's length. 4.107 Los safe harbour es probable que sean arbitrarios ya que en pocas ocasiones se adecuaran exactamente a los hechos y circunstancias cambiantes an en empresas del mismo sector industrial. Esta situacin contingente podra ser minimizada dedicando una cantidad considerable de esfuerzo a la obtencin de informacin, a su anlisis, y a la actualizacin de los precios y movimientos en los precios. La obtencin de informacin relevante para establecer y vigilar los parmetros safe harbour requerira cargas adicionales de naturaleza administrativa a las administraciones fiscales, porque mucha informacin no se podra obtener fcilmente y nicamente se tendra acceso a ella a travs de investigaciones profundas sobre precios de transferencia. Por consiguiente, la amplia investigacin requerida para establecer los parmetros safe harbour con la precisin necesaria para satisfacer el principio arm's length, pondra en apuros a uno de los propsitos del safe harbour, que es el de la simplicidad administrativa. a) Riesgo de la doble tributacin y dificultades con el procedimiento de safe harbour. 4.108 Desde un punto de vista prctico, la preocupacin ms importante planteada por el safe harbour es su impacto internacional. Los safe harbours influiran en la estrategia de precios de las corporaciones. La existencia de "metas" safe harbour podra inducir a los contribuyentes a modificar sus precios que de otra manera hubieran cargado. a las partes controladas, para incrementar sus metas de utilidad y evitando asimismo el escrutinio sobre precios de transferencia al efecturseles una auditora. La preocupacin por dar proporciones excesivas a la utilidad gravable en el pas que proporciona el safe harbour sera mayor cuando ese pas impone sanciones importantes por subestimar el impuesto o con el no cumplimiento de los requisitos de documentacin, con el resultado que pudiera existir un incentivo adicional al asegurarse que el precio de transferencia ser aceptado sin mayor examen. 4.109 Los contribuyentes podran evaluar la certeza proporcionada por el safe harbour al grado de que aumentaran los precios cargados a empresas asociadas para tener derecho al safe harbour, no obstante el hecho que esos precios de transferencia estuvieran arriba de los precios de transferencia arm's length relevantes para el contribuyente tomando en consideracin las circunstancias especficas. En ese caso, el safe harbour beneficiaria a la administracin fiscal que proporcionara el safe harbour, ya que se reportara un mayor ingreso gravable por sus contribuyentes domsticos. Por otra parte, pondra en desventaja a las

empresas asociadas extranjeras y a sus administraciones fiscales, ya que se reportaran menos utilidades y en consecuencia ingresos gravables en esas jurisdicciones. Esto podra crear un problema por lo que se refiere a la distribucin de impuestos entre las jurisdicciones fiscales. 4.110 En efecto, en estos casos, la administracin fiscal de la jurisdiccin adversamente afectada podra no estar en la posicin de aceptar los precios cargados a sus contribuyentes en relacin con transacciones con empresas asociadas en el pas del safe harbour. Los precios podran diferir de los obtenidos en esas jurisdicciones aplicando los mtodos de precios de transferencia consistentes con el principio de arm's length. Se esperara que las administraciones fiscales extranjeras estuvieran en desacuerdo con los precios derivados de la aplicacin de un safe harbour, con el resultado de que el contribuyente confrontara la posibilidad de doble tributacin. 4.111 Al principio, se podra argir que la posibilidad de doble tributacin anulara los objetivos de certeza y simplicidad que originalmente busc el contribuyente al elegir el safe harbour. Sin embargo, los contribuyentes podran considerar que un nivel moderado de doble tributacin es un precio aceptable a pagar para exentarse de la necesidad de cumplir con las complejas reglas de los precios de transferencia. 4.112 De lo anterior, se puede inferir que la doble tributacin en si, podra no ser un factor que le quitara crdito al safe harbour. Uno podra argir que es el contribuyente quien debe de tomar la decisin sobre la posibilidad de si la doble tributacin es aceptable y elegir el procedimiento safe harbour o no. Sin embargo, para asegurarse de que los contribuyentes toman esa decisin sobre la base de un trade-off (trade-off = un equilibrio de factores los cuales no todos pueden ser alcanzados simultneamente), el pas ofreciendo el safe harbour necesitara indicar explcitamente si tratase de condonar cualquier posible doble tributacin que resultara de la aplicacin del safe harbour. Ya que el safe harbour le proporcionara a los contribuyentes el privilegio de detener cualquier revisin posterior o auditora de sus precios de transferencia que fueran el resultado del safe harbour y, dada la naturaleza del safe harbour, cuyos precios o resultados son, intencionalmente, un sustituto de los que se obtendran bajo el principio de arm's length, seran adecuado que en reciprocidad el contribuyente estuviera preparado, al elegir el safe harbour, de asumir cualquier doble tributacin que resultara de la no aceptacin por el administracin fiscal extranjera del precio de transferencia reportado bajo el safe harbour. Esto lgicamente significara que a los contribuyentes que eligieron el safe harbour se les prohibira presentar problemas de doble tributacin ante las autoridades competentes si el uso del safe harbour resultara en un problema internacional de doble tributacin. La condonacin fiscal de la doble tributacin derivada de la eleccin del contribuyente de un safe harbour, debera ser concedida en el pas extranjero nicamente si el contribuyente puede demostrar que los resultados de safe harbour son consistentes con el principio de arm's length. 4.113 Sin embargo, los ajustes a los precios de transferencia de las administraciones fiscales extranjeras se complicarn cuando la multinacional ha elegido un safe harbour en otro pas porque el contribuyente para impedir la doble tributacin es probable que debata el ajuste. La posibilidad de un procedimiento de acuerdo mutuo generalmente no esta disponible para ajustar los precios o reducir las utilidades que han sido establecidas bajo el rgimen de safe harbour,

por consiguiente puede tener un efecto negativo en las administraciones fiscales de los pases extranjeros. 4.114 La adopcin del rgimen de safe harbour en un pas, puede hacer que las administraciones fiscales de otros pases examinen la poltica de precios de transferencia de todas las compaas asociadas con empresas que han elegido un safe harbour con la finalidad de identificar el potencial total de inconsistencia con el principio de arm's length. El no hacerlo podra significar una transferencia del ingreso fiscal de esos pases al pas que concede un safe harbour. Por consiguiente, cualquier simplificacin administrativa obtenida en la administracin fiscal del safe harbour se obtendra a costa de otros pases, quienes, para proteger su base fiscal, tendran que determinar sistemticamente si los precios o resultados permitidos bajo el safe harbour son consistentes de los que se hubieran obtenido de aplicar sus propias reglas respecto de los precios de transferencia. La carga administrativa eliminada por el pas que ofrece el safe harbour sera transferida a las jurisdicciones extranjeras. 4.115 Las posibilidades de doble tributacin existiran an cuando un pas adoptara un safe harbour. La adopcin de un safe harbour por ms de un pas no evitara la doble tributacin si cada jurisdiccin fiscal adoptara enfoques y mtodos conflictivos. Los parmetros safe harbour de dos pases para sectores industriales es probable que se desven, ya que ambos pases trataran de proteger sus ingresos. En teora, la coordinacin internacional podra alcanzar el grado de armonizacin necesaria entre sistemas nacionales para evitar la doble tributacin. Sin embargo, en la prctica, es poco probable que dos jurisdicciones pudieran armonizar safe harbours diferentes para eliminar la doble tributacin. b) Ms medios para la planeacin fiscal 4.116 Los safe harbours tambin proporcionaran a los contribuyentes oportunidades para planeacin financiera. Las empresas podran tener incentivos para modificar sus precios de transferencia para mover el ingreso gravable a otras jurisdicciones. Esto posiblemente podra inducir la evasin de impuesto, en la medida que acuerdos artificiales sean introducidos con el propsito de beneficiarse de las disposiciones de safe harbours. 4.117 Si el safe harbour estuviera basado en un promedio industrial, las oportunidades de planeacin financiera podran existir para contribuyentes con utilidades superiores al promedio. Por ejemplo, una compaa eficiente desde el punto de vista de los costos vendiendo al precio arm's length, podra estar obteniendo un margen del 15% en sus ventas controladas. Esta corporacin tendra el incentivo de elegir un safe harbour que le permitiera un margen del 10%. La compaa con un safe harbour sera gravada sobre menores utilidades, tomando en consideracin el hecho de que los precios de transferencia subyacentes sobre transacciones controladas seran inferiores a los precios arm's length. Por consiguiente parte del ingreso gravable se desplazara al otro pas. Esto aplicado en una escala masiva significara prdida de ingresos para el pas que ofreciera el safe harbour. Con la aplicacin de este esquema, la administracin fiscal no tendra manera de oponerse a estos movimientos de la utilidad. 4.118 Los safe harbours potencialmente resultaran a nivel internacional en una reduccin de la base gravable, en la medida que los precios o utilidades fueran

diferentes a los determinados en funcin del principio de arm's length y permitieran que el ingreso gravable se desplazara a pases con reducidos impuestos o a refugios fiscales. 4.119 Si un pas esta preparado para posiblemente experimentar una erosin de su base fiscal al implementar el safe harbour, es algo que el pas debe de decidir. El trade-off bsico al tomar esta decisin es entre la magnitud de la erosin de la base fiscal y lo atractivo para los contribuyentes del safe harbour. Entre ms atractivo que sea un safe harbour para el contribuyentes ms contribuyentes se decidirn a usarlo, reduciendo por consiguiente la carga administrativa de la autoridad fiscal. Por otra parte, cuanto ms atractivo sea el safe-harbour, mayor ingreso fiscal se perder debido a que el ingreso gravable del contribuyente declina. Sin embargo, la magnitud de los costos y beneficios de este trade-off es irrelevante si la administracin fiscal no est preparada, como una cuestin de principio a renunciar a su poder discrecional para evaluar el pasivo fisca1 del contribuyente. c) Aspectos relacionados con la equidad y la uniformidad 4.120 Finalmente, los safe harbours plantean problemas de equidad y uniformidad. Al implementar los safe harbours, se crearan dos conjuntos de reglas en el rea de los precios de transferencia, uno de los cuales requerira la conformidad de los precios con el principio de arm's length y otra que tendra como requisito un conjunto de condiciones diferentes y simplificadas. Ya que sera necesario un criterio para diferenciar a los contribuyentes candidatos para la aplicacin del safe harbour, de otros contribuyentes que en algunas circunstancias pudieran ser contribuyentes similares o posiblemente competidores, los cuales podran estar en la situacin opuesta en lo que se refiere al umbral para aplicar el safe harbour, lo que ocasionara que contribuyentes similares tuvieran diferente tratamiento fiscal: uno cumpliendo con las reglas de safe harbour al cual se le liberara de las disposiciones normales de cumplimiento y, el otro obligado a efectuar sus transacciones de conformidad por el principio de arm's length (ya sea porque de hecho la empresa efecta sus transacciones sobre la base de arm's length o porque estara sujeta a la legislacin sobre precios de transferencia basada en el principio de arm's length). Un tratamiento fiscal preferencial con regmenes de safe harbour para categoras especficas de contribuyentes traera consigo discriminacin y distorsiones competitivas. v) Recomendaciones para la aplicacin de los safe harbours 4.121 El anlisis anterior sugiere que si bien los safe harbours alcanzaran varios objetivos relacionados con el cumplimiento y la administracin de las disposiciones de precios de transferencia, plantean problemas fundamentales. Potencialmente podran tener efectos perversos en las decisiones sobre precios para aqullas empresas que efectan operaciones controladas. Tambin podran tener un impacto negativo en los ingresos fiscales del pas que implementara el safe harbour y en los pases cuyas empresas asociadas efectan transacciones controladas con contribuyentes que eligieron un safe harbour. Ms importante an, los safe harbour no son compatibles con la imposicin de precios de transferencia consistentes con el principio de arm's length. Estas limitaciones deben de ser evaluadas en oposicin a los beneficios esperados con los safe

harbours, cereza, sencillez de cumplimiento del contribuyente y reduccin de la carga administrativa en la administracin fiscal. 4.122 En la administracin normal de las leyes fiscales, no se le puede garantizar certeza al contribuyente, porque las administraciones deben tener la capacidad de revisar cualquier aspecto relacionado con la determinacin del ingreso para fines fiscales, incluyendo el rea de precios de transferencia. Fundamentalmente, la introduccin de safe harbour significa que la administracin fiscal renuncia a una porcin de su poder discrecional al establecer reglas automticas. Las administraciones fiscales pudieran no estar preparadas para ir tan lejos y podran considerar esencial retener la capacidad para verificar la precisin del pasivo fiscal del contribuyente y su base. La sencillez en el cumplimiento tambin frecuentemente estara subordinada a otros objetivos de poltica fiscal como sera documentacin adecuada y presentacin adecuada de la informacin as como la prevencin de la evitacin fiscal. 4.123 Por otra parte, las administraciones fiscales tienen mucha flexibilidad para administrar la ley fiscal. Pueden elegir concentrar mayores recursos en casos relacionados con contribuyentes importantes o, con una porcin importante de las transacciones controladas y mostrar mayor flexibilidad hacia os contribuyentes pequeos. Aunque prcticas ms flexibles hacia los pequeos contribuyentes no son un sustituto para un safe harbour formal, pueden lograr, en cierta medida, los mismos objetivos buscados con los safe harbour. Tomando en consideracin lo anterior, la derogacin de disposiciones especficas relacionadas con la determinacin de los precios de transferencia para categoras de contribuyentes no se considera aconsejable, y por consiguiente el uso de safe harbours no se recomienda. F) Acuerdos de Precios Anticipados I) Definicin de los acuerdos anticipados de precios 4.124 Un acuerdo de precios anticipado ("APA") es un acuerdo que determina anticipadamente las operaciones controladas, as como criterios apropiados (es decir, mtodos, comparables y ajustes apropiados a eso, suposiciones crticas sobre eventos futuros) para la determinacin del precio de transferencia para esas transacciones por un perodo determinado de tiempo. Un APA es formalmente iniciado por el contribuyente y requiere de negociaciones entre el contribuyente, una o ms empresas asociadas, y una o ms administraciones fiscales. Los APAs tienen como propsito ser un sustituto a los mecanismos tradicionales de naturaleza administrativa, judicial y de los tratados para resolver asuntos relacionados con los precios de transferencia. Pueden ser muy tiles cuando los mecanismos tradicionales no funcionan o son difciles de aplicar. 4.125 Un aspecto fundamental en el concepto de los APAs es que tan especficos pueden ser para establecer los precios de transferencia de un contribuyente durante un perodo de aos, por ejemplo, cuando nicamente la metodologa de precios de transferencia o resultados especficos pueden ser establecidos para un caso particular. En trminos generales, mucho cuidado se debe de tener si el APA va ms all de la metodologa, la manera como ser aplicado, y las suposiciones crticas, porque las conclusiones dependen de predicciones sobre eventos futuros. 4.126 La confiabilidad de cualquier prediccin respecto de un APA depende de la naturaleza de la prediccin y de los supuestos de importancia decisiva en que se

fundamenta la prediccin. Por ejemplo, no sera razonable afirmar que la tasa de inters arm's length para prstamos a corto plazo para una corporacin o prstamos entre compaas de un grupo se mantendr al seis por ciento durante todos los aos futuros. Sera ms factible predecir que la tasa sera LIBOR ms un porcentaje fijo. La prediccin an sera ms confiable si se aadiera el credit rating, ya que el porcentaje fijo variara en funcin de los cambios en el credit rating. 4.127 Otro ejemplo. No sera apropiado especificar una frmula para dividir las utilidades entre empresas asociadas si se considera que la asignacin de funciones entre las empresas sera inestable. Sera posible, sin embargo, establecer una frmula para dividir las utilidades si las funciones de cada empresa fueran articuladas como supuestos de importancia decisiva. En algunos casos inclusive sera posible hacer una prediccin razonable sobre lo apropiado de un porcentaje real de divisin de utilidades si se proporcionan los supuestos suficientes. 4.128 Al decidir que tan especfico un APA puede ser en una situacin concreta, las autoridades fiscales deben aceptar que las predicciones categricas sobre utilidades futuras no son plausibles. Se podran usar razones financieras relacionadas con la utilidad de empresas independientes como comparables, pero estas son frecuentemente voltiles y difciles de predecir. El uso de supuestos apropiados y de rangos puede aumentar la confiabilidad de las predicciones. La informacin histrica del sector industrial en cuestin tambin puede ayudar. 4.129 En conclusin la confiabilidad de una prediccin depende de los hechos y circunstancias de cada caso especfico. Los contribuyentes y las administraciones fiscales necesitan prestar atencin a la confiabilidad de una prediccin al considerar la magnitud de un APA. Predicciones no confiables no deben ser incluidas en los APAs. Lo apropiado de un mtodo y de su aplicacin generalmente puede ser predichos, y los supuestos relevantes efectuados con ms confiabilidad que los resultados futuros (precio o nivel de utilidades). 4.130 Algunos pases permiten acuerdos unilaterales en donde la administracin fiscal y el contribuyente en su jurisdiccin establecen un acuerdo sin la participacin de la otra administracin interesada. Sin embargo. un APA unilateral puede afectar el pasivo fiscal de empresas asociadas en otras jurisdicciones fiscales. Aunque los APAs unilaterales estn permitidas, las autoridades competentes de otras jurisdicciones interesadas deben ser informadas sobre el procedimiento lo ms temprano que sea posible para determinar si estn dispuestas y pueden considerar un acuerdo bilateral bajo el procedimiento de acuerdo mutuo. 4.131 Debido a la preocupacin sobre la doble tributacin, la mayora de los pases prefieren APAs bilaterales o multilaterales (es decir, un acuerdo entre dos o ms pases), y en efecto, algunos pases no conceden un APA unilateral (es decir, un acuerdo entre el contribuyente una administracin fiscal) a contribuyentes en su jurisdiccin. El enfoque bilateral (o multilateral) tiene una mayor probabilidad de que los acuerdos reduzcan el riesgo de la doble tributacin, sean equitativos para todas las administraciones fiscales y contribuyentes que participen, y proporcione una mayor certeza a los contribuyentes en cuestin. Tambin sucede que en algunos pases, las disposiciones domsticas no permiten a las administraciones fiscales efectuar acuerdos obligatorios directamente con los contribuyentes, por lo cual los APAs nicamente pueden ser efectuados con la autoridad competente del socio por tratado bajo un procedimiento de acuerdo mutuo. Para fines de exposicin en esta Parte, no se tiene el propsito que un APA incluya un acuerdo

unilateral! excepto cuando se haga mencin especfica a un APA unilateral efectuado. 4.132 Las administraciones fiscales pueden encontrar a los APAs particularmente tiles en los aspectos relacionados con la distribucin de utilidades o asignacin de ingresos en el contexto de valores y commodities cotizados mundialmente, y tambin en los acuerdos relacionados con contribuciones de costos multilaterales. El concepto de APAs tambin puede ser til para resolver problemas relacionados con el artculo 7 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE en lo que se refiere a la asignacin de problemas, establecimientos permanentes, y operaciones de sucursales. 4.133 Los APAs, incluyendo los unilaterales, difieren en cierta forma de los criterios tradicionales que algunas administraciones fiscales emiten a los contribuyentes en forma particular. Un APA generalmente tiene que ver con asuntos fcticos, mientras que los criterios emitidos en forma particular estn ms bien limitados a cuestiones de naturaleza legal basadas en os hechos presentados por el contribuyente. Los hechos subyacentes en un criterio particular podran no ser cuestionados por la administracin fiscal mientras que los hechos de un APA es probable que sean investigados detenidamente y analizados. Adems, un APA generalmente cubre varias transacciones, diferentes tipos de transacciones sobre una base continua, o todas las transacciones internacionales del contribuyente para un perodo determinado de tiempo. En contraste con un criterio particular que generalmente es aplicable a una transaccin concreta. 4.134 La cooperacin de las empresas asociadas es vital para la negociacin exitosa de un APA. Por ejemplo, normalmente se esperara que las empresas asociadas proporcionaran a la administracin fiscal con la metodologa que consideren apropiada bajo los hechos y circunstancias particulares. La empresa asociada tambin debe presentar documentacin apoyando su propuesta, que incluira, por ejemplo, informacin relacionada con la industria, los mercados, y los pases cubiertos por el acuerdo. Adems, las empresas asociadas podran identificar negocios no controlados que sean comparables o similares a los productos de las empresas asociadas, en funcin de las actividades econmicas efectuadas y las condiciones de los precios de transferencia, es decir, costos econmicos y riesgos incurridos, etc., y efectuar un anlisis funcional como aparece en el Captulo I de este Reporte. 4.135 Tpicamente, a las empresas asociadas se les permite participar en el proceso de obtencin de un APA, presentando el caso y negociado con la administracin fiscal en cuestin, proporcionando la informacin necesaria, y alcanzando un acuerdo respecto de los precios de transferencia. Desde el punto de Vista de las empresas asociadas, esta posibilidad de participar se puede ver como un beneficio respecto del procedimiento convencional de acuerdo mutuo. 4.136 Al final del proceso para conceder un APA, las administraciones fiscales deben confirmarles a as empresas asociadas en sus jurisdicciones que no se efectuara ningn ajuste a los precios de transferencia mientras el contribuyente se apegue a las condiciones acordadas. Tambin debe existir una disposicin en los APAs (tal vez tomando en consideracin un rango), que permita la posible revisin o cancelacin del acuerdo para aos futuros cuando las condiciones de negocios cambien significativamente, o cuando circunstancias econmicas no controlables (es decir, modificaciones importantes en el tipo de cambio) afecten en forma importante la confiabilidad de

la metodologa, de tal manera que exista una variacin importante en los precios de transferencia en relacin con los precios comparables de empresas independientes 4.137 Un APA puede cubrir todos los aspectos relacionados con los precios de transferencia de un contribuyente (como se considera preferible en algunos pases), o pueda proporcionar la flexibilidad al contribuyente para limitar la peticin del APA a afiliadas especficas y a operaciones entre compaas asociadas. Un APA se aplicara a operaciones y aos futuros y el plazo dependera del sector industrial, los productos o de la naturaleza de las transacciones. La empresa asociada podra limitar su peticin a un perodo especfico de aos futuros. Un APA puede proporcionar la oportunidad de aplicar la metodologa de transferencia de precios acordada para resolver problemas pendientes de resolver de transferencia de precios de aos anteriores. Sin embargo, se requerira el acuerdo de la administracin fiscal, el contribuyente, y, cuando fuera apropiado, del socio por tratado. 4.138 Cada administracin fiscal que conceda un APA naturalmente desea vigilar en su jurisdiccin el cumplimiento del contribuyente con lo establecido en el APA, y esto se efecta generalmente de dos maneras. Primero podra pedirle al contribuyente que le solicit un APA que presente anualmente un informe demostrando su cumplimiento con los trminos y condiciones establecidos en el APA, y que los supuestos importantes permanecen relevantes. Segundo, la administracin fiscal podra continuar revisando al contribuyente como parte de un ciclo normal de auditora, pero sin volver a evaluar la metodologa. En vez de, la administracin fiscal podra limitar la revisin, de los precios de transferencia a verificar la informacin relevante inicial del APA y, determinar si el contribuyente ha cumplido o no con los trminos y condiciones del APA. Por lo que se refiere a los precios de transferencia, una administracin fiscal podra tambin revisar la confiabilidad y consistencia de la informacin presentada en el APA, los reportes anuales, la precisin y consistencia de como la metodologa especfica ha sido aplicada. Todos los otros asuntos no relacionados con el APA estn dentro de la jurisdiccin de las auditoras normales. 4.139 Un APA debe estar sujeto a la cancelacin, an retroactiva, en el caso de fraude o de presentacin errnea de la informacin durante la negociacin de un APA, o cuando un contribuyente no cumple con los trminos y condiciones del APA. Cuando se propone cancelar o revocar un APA, la administracin fiscal que propone la accin, debe notificar a las otras administraciones fiscales de su intencin y de las razones para esa accin. ii) Posibles enfoques para reglas legales y administrativas para establecer los acuerdos anticipados de precios 4.140 Los APAs en que participe la autoridad competente de un socio por tratado deben de considerarse dentro del mbito del procedimiento de acuerdo mutuo que aparece en el artculo 25 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE, an cuando tales arreglos no se mencionan expresamente ah. El prrafo 3 de ese artculo, indica que las autoridades competentes deben esforzarse por resolver de mutuo acuerdo las dificultades o dudas que se origine respecto de la interpretacin y

aplicacin del Tratado. Aunque el prrafo 32 de los Comentarios indica que los aspectos cubiertos por este prrafo se refieren a dificultades de una naturaleza general respecto de categoras de contribuyentes, especficamente reconoce que los problemas pueden originarse en relacin con casos individuales. En diversos casos, los APAs tienen su origen cuando la aplicacin de los precios de transferencia a una categora particular de contribuyentes plantean dudas y dificultades El prrafo 3 del artculo 25 indica que las autoridades competentes pueden consultarse entre si para eliminar la doble tributacin en los casos no mencionados en el Acuerdo. Los APAs bilaterales deben estar dentro de esta disposicin porque tienen como uno de sus objetivos la evitacin de la doble tributacin. An cuando el Acuerdo permite ajustes a los precios de transferencia, no indica metodologas especficas o procedimientos diferentes al principio de arm's length como se establece en el artculo 9. De esta manera, se puede considerar que los APAs se autorizan en el prrafo 3 del artculo 25, porque los casos especficos de precios de transferencia sujetos a un APA no aparecen en otra parte del Acuerdo. Las disposiciones del artculo 26 referentes al intercambio de informacin tambin podran facilitar la formulacin de los APAs ya que menciona la cooperacin entre autoridades competentes en la forma de intercambio de informacin. 4.141 Las administraciones fiscales pueden adems recurrir a la autoridad general domstica que administra los impuestos, como la autoridad con la cual efectuar los APAs. En algunos pases. Ias administraciones fiscales pueden emitir directrices administrativas o de procedimiento describiendo el tratamiento fiscal apropiado para las transacciones y metodologa de precios apropiada. Como se mencion anteriormente, las leyes fiscales de algunos pases Miembros de la OCDE tienen disposiciones que permiten a los contribuyentes obtener criterios especficos para fines diversos. An cuando estos criterios no estn diseados en forma especfica para incluir a los APAs, pueden ser lo suficiente amplios para ser utilizados en los APAs. 4.142 Algunos pases adolecen de la base en su ley domstica para efectuar APAs. Sin embargo, cuando un tratado fiscal tiene una clusula respecto de los procedimientos de acuerdo mutuo similar a la del artculo 25 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE, a las autoridades competentes generalmente se les debe permitir que efecten APAs. si de otra manera los aspectos relacionados con los precios de transferencia pudiesen resultar en situaciones de doble tributacin, o plantearan dificultades o dudas respecto de la interpretacin o aplicacin del tratado. Tales acuerdos deben de ser legalmente obligatorios para ambos Estados y crearan derechos para os contribuyentes participantes. Puesto que los tratados de doble tributacin tienen precedente sobre la ley domstica, la omisin de un fundamento en la ley domstica para establecer APAs no impedira la aplicacin del APA sobre la base de un procedimiento de acuerdo mutuo. iii) Ventajas de los acuerdos de precios anticipados 4.143 Los APAs le pueden ayudar a los contribuyentes a eliminar la incertidumbre al aumentar la seguridad del tratamiento fiscal para transacciones internacionales. Si los supuestos crticos son cubiertos, un APA puede proporcionarle a los contribuyentes en cuestin la certeza en el tratamiento fiscal de los aspectos relacionados con los precios de transferencia cubiertos por el APA en un perodo

especfico. En algunos casos, un APA tambin puede permitir la opcin de ampliar el perodo al cual es aplicable cuando el perodo del APA expira, podra existir la oportunidad para las administraciones fiscales relevantes de renegociar el APA. Debido a la certeza que proporciona un APA, un contribuyente puede estar en una mejor posicin para predecir sus pasivos fiscales, permitiendo de esta manera un ambiente fiscal favorable a la inversin. 4.144 Los APAs pueden proporcionar una oportunidad a las administraciones fiscales y a los contribuyentes para hacer consultas colaborando en una relacin y contexto en donde no acten como adversarios. La oportunidad para comunicar puntos de vista en una. atmsfera de no confrontacin que ocurre cuando se est efectuando una auditora a los precios de transferencia, puede estimular el que exista un libre flujo de informacin entre las partes involucradas con el propsito de obtener un resultado racionalmente correcto y prctico. Un ambiente en el que no se acta como adversarios, puede resultar en una revisin objetiva de la informacin presentada cuando existe una relacin de conflicto (por ejemplo, en los litigios). Las consultas y cooperacin que se requiere entre las administraciones fiscales en los APAs, contribuyen a relaciones ms estrechas con los socios por tratado en aspectos relacionados con los precios de transferencia. 4.145 Un APA puede evitarle a los contribuyentes y a las administraciones fiscales, auditoras costosas y que requieren mucho tiempo, as como litigios sobre aspectos importantes en los precios de transferencia. Una vez que el APA ha sido autorizado, se requerirn menores recursos para auditoras subsecuentes a las declaraciones de los contribuyentes, porque se conoce ms informacin del contribuyente. An puede ser difcil, sin embargo vigilar a aplicacin del acuerdo. Un APA tambin puede representar ahorros en tiempo para los contribuyentes y las administraciones fiscales respecto del requerido para efectuar una auditora tradicional, aunque en forma agregada podra no haber ahorros de tiempo, por ejemplo, en aquellas jurisdicciones que no tienen procedimientos de auditora y donde la existencia de un APA podra no estar directamente relacionada con los recursos dedicados a su cumplimiento. 4.146 Los APAs bilaterales y multilaterales reducen substancialmente o eliminan la posibilidad de la doble tributacin jurdica o econmica o el que las utilidades no se graven, ya que todos los pases relevantes participan. Por contraste, los APAs unilaterales no proporcionan certeza en la reduccin de la doble tributacin, porque las administraciones afectadas por las transacciones cubiertas por el APA podran considerar que la metodologa adoptada no proporciona un resultado consistente con el principio de arms length. Adems, los APAs bilaterales o multilaterales pueden incrementar el valor de los procedimientos de acuerdo mutuo, reduciendo el tiempo necesario para obtener un acuerdo, ya que las autoridades competentes estn manejando informacin de tiempo presente y no del ao anterior que puede ser difcil de obtener y que requiere de tiempo. 4.147 La revelacin e informacin de los aspectos relacionados con los APAs, as como la actitud cooperativa bajo el cual un APA puede ser negociado, podra ayudarle a las administraciones fiscales a conocer la complejidad. de las transacciones internacionales, efectuadas por las multinacionales. Los APAs pueden ampliar el conocimiento y comprensin de aspectos tcnicos y circunstancias fcticas como el comercio mundial y sus aspectos fiscales. El desarrollo de especialistas para sectores industriales o tipos especficos de transacciones, permitira a las administraciones fiscales el proporcionar un mejor

servicio a otros contribuyentes en circunstancias similares. En un ambiente de colaboracin, las administraciones fiscales a travs de los APAs, tienen acceso a informacin til y al anlisis de metodologas de precios. iv) Desventajas relacionada a los acuerdos de precios anticipados 4.148 Los APAs unilaterales pueden crear problemas importantes a las administraciones fiscales y a los contribuyentes por igual. Desde el punto de vista de otras adminisraciones fiscales, los problemas se originan porque pueden estar en desacuerdo con las conclusiones del APA. Desde el punto de vista de las empresas asociadas involucradas, un problema es el posible efecto en el comportamiento de las empresas asociadas. A diferencia de los APAs bilaterales o multilaterales, el uso de APAs unilaterales podra no conducir a una mayor certeza para el contribuyente en cuestin y a una reduccin de la doble tributacin econmica o jurdica para el grupo multinacional. Si el contribuyente acepta un acuerdo que distribuya inequitativamente el ingreso en el pas del APA para evitar investigaciones referentes a los precios de transferencia engorrosas y costosas, o sancionar. excesivas, la carga administrativa se desplaza del pas que proporciona el APA a la otra jurisdiccin fiscal. Los contribuyentes podran no sentirse incitados a efectuar un APA por estas razones. 4.149 Otro problema con el APA unilateral es la determinacin de los ajustes de correspondencia. La flexibilidad del APA puede hacer que el contribuyente y la parte relacionada adecuen sus precios al rango de precios permisibles en el APA. En un APA unilateral, es crtico que esta flexibilidad permita mantener el principio de arm's length, ya que una autoridad competente extranjera no es probable que permita un ajuste de correspondencia que se origine de un APA que es inconsistente con el principio de arm's length desde su punto de vista. 4.150 Otra posible desventaja se originara si en el APA se formulara una prediccin no confiable sobre las condiciones cambiantes del mercado sin los supuestos adecuados, como se coment anteriormente. Para evitar el riesgo de la doble tributacin, es necesario que los APAs se mantengan flexibles, porque un APA esttico podra no reflejar las condiciones arm's length satisfactoriamente. 4.151 Los APAs pueden inicialmente requerir un esfuerzo adicional sobre los recursos destinados a las auditoras de precios de transferencia, ya que las administraciones fiscales generalmente tendrn que desviar recursos destinados para otros fines (por ejemplo, revisiones, elaboracin de criterios, litigios, etc.) a los APAs. Presiones sobre los recursos de una administracin fiscal pueden ser efectuados por los contribuyentes que buscan la conclusin lo ms temprano posible de su peticin de APA, teniendo presente sus objetivos de negocios y el tiempo de que disponen, y los APAs como un todo, tendern a ser influidos por las demandas de la comunidad empresarial. Estas demandas podran no coincidir con los recursos planeados por la administracin fiscal, haciendo por consiguiente difcil e procesar de una manera eficiente los APAs y otro tipo de trabajo igualmente importante. El procedimiento de renovacin se puede enfocar a actualizar y ajustar hechos, clculos as como criterios de negocios y econmicos. En el caso de acuerdos bilaterales, el acuerdo de las autoridades competentes de ambos Estados Contratantes se obtiene cuando se renueva el APA para evitar la doble tributacin (o el no pagar impuestos).

4.152 Otra desventaja potencial podra ocurrir cuando una administracin fiscal ha efectuado diversos APAs bilaterales nicamente con determinadas empresas asociadas de un grupo multinacional. Una tendencia podra manifestarse para armonizar las bases para concluir APAs posteriores de una manera similar a los efectuados anteriormente sin tomar en consideracin las condiciones operacionales en otros mercados. Se debe de tener cuidado al interpretar los restados de APAs autorizados anteriormente como representativos de todos los mercados. 4.513 Se ha expresado la inquietud que, debido a la naturaleza de los procedimientos relacionados con los APAs, seran de inters para los contribuyentes con una historia de buen cumplimiento. La experiencia ha demostrado que, frecuentemente, los contribuyentes a los que les interesaran los APAs seran corporaciones muy grandes las cuales son auditadas frecuentemente, con su metodologa de precios examinada en todo caso. La diferencia en la revisin de sus precios de transferencia sera una de tiempo ms bien que de magnitud. As mismo. no se ha demostrado que los APAs sean de inters principalmente a esos contribuyentes. En efecto, existen indicaciones que los contribuyentes que han tenido dificultades con las administraciones fiscales sobre sus precios de transferencia, y no deseando que esas dificultades continen, frecuentemente estn interesados en solicitar un APA. Existe por consiguiente el grave peligro de que los recursos para hacer auditoras como esa experiencia se desve a estos contribuyentes y no se efecten investigaciones a contribuyentes menos cumplidos, cuando existe la posibilidad de usar esos recursos para reducir el riesgo de prdidas en los ingresos fiscales. El equilibrio es particularmente difcil de alcanzar ya que los APAs tienden a requerir personal muy capacitado y frecuentemente especializado. Las peticiones para APAs pueden estar concentradas en reas o sectores especficos, por ejemplo, en el comercio mundial, y esto puede hacer que las autoridades desplieguen a los especialistas ms de lo recomendable en esas reas. Las administraciones fiscales requieren de tiempo para entrenar expertos en campos especializados para satisfacer las peticiones de APAs de los contribuyentes las cuales no se pueden prever. 4.154 Adems de las inquietudes anteriores, existen varias posibles dificultades que aparecen a continuacin que podran surgir si los APAs se administran errneamente, por lo que las administraciones que utilizan los APAs deben poner una atencin especial para eliminar estos problemas a medida que la prctica evolucione. 4.155 Por ejemplo, un APA podra requerir informacin ms detallada del sector industrial as como informacin especfica del contribuyente de la que se solicitara en una auditora de precios de transferencia. En principio, este no debera de ser el caso, y la documentacin requerida para un APA no debera de ser ms onerosa de obtener que la requerida en una revisin, excepto por el hecho de que en un APA la administracin fiscal requerir un detalle sobre predicciones y la base de esas predicciones, que podra no ser un asunto esencial en una revisin de precios de transferencia que esta orientada hacia transacciones efectuadas. De hecho, un APA debera buscar limitar la documentacin, como se coment anteriormente, y concentrarse en los aspectos relacionados con las prcticas de negocios del contribuyente. Las administraciones fiscales deben de tener presente que:

a) La informacin pblica y disponible sobre competidores y comparables es limitada. b) No todos los contribuyentes tienen la capacidad de efectuar un anlisis profundo del mercado; y c) nicamente las compaas tenedoras tienen el conocimiento sobre las polticas de precios del grupo 4.156 Otra posible inquietud es que un APA le podra permitir a la administracin fiscal efectuar una revisin ms detallada de las transaciones en cuestin de la que ocurrira en el contexto de una auditora de precios de transferencia, dependiendo de los hechos y circunstancias. El contribuyente debe proporcionar informacin detallada respecto de sus precios de transferencia y satisfacer otros requisitos impuestos en la verificacin del cumplimiento con los trminos y condiciones del APA. Simultneamente, el contribuyente no est exento de las auditoras normales y rutinarias por la administracin fiscal en otras reas. Un APA no exenta al contribuyente de la revisin de sus actividades relacionadas con los precios de transferencia. El contribuyente an tiene que establecer que ha cumplido de buena fe con los trminos y condiciones del APA, que la informacin referente al APA contina siendo vlida, que la informacin de apoyo utilizada al aplicar la metodologa era correcta, que las suposiciones crticas subyacentes al APA continan siendo vlidas y son aplicadas consistentemente, y que la metodologa se aplica de manera uniforme. Las administraciones fiscales deben, por consiguiente, asegurarse que los procedimientos referentes al APA no son engorrosos y que no le piden ms a los contribuyentes de lo que es estrictamente necesario en funcin de la magnitud que implique la peticin del APA. 4.157 Los problemas tambin se originan si las administraciones fiscales usan inadecuadamente la informacin obtenida para la autorizacin de los APAs. Si un contribuyente retira su peticin de un APA o si la peticin del contribuyente es rechazada despus de un examen de la informacin presentada, cualquier informacin no fctica proporcionada por el contribuyente en relacin con su peticin de APA como acuerdos, razonamientos, opiniones, juicios etc., no puede ser considerada como relevante en relacin con una auditora. Adems, el hecho de que al contribuyente se le neg un APA, no debe ser tomado en consideracin por la administracin fiscal para determinar si se debe de iniciar una auditora a! contribuyente. 4.158 Las administraciones fiscales tambin deben asegurar la confidencialidad de los secretos comerciales y otra informacin, as como de la documentacin de naturaleza secreta entregada en relacin con la peticin de un APA. Por consiguiente, las disposiciones domsticas contra la revelacin deben de ser aplicadas. En un APA bilateral los requerimientos de confidencialidad de los socios por tratado deben aplicarse, impidiendo de esa manera la revelacin de informacin confidencial. 4.159 Los APAs no pueden ser usados por todos los contribuyentes porque el procedimiento puede ser costoso, requiere de tiempo y los pequeos contribuyentes generalmente no pueden permitrselo. Esto es especialmente cierto si se requiere de expertos independientes. Los APAs por consiguiente nicamente ayudan a resolver casos importantes de precios de transferencia. Adems, las implicaciones que por lo que se refiere al uso de recursos cuando se solicita un APA pueden limitar el nmero de peticiones que una administracin

puede recibir. Al evaluar los APAs, las administraciones fiscales puede mitigar estos problemas potenciales asegurndose de que el nivel de investigacin est adecuado a la magnitud de las operaciones internacionales. v) Recomendaciones a) En general 4.160 Actualmente, pocos Pases miembros de la OCDE tienen experiencia con los APAs. Los pases que tienen experiencia parece que hasta el momento estn satisfechos, as que puede esperarse que bajo circunstancias apropiadas, la experiencia con los APAs continuar aumentando. El xito de los APAs depender de los supuestos bsicos y del cuidado que se tenga al determinar el grado apropiado de detalle para los acuerdos, la administracin adecuada de los programas, y acciones adecuadas para evitar los problemas descritos anteriormente, adems de la flexibilidad y actitud constructiva con la que participen en el proceso todas las partes. 4.161 Existen algunos problemas respecto a la forma y amplitud de los APAs que requieren de experiencia y acuerdos entre los pases miembros, como sera el caso de los APAs unilaterales. Aunque es muy temprano para hacer una recomendacin final respecto de su crecimiento, este debe de ser alentado, es probable que en determinadas circunstancias ayuden a resolver las controversias referentes a los precios de transferencia. El Comit de Asuntos Fiscales tiene el propsito de vigilar cuidadosamente y alentar el uso de los APAs as como promover una mayor uniformidad entre los pases que elijan utilizarlos. b) Amplitud de un acuerdo 4.162 Al considerar la amplitud de un APA, los contribuyentes y las administraciones fiscales necesitan prestar atencin a la confiabilidad de las predicciones de tal manera que se puedan excluir as predicciones no contables. En trminos generales, se debe de tener mucho cuidado si los APAs van ms all de la metodologa, su aplicacin y supuestos bsicos. Vase prrafos 4.124-4129. c) Acuerdos unilaterales en oposicin a bilaterales (multilaterales) 4.163 Cuando sea posible, un APA debe de ser efectuado sobre una base bilateral o multilateral entre autoridades competentes a travs de un acuerdo mutuo de un tratado relevante. Un acuerdo bilateral tiene menos riesgo para los contribuyentes que viven la dicotoma de hacer la peticin de un APA o aceptar un acuerdo que no sea arm's length para evitar investigaciones costosas, prolongadas y posiblemente sanciones. Un acuerdo bilateral tambin reduce las posibilidades de que existan utilidades que evadan los impuestos o sean gravadas dos veces. Adems celebrando un APA a travs de un procedimiento de acuerdo mutuo, podra ser la nica forma que podra ser adoptada por una administracin fiscal que adolece de una legislacin domstica que le permita celebrar acuerdos directos con el contribuyente.

d) Equidad en el acceso a los APAs para todos los contribuyentes 4.164 Como se coment anteriormente, la naturaleza de los APAs podra de hecho limitar su uso a muchos contribuyentes. La restriccin de los APAs a contribuyentes importantes puede plantear cuestiones de equidad y uniformidad, ya que contribuyentes en idntica situacin no deben de ser tratados en forma diferente. Una distribucin flexible de los recursos orientados hacia la revisin pudiera aliviar estas inquietudes. Las administraciones fiscales tambin necesitan considerar la posibilidad de adoptar un procedimiento sencillo para los pequeos contribuyentes. Las administraciones fiscales deben tener cuidado de adecuar sus niveles de investigacin al tamao de la transaccin internacional al evaluar los APAs. e) Desarrollando acuerdos de trabajo con mejores procedimientos entre autoridades competentes 4.165 Entre los pases que utilizan los APAs, una mayor uniformidad en la manera de celebrar los APAs sera benfica para ambas administraciones fiscales y para los contribuyentes. Consecuentemente, las administraciones fiscales de esos pases podran desear establecer acuerdos de trabajo con sus autoridades competentes referentes a los APAs. Esos acuerdos pueden establecer directrices generales y una comprensin recproca para llegar un acuerdo mutuo en aquellos casos en que el contribuyente ha solicitado un APA relacionado con precios de transferencia. 4.166 Adems, los APAs bilaterales con socios por tratado deben de estar en armona con ciertos requisitos. Por ejemplo, informacin idntica y pertinente debe proporcionarse en forma simultnea a cada administracin fiscal, y la metodologa acordada debe de esta de conformidad con el principio de arms length. G. Arbitraje 4.167 Debido a que el comercio y la inversin han adquirido en forma creciente una funcin internacional, las controversias fiscales que en ocasiones se originan por esas actividades, se han convertido paulatinamente en internacionales. Y especficamente, los desacuerdos ya no simplemente son entre el contribuyente y su administracin fiscal, tambin ocurren entre administraciones fiscales. En muchas de esas situaciones, el grupo multinacional es fundamentalmente un factor y las partes interesadas son los gobiernos involucrados. Tradicionalmente, los problemas de doble tributacin haban sido solucionados a travs del procedimiento de acuerdo mutuo, como se comenta en este Captulo. Sin embargo, la condonacin no est garantizada bajo el procedimiento de acuerdo mutuo las administraciones fiscales, despus de intercambiar puntos de vista, no pueden llegar a un acuerdo. 4.168 Problemas similares para resolver puntos de vista gubernamentales en conflicto se han originado en otros escenarios. en el contexto de inversin y comercio internacional, el GATT y su sucesora la Organizacin Mundial de Comercio han desarrollado en forma creciente instituciones y procedimientos ms sofisticados para solucionar las disputas de comercio internacional. El mecanismo

bsico ha sido lo que se conoce como un panel de arbitraje, compuesto de personas independientes que dan una resolucin razonada de naturaleza legal sobre los temas que se le presentan. Similarmente el Acuerdo Libre de Comercio entre Canad y los Estados Unidos o su ampliacin al Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte, proporcionarn un procedimiento a travs de un panel de arbitraje para solucionar controversias relacionadas con dumpings y aranceles compensatorios. Acuerdos de arbitraje similares aparecen en el Documento Constitutivo del Tratado de Energa. 4.169 En el rea de impuestos, existe cierto inters en el uso del arbitraje para resolver controversias fiscales. El ms conocido es el "Tratado sobre Precios de Transferencia acordado por los Pases Miembros de la Comunidad Europea (el "Tratado de Arbitraje"), que entra en vigor el 10.de enero de 1995, adems, algunos tratados fiscales bilaterales tienen disposiciones referentes al arbitraje. Ni el Tratado de Arbitraje ni esas disposiciones en los tratados bilaterales han sido aplicadas. 4.170 La posibilidad de usar el arbitraje en controversias fiscales ha sido reconocida desde hace tiempo en el documento referente al Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCGE. En 1977, el comentario al artculo 25 menciona la posibilidad de "arbitrajes independientes" a los que se les pedira proporcionaran sus opiniones". La versin actual de los comentarios al artculo 25 tambin menciona la posible "solucin" de arbitraje y el Tratado de Arbitraje as como la expansin del arbitraje en los tratados bilaterales. 4.171 En el contexto de los precios de transferencia, el arbitraje ha recibido mucha atencin por la OCDE. El Reporte de 1984 contiene comentarios sobre los procedimientos de arbitraje para tener la seguridad de que los ajustes de correspondencia se efecten sobre una base consistente. Despus de comentar las ventajas y desventajas del arbitraje, el Reporte conclua "por el momento" no era apropiado recomendar los procedimientos de arbitraje. Sin embargo, como se indic anteriormente, diversos cambios han ocurrido desde que el Reporte de 1984 fue redactado. El Tratado de Arbitraje mencionado anteriormente era en ese tiempo un borrador, los procedimientos de acuerdo sobre disputas en el comercio estaban en un proceso de desarrollo, los tratados bilaterales de impuestos no haban iniciado la adopcin de los procedimientos de arbitraje, y aun no haba ocurrido en incremento dramtico en el inters sobre precios de transferencia ni el potencial concomitante de controversia fiscal. En consecuencia, es apropiado analizar de nuevo y con mayor detalle si la introduccin de los procedimientos de arbitraje fiscal sera un complemento apropiado a las relaciones fiscales internacionales. Por consiguiente, el Comit de Asuntos Fiscales ha decidido estudiar este tema y complementar estas directrices con las conclusiones del estudio cuando se termine. Captulo V Documentacin A. Introduccin

5.1 Este captulo proporciona directrices generales a las administraciones fiscales para desarrollar reglas y/o procedimientos respecto la documentacin que deben proporcionar los contribuyentes en relacin con las investigaciones de precios de transferencia. Tambin proporciona directrices a los contribuyentes para identificar la documentacin que sera ms til para demostrar que sus transacciones controladas satisfacen el principio de arm's length y, por consiguiente solucionar los problemas de precios de transferencia y facilitar las auditoras fiscales. 5.2 Las obligaciones respecto a la documentacin pueden estar influidas por las reglas que determinan en la jurisdiccin relevante el peso de la prueba. En la mayora de las jurisdicciones fiscales estas asumen el peso de la prueba. De esta manera, el contribuyente no necesita probar lo correcto de sus precios de transferencia a menos que la administracin fiscal haga establezca la condicin de prima facie indicando la inconsistencia con el principio de arm's length. Los comentarios que se hagan en este captulo no tienen el propsito de imponer una carga ms pesada en los contribuyentes de la que imponen sus reglas domsticas. Sin embargo, debe tenerse presente que aun cuando el peso de la prueba este en la administracin fiscal, la administracin fiscal puede dentro de ciertos lmites, obligar al contribuyente a producir documentacin respecto de los precios de transferencia, porque sin adecuada informacin la administracin fiscal no podra examinar, el caso adecuadamente. De hecho, en aquellos casos en que el contribuyente no proporciona informacin adecuada, en algunas jurisdicciones puede existir un desplazamiento del peso de la prueba en la forma de un ajuste propuesto por la administracin fiscal que el contribuyente puede rebatir. Tal vez ms importante an, la administracin fiscal y el contribuyente deben esforzarse por actuar de buena fe, demostrando que sus clculos son consistentes con el principio de arm's length independientemente de donde este el peso de la prueba. Al efectuar sus auditoras, el comportamiento de la administracin fiscal no debe de estar influido por el conocimiento de que el contribuyente tiene del peso de la prueba cuando este sea el caso. El peso de la prueba nunca debe de ser usado por las administraciones fiscales y contribuyentes como una justificacin para hacer afirmaciones sin fundamento o no verificables respecto de los precios de transferencia. B. Directrices por lo que se refiere a documentacin y procedimientos 5.3 Cada contribuyente debe tratar de determinar el precio de transferencia para fines fiscales de conformidad con el principio de arm's length, basndose en informacin adecuada disponible al momento que fue calculado. De esta manera, el contribuyente A debe evaluar si su precio de transferencia es apropiado para fines fiscales antes de que el precio sea establecido. Por ejemplo, sera apropiado para un contribuyente determinar si informacin comparable de transacciones no controladas est disponible. Tambin se esperara del contribuyente que examinara, basndose en informacin disponible, si las condiciones usadas para establecer los precios de transferencia en aos anteriores han cambiado, y si esas condiciones deben de ser utilizadas para determinar los precios de transferencia del ao actual. 5.4 Las acciones que efecte el contribuyente para establecer si los precios de transferencia son apropiados para fines fiscales, deben ser determinadas de

conformidad con los mismos principios de prudencia administrativa que se utilizaran en el proceso de evaluar una decisin, de negocios de un nivel similar de importancia y complejidad. Se esperara que la aplicacin de estos principios requerira que el contribuyente preparara o se refiriera a materiales escritos que documentaran el esfuerzo realizado para cumplir con el principio de arm's length, incluyendo la informacin en la cual se fundamento el precio de transferencia, los factores tomados en consideracin, y el mtodo escogido. Las administraciones fiscales esperaran de los contribuyentes al establecer sus precios de transferencia para actividades especficas de negocios, que obtuvieran y prepararan materiales respecto de la naturaleza de la actividad y del precio de transferencia para ser mostrados si son necesarios en el transcurso de la auditora fiscal. Esas acciones deben contribuir asimismo a que los contribuyentes preparen correctamente sus declaraciones. Tome nota, sin embargo, que no existe la obligacin al momento de que el precio es determinado o que la declaracin es presentada, de mostrar esos documentos o de prepararlos para su revisin por la administracin fiscal. Los documentos que sera apropiado pedir con la declaracin fiscal aparecen en el prrafo 5.15. 5.5 Debido a que el inters de la administracin sera satisfecho si los documentos necesarios son presentados oportunamente cuando sean pedidos por la administracin fiscal en el devenir de la auditora, la guarda de la documentacin debe estar sujeto a la decisin del contribuyente. Por ejemplo, el contribuyente, puede elegir guardar documentos relevantes en la forma de originales no procesados, o en un registro, y en el idioma que prefiera, con anterioridad al momento en que se deban de proporcionar los documentos a la administracin fiscal. El contribuyente debe, sin embargo, cumplir con las peticiones de traducciones adecuadas de los documentos que se pongan a disposicin de la administracin fiscal. 5.6 Al considerar si los precios de transferencia son apropiados para fines fiscales, podra ser necesario al aplicar los principios de una administracin prudente, preparar o referirse a material escrito que de otra manera no se hubiera preparado o se hubiera referido al en la ausencia de consideraciones fiscales, incluyendo documentos de empresas asociadas extranjeras. Al solicitar la presentacin de ese tipo de documentos, la administracin fiscal debe tener cuidado de evaluar la necesidad de los documentos en oposicin a su costo y a la carga administrativa que para el contribuyente implica obtenerlos o prepararlos. Por ejemplo, no se debe de esperar que el contribuyente incurra en costos desproporcionadamente elevados y cargas de trabajo para obtener documentos de empresas asociadas extranjeras o emplearse en una bsqueda exhaustiva de informacin comparable por, transacciones no controladas, si el contribuyente con fundamento considera, tomando en consideracin los principios de este Reporte, que no existe informacin comparable o que los costos de localizar informacin comparable sera desproporcionadamente elevados con relacin a las cantidades que estn en juego. Las administraciones fiscales tambin deben reconocer que puede utilizar los artculos referentes al intercambio de informacin que aparecen en los tratados bilaterales de intercambio de informacin para obtener la informacin necesaria cuando se pueda esperar que se efecte de una manera eficiente y oportuna. 5.7 De esta manera, aunque algunos de los documentos que se pudieran usar para determinar el precio de transferencia arm's length para fines fiscales, podran ser

del tipo que no se hubieran obtenido o preparado para fines ajenos a los fiscales, se esperara que el contribuyente hubiera obtenido o preparado esos documentos, nicamente si fueran indispensables para una evaluacin adecuada de si los precios de transferencia satisfacen el principio de arm's length, y pueden ser obtenidos o preparados por el contribuyente sin un costo desproporcionadamente elevado. No se debe esperar que el contribuyente hubiera obtenido o preparado documentos ms all del mnimo necesario para efectuar una evaluacin adecuada de si cumpli con el principio de arm's length. 5 3 Consistente con la directriz anterior, a los contribuyentes no se les debe de obligar a guardar documentos que fueron preparados o que se refirieron a transacciones ocurridas en aos para los cuales el perodo de guarda de documentos Ya expir, de conformidad con la ley domstica para documentos similares. Adems, las administraciones fiscales normalmente no deben pedir documentos relacionados con esos aos, aunque los documentos existan. Sin embargo, en las ocasiones que esos documentos sean relevantes para una investigacin de precios de transferencia para un ao posterior que no ha caducado, por ejemplo, cuando los contribuyentes voluntariamente estn guardando esos documentos por su relacin con contratos a largo plazo, o para determinar si los estndares de comparacin relacionados con la aplicacin de un mtodo de precios de transferencia para aos posteriores son satisfechos. Las administraciones fiscales deben de tener presente las dificultades existentes para localizar documentos de aos anteriores y deben restringir sus peticiones a situaciones en donde tienen una buena razn para examinar los documentos en relacin con la transaccin que se est examinando. 5.9 Las administraciones fiscales deben limitar su peticin de documentos a los que estuvieron disponibles despus que la operacin en cuestin ocurri, a los que probablemente tienen informacin relevante como se estableci bajo los principios que determinan el uso de informacin de mltiples aos que aparece en el Captulo l, o a informacin sobre los hechos que exista al momento en que el precio de transferencia fue determinado. Al establecer si la documentacin es la adecuada, la administracin fiscal debe tener presente al grado en que la informacin estaba disponible al momento en que el precio de transferencia fue establecido. 5.10 Adems, las administraciones fiscales no deben pedirle a los contribuyentes que presenten documentos que no estn en su posesin o control, o que no estn disponibles, por ejemplo, informacin que legalmente no se puede obtener, o a la que no tiene acceso el contribuyente por ser confidencial del competidor o, porque no se ha publicado y no se puede obtener a travs de una investigacin normal o informacin del mercado. 5.11 En muchos caso, la informacin de empresas extranjeras asociadas es esencial en los precios de transferencia. Sin embargo, la obtencin de esa informacin puede presentar dificultades al contribuyente, lo cual no ocurre cuando elabora sus propios documentos. Cuando el contribuyente es subsidiaria de una empresa extranjera asociada. o es un accionista minoritario, la informacin podra ser difcil de obtener porque el contribuyente no tiene control de la empresa asociada. De cualquier manera, los estndares contables y los requisitos de documentacin legal (incluyendo lmites para su preparacin y presentacin), adhieren de pas a pas. Los documentos solicitados por el contribuyente pueden no ser del tipo que los

principios de administracin prudente de empresas indicaran que la empresa asociada tendra, y pueden representar un tiempo sustancial y costo el traducirlos y presentarlos. Estas consideraciones deben de tenerse presentes al determinar la obligatoriedad para el contribuyente de presentacin de documentacin. 5.12 Podra no ser necesario solicitar informacin a todas las empresas asociadas relacionadas con la informacin controlada que se est revisando. Por ejemplo, al establecer el precio de transferencia para un distribuidor que tiene funciones limitadas, podra ser adecuado el obtener informacin sobre esas funciones sin ampliar la informacin solicitada a otros miembros del grupo multinacional. 5.13 Las administraciones fiscales deben de tener cuidado de que no exista una revelacin pblica de secretos comerciales, secretos cientficos, y otra informacin de naturaleza confidencial. Las administraciones fiscales deben, usar la discrecin al solicitar este tipo de informacin y hacerlo nicamente si pueden mantener a la informacin confidencial de terceros del exterior, excepto en el grado que la informacin sea revelada en las Cortes o en las decisiones judiciales. Todos los esfuerzos necesarios deben de ser realizados para asegurarse que la confidencialidad se mantiene en la medida de lo posible en los procesos y decisiones efectuados en las Cortes. 5.14 Los contribuyentes deben de estar conscientes de que no obstante las limitaciones en lo que se refiere a documentacin, las administraciones fiscales tendrn que tomar decisiones respecto de los precios de transferencia arm's length, an si la informacin disponible est incompleta. Como resultado, el contribuyente debe de tomar en consideracin que mantener registros adecuados y la presentacin voluntaria de documentos ayudan a convencer de su enfoque a las administraciones fiscales respecto de sus precios de transferencia. Esto es cierto ya sea que el caso sea complejo o no, pero entre mayor sea la complejidad y lo inusual del caso, mayor importancia tendr la documentacin. 5.15 Las administraciones fiscales deben limitar la cantidad de informacin que es solicitada cuando se presenta la declaracin. En ese momento, ninguna operacin especfica ha sido identificada para una auditora de precios de transferencia. Sera muy engorroso si informacin detallada se solicitar en esa etapa sobre todas las transacciones allende el mar con empresas asociadas y, de todas las empresas participando en esas transacciones. Por consiguiente, no sera razonable pedirle al contribuyente que presentar documentos con la declaracin demostrando de una manera especfica lo apropiado de todos sus clculos sobre precios de transferencia. El resultado sera impedir el comercio internacional y la inversin extranjera. Cualquier requisito de documentacin en la etapa de presentacin de la declaracin debe limitarse a pedirle al contribuyente informacin suficiente que le permita a la administracin fiscal determinar aproximadamente que contribuyentes requieren una mayor investigacin. C. Informacin til para determinar los precios de transferencia La informacin relevante para una investigacin individual sobre precios de transferencia depende de los hechos y circunstancias del caso. Por esa razn, no es posible definir de una manera generalizada la naturaleza exacta y precisa de la informacin que sera razonable que la administracin fiscal pidiera y que al

contribuyente presentara al momento de la auditora. Sin embargo, existen determinadas caractersticas comunes a cualquier investigacin sobre precios de transferencia que esta relacionada con informacin dei contribuyente, de las empresas asociadas, de la naturaleza de la transaccin y de las tasas para fijar los precios de las transacciones. La siguiente seccin describe la informacin que podra ser relevante, dependiendo de las circunstancias individuales. Tiene como propsito demostrar la clase de informacin que facilitara la informacin en la mayora de los casos, pero debe de ser subrayado que la informacin que se describe a continuacin no debe ser considerada como los requisitos de cumplimiento mnimos. Asimismo, no se pretende establecer una lista exhaustiva de la informacin que una administracin fiscal tuviera el derecho a pedir. 5.17 Un anlisis bajo el principio de arm's length generalmente requiere informacin sobre las empresas asociadas que participan en las operaciones controladas, las transacciones en cuestin, las funciones efectuadas, informacin derivada de empresas independientes que efectan operaciones similares, y otros factores que se comentan en diferentes partes de este Reporte, tomando en consideracin las directrices establecidas en el prrafo 5.4. Alguna informacin adicional sobre las transacciones controladas en cuestin podra ser relevante esto incluira la naturaleza y condiciones de las transacciones condiciones econmicas y naturaleza de los bienes con los que efectan las transacciones, como fluyen los productos y servicios de las operaciones controladas en cuestin entre las empresas asociadas, y cambios en las condiciones de operacin o nuevas negociaciones respecto de acuerdos existentes. Tambin podra incluir una descripcin de las circunstancias de cualquier transaccin conocida entre el contribuyente y una parte no relacionada, que sean similares a las efectuadas con la empresa extranjera asociada y cualquier informacin respecto de si empresas independientes efectuando operaciones arm's length bajo circunstancias comparables hubieran estructurado sus transacciones de una manera similar. Otra informacin til podra incluir una lista de compaas conocidas comparables efectuando transacciones similares a las transacciones controladas. En casos especficos de precios de transferencia, puede ser til remitirse a informacin nada con cada empresa asociada que participa en las transacciones controladas que revisando, como: I) Una descripcin del negocio. ii) La estructura de organizacin. iii) Propiedad accionaria dentro del grupo multinacional. iv) Importe de las ventas y resultados operacionales por los aos que precedan a las transacciones que se estn revisando. v) Volumen de transacciones del contribuyente con empresas asociadas del extranjero, por ejemplo el volumen de las ventas, la prestacin de servicios, la renta de activos tangibles, el uso y transferencia de bienes intangibles, intereses y prstamos. Informacin sobre precios, incluyendo estrategias de negocios y circunstancias especiales, tambin puede ser til. Esto podra incluir a los factores que influyen en la fijacin de los precios o las polticas establecidas para precios del contribuyente

de todo el grupo multinacional. Por ejemplo, estas polticas podran ser el aadir un margen al costo de produccin, la deduccin de costos relacionados de los precios de ventas a los consumidores en el mercado donde las empresas extranjeras estn efectuando sus negocios, o el uso precio integrado o poltica de costo de contribucin para todas las empresas del grupo. La informacin sobre los factores que contribuyeron al desarrollo de esa poltica puede ayudar a una multinacional para persuadir a las administraciones fiscales que sus precios de transferencia son consistentes con las condiciones transaccionales de un mercado abierto. Tambin sera til tener una explicacin de la seleccin, aplicacin, y consistencia existente con el principio de arm's length en el mtodo utilizado para establecer los precios de transferencia. Debe tenerse presente al respecto, que la informacin ms til para establecer precios en funcin del principio de arms lenght puede variar dependiendo del mtodo usado. 5.20 Circunstancias especiales incluiran detalles respecto transacciones compensadas que influyan en la determinacin de los precios arm's length. En ese caso, los documentos son tiles para describir los hechos relevantes, la relacin cualitativa entre las transacciones, y o la cuantificacin de las compensaciones. La documentacin de ese perodo ayuda a reducir el uso de la retrospeccin. Como se coment en el Captulo 1, una transaccin compensada puede ocurrir, cuando el vendedor proporciona bienes a un precio menor, debido a que el comprador proporciona al vendedor servicios libres de costo; cuando una regala mayor es establecida para compensar el precio deliberadamente inferior de los bienes; y cuando un acuerdo es concluido respecto al uso de regalas y servicios tcnicos por propiedad industrial o know-how. 5.21 Otra circunstancia especial incluira la estrategia del negocio o el tipo de empresa. Por ejemplo, las circunstancias que se dan bajo las cuales el negocio del contribuyente es dirigido para penetrar a un nuevo mercado, para incrementar su participacin en un mercado existente, para introducir nuevos productos al mercado, o para rechazar a la creciente competencia. 5.22 Las condiciones industriales y comerciales que afectan al contribuyente tambin pueden ser relevantes. La informacin relevante podra incluir la descripcin del ambiente actual de los negocios y los cambios que se estima van a ocurrir; y como los factores predichos influyen en el negocio del contribuyente, dimensin del mercado, ventajas competitivas, regulacin del sector industrial, progreso tecnolgico, y tipo de cambio. 5.23 La informacin sobre funciones efectuadas (tomando en consideracin los activos usados y los riesgos asumidos) puede ser til para el anlisis funcional que normalmente se efectuara para aplicar el principio de arm's length. Las funciones incluyen produccin, ensamble, administracin de la compra de materiales, marketing, canales de distribucin, control de inventarios, garantas, publicidad, almacenaje, condiciones de pago y financiamiento a consumidores, capacitacin, personal, etc. 5.24 Los posibles riesgos asumidos que son tomados en consideracin en el anlisis funcional, pueden incluir fluctuaciones en el costo, precios, inventarios, riesgos relacionados con la investigacin y el desarrollo, riesgos financieros incluyendo fluctuaciones en tipo de cambio y tasas de inters, riesgos relacionados con condiciones de pago y financiamiento, riesgos de obligaciones por pasivos de produccin, riesgos de negocios relacionados a la propiedad de activos o de instalaciones.

5.25 La informacin financiera tambin puede ser til si existe la necesidad de comparar las utilidades y prdidas entre compaas asociadas con las cuales el contribuyente tiene transacciones sujetas a las reglas de los precios de transferencia. Esta informacin tambin puede incluir documentos que expliquen las utilidades y prdidas en el grado necesario para evaluar lo apropiado de la poltica de precios de transferencia dentro del grupo multinacional. Tambin podra incluir documentos respecto de los gastos asumidos por empresas extranjeras relacionadas, como gastos por promocin de ventas o gastos por publicidad. 5.26 Informacin financiera relevante tambin podra estar en posesin de la empresa extranjera asociada. Esta informacin podra incluir informes sobre costos de produccin, costos de investigacin y desarrollo, y/o gastos generales y de administracin. 5.27 Los documentos tambin pueden ser tiles para mostrar el proceso de las negociaciones para determinar o revisar los precios en transacciones controladas. Cuando los contribuyentes negocian para establecer o revisar un precio con empresas asociadas, los documentos pueden ser tiles para predecir la utilidad y los gastos administrativos y de ventas que efectuarn las subsidiarias extranjeras en lo referente a personal, marketing, distribucin, transportes, y que contribuyen a explicar como los precios de transferencia son determinados; por ejemplo, deduciendo los mrgenes brutos de las subsidiarias de los precios estimados de venta a los consumidores finales. D. Resumen de recomendaciones sobre documentacin 5.28 Los contribuyentes deben esforzarse al momento en que se establecen los precios de transferencia, para determinar si los precios de transferencia son apropiados para fines fiscales de conformidad con el principio de arm's length. Las administraciones fiscales deben de tener el derecho a solicitar la informacin preparada o referirse a ella como un medio para verificar el cumplimiento con el principio de arm's length. Sin embargo, la amplitud de este proceso debe de estar determinada de conformidad con los mismos principios de una prudente administracin que aplicara al evaluar una decsin de negocios de un nivel similar de importancia y complejidad. Adems, la necesidad de documentacin debe de estar equilibrada con su costo y carga administrativa, especialmente cuando este proceso requiere la preparacin de documentos que de otra manera no se hubieran preparado si no existieran consideraciones de ndole fiscal. Los requisitos de documentacin no deben de obligar al contribuyente a costos y cargas desproporcionados a las circunstancias. Los contribuyentes, sin embargo, deben reconocer que las prcticas adecuadas de registro de operaciones y la presentacin voluntaria de documentos facilitan las auditoras y la solucin de aspectos que surjan relacionados con los precios de transferencia. 5.29 Las administraciones fiscales y los contribuyentes deben comprometerse a una mayor cooperacin en relacin con aspectos relacionados con la documentacin, para evitar requisitos de documentacin excesivos y al mismo tiempo proporcionar informacin adecuada para aplicar el principio arm's length de una manera contable. Los contribuyentes deben cooperar proporcionando la

informacin relevante que tengan, y las administraciones fiscales deben reconocer que pueden sacar partido de los artculos referentes al intercambio de informacin en algunos casos, de tal manera que se requiera menos del contribuyente en el contexto de la auditora. El Comit de Asuntos Fiscales tiene el propsito de estudiar la cuestin de la documentacin para desarrollar directrices adicionales que puedan ser de ayuda para los contribuyentes y las administraciones fiscales. Apndice Recomendaciones del Consejo sobre la determinacin de los Precios de Transferencia entre empresas asociadas EL CONSEJO Tomando en consideracin el artculo 5 (b) del Congreso de la Organizacin para el Desarrollo y Cooperacin Econmica del 14 de diciembre de 1960. Tomando en consideracin la Declaracin del 12 de junio de 1976 adoptada por los gobernadores de los Pases Miembros de la OCDE sobre inversin Internacional y Empresas Multinacionales y las Directrices que se adjuntan [C (76) 99 (final)]. Tomando en consideracin el Reporte (DAFFE/CFA (95) 19 y la fe de erratas 1) del Comit de Asuntos Fiscales adoptada el 27 de junio de 1995 sobre las Directrices sobre precios de Transferencia para Empresas Multinacionales y Administraciones Fiscales de aqu en adelante mencionadas como el "Reporte" de 1995). Tomando en consideracin la necesidad fundamental de cooperacin entre las administraciones fiscales para eliminar os obstculos que la doble tributacin internacional presenta para el libre movimiento de bienes, servicios y capital entre los pases Miembros; Considerando que las transacciones entre empresas asociadas pueden ocurrir bajo condiciones diferentes a las que se producen entre empresas independientes; Considerando que los precios, de esas transacciones entre empresas asociadas (usualmente mencionadas como precios de transferencia deben, sin embargo, para fines fiscales estar de conformidad con los que se hubieran establecido empresas independientes (usualmente mencionados como precios arm's length) como aparezca en el artculo 9 (prrafo 1) del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE sobre Ingreso y Capital; Considerando que los problemas por lo que se refiere a los precios de transferencia sobre transacciones internacionales asumen especial importancia por el volumen sustancial de esas transacciones; Considerando la necesidad de alcanzar consistencia en los enfoques de as administraciones fiscales por una parte y, de las empresas asociadas por la otra parte, para determinar el ingreso y los gastos de una compaa que es parte de un Grupo de Empresas Multinacionales dentro de una jurisdiccin. 1. RECOMIENDA a los Gobiernos de los Pases Miembros: 1.1 Que sus administraciones fiscales apliquen las directrices del Reporte de 1995 al revisar, y si es necesario, ajustar los precios de transferencia entre empresas asociadas para determinar el ingreso gravable, --tomando en consideracin la

totalidad del Reporte y la interaccin entre los diferentes captulos-- con el fin de establecer el precio arm's length para transacciones entre empresas asociadas; 1.2 Las administraciones fiscales deben alentar a los contribuyentes a seguir las directrices del Reporte de 1995 y para ese fin divulgar el Reporte de 1995 en su pas y lo traducirlo cuando sea necesario, a la(s) lengua(s) nacional(es); 1.3 Que sus administraciones fiscales desarrollen mayores actividades en conjunto, sobre una base bilateral o multilateral, en asuntos relacionados con los precios de transferencia. II. INVITA a los Gobiernos de pases Miembros: 11.1 A notificar al Comit de Asuntos Fiscales de cualquier modificacin al texto de cualquier ley o disposicin que sea relevante para la determinacin de los precios de transferencia o a la introduccin de nuevas leyes o disposiciones. III. INSTRUYE al Comit de Asuntos Fiscales: 111.1 Para continuar su trabajo sobre aspectos pertinentes a los precios de transferencia y a emitir adiciones a las directrices mencionadas en el Reporte de 1995; 111.2 A vigilar la implementacin del Reporte de 1995 en colaboracin con las autoridades fiscales de los pases Miembros en colaboracin con Ia comunidad empresarial y a recomendar al Consejo la modificacin y actualizacin, si es necesario del Reporte de 1995 a la luz de esta revisin; 111.3 Para informar peridicamente al Consejo de los resultados de su trabajo en estas reas as como cualquier propuesta relevante para mejorar la cooperacin internacional; 111.4 Para ampliar el dialogo con los pases no-Miembros, alineado a la poltica de la Organizacin, con el propsito de ayudarle; a que se familiaricen con el Reporte de 1995 y cuando sea apropiado, alentarlos a que relacionen. sus polticas a las del Reporte de 1995. IV. DECIDE anular la Recomendacin para la determinacin de los Precios de Transferencia entre empresas Asociadas emitida el 29 de Mayo de 1979 (C(79,83/Fina!). JOINT VENTURE Un trmino que se aplica de una manera flexible para describir la relacin de partes que tienen en comn una empresa para su beneficio personal o comn Los trminos y condiciones de un joint venture (es decir, responsabilidades de la direccin, utilidades y riesgos que se asumen, productos que se comparten, tecnologa, etc.) aparecen en un contrato. Un joint venture puede registrarse como compaa o no, y puede referirse a un proyecto o a un desarrollo a largo plazo, a la manufactura y distribucin de un producto o productos (o servicios). Si esta registrada como compaa, cada uno de los participantes tendra un determinado porcentaje de las acciones, y el joint venture estara sujeto al impuesto sobre la renta. Los joint ventures no registrados, generalmente se consideran como asociaciones (partner ships) para fines fiscales, es decir, cada "socio" individual

ser gravado en funcin de su porcin de utilidades que estar en proporcin a su participacin en el joint venture. Acuerdo de dos o ms partes para trabajar unidos en un proyecto. Un joint venture esta limitado a un proyecto y difiere de un partner ship que establece la cooperacin para muchos proyectos. ARBITRAJE ARBITRATION Someter formalmente una disputa a una persona (que no sea un juez) cuya decisin es obligatoria para las partes. El arbitraje puede ser efectuado por una persona, tres, cinco o ms, cuando son varias, pueden incluir adems de las personas imparciales, representantes de los dos que estn en disputa. AUTORDAD COMPETENTE (AC) COMPETENT AUTHORITY (CA.) En trminos generales, la autoridad competente es un foro diplomtico para resolver disputas que se originan de la aplicacin y/o interpretacin de un tratado de doble tributacin. Los dos pases que participan en el tratado nombran a un representante (frecuentemente el secretario de Hacienda o sus representantes autorizados) como la AC para ayudar a contribuyentes perjudicados actuando como el enlace con la AC extranjera. El artculo 3 del Acuerdo de Modelo Fiscal de la OCDE sugiere la inclusin de las ACs de los estados contratantes en las definiciones generales del articulado. El articulo 25 describe la funcin de las ACs en la aplicacin de los procedimientos de acuerdo mutuo, mientras que el artculo ''6 indica las reglas a seguir por las ACs en el manejo de las disposiciones de intercambio de informacin que aparecen en los tratados fiscales. SECRETO INDUSTRIAL Leccin 4 IRS pg. 11. Un secreto industrial es cualquier informacin generalmente no conocida en un sector industrial. Puede ser una invencin no patentada, una formula, un modelo, mquina, proceso, lista de clientes, lista de clientes a crdito, inclusive noticias. La informacin es frecuentemente del dominio pblico. Cualquier persona tiene la completa libertad para descubrir lo que seria un secreto industrial especifico por cualquier medio legtimo, como sera experimentando o a travs del examen y anlisis de un producto especfico. Adems el descubrimiento puede ser usado con impunidad. Una pluralidad de descubridores individuales pueden tener derechos individuales sobre el mismo secreto industria!. Sin embargo, el propietario de un secreto industrial no tiene derechos que puedan proteger su idea en s, igual que un abogado sobre un plan de herencias: un diagnstico. un secreto indushai, como una herramienta para la competencia industrial, deriva mucho de su valor del hecho que es secreto. Tiene valor nicamente mientras sea secreto, porque solamente durante ese tiempo proporciona una ventaja sobre la competencia. EL PESO DE LA PRUEBA ESTA EN EL CONTRIBUYENTE

ONUS ON TAXPAYER Un principio ampliamente adoptado e conformidad con el cual el contribuyente tiene la responsabilidad bsica de declarar su ingreso gravable o transacciones. Normalmente no es posible para un sistema fiscal funcionar satisfactoriamente a menos que el peso de la prueba se ubique en el contribuyente para entregar un informe de su pasivo fiscal, ya que la alternativa sera para la administracin fiscal el estimar el pasivo fiscal en todos los casos, lo que pondra una carga imposible en la administracin y sera arbitraria en la prctica CREDIT RATING La evaluacin formal por una empresa especializada en esa actividad, de la historia de una compaa o persona por lo que se refiere a su capacidad para pagar sus pasivos oportunamente. DUMPING En el comercio internacional, la prctica de vender bienes en el exterior abajo del costo o a un precio inferior del cargado en el mercado domestico, para eliminar un supervit de inventarios, para obtener ventajas en el comercio internacional, o cuando los bienes no son aceptados por el mercado domstico ARANCEL COMPENSATORIO COUNTERVAILING DUTY Un arancel adicional a las importaciones impuesto a un bien para compensar una reduccin de su precio como resultado de un subsidio a su exportacin por el pas de origen PRIMA FACIE PRIMERA VISTA A primera vista, que no requiere mayor apoyo para establecer la existencia, validez, credibilidad, etc. Suficiente para establecer un hecho a menos que sea rebatido ANALISIS DE CONTRIBUCION CONTRIBUTIO ANALYSIS Las utilidades totales de las transacciones controladas que se estn revisando se dividen entre las empresas asociadas basndose en el valor relativo de las funciones efectuadas por cada una de las empresas asociadas que participan en las transacciones controladas, complementado tanto como ea posible con informacin externa del mercado que indique como empresas independientes hubieran dividido las utilidades en circunstancias similares. En aquellos casos en que el valor relativo de las contribuciones puede ser medido directamente, pudiera no

ser necesario estimar el valor real de mercado de cada una de las contribuciones de los participantes. SAFE HARBOR REGLAS DE PROTECCION SEGURA Disposiciones que se aplican a una categora de contribuyentes que los libera de determinadas obligaciones que aparecen en el sistema fiscal sustituyndolas en forma excepcional, por obligaciones ms sencillas de cumplir. Las disposiciones relacionadas con safe harbours plantean cuestiones importantes sobre el grado de arbitrariedad que se creara al establecer precios de transferencia para contribuyentes elegibles, las oportunidades de planeacin fiscal, y el potencial para la doble tributacin debido a la posible incompatibilidad del safe harbours con el principio de arm's length. CREDITO FISCAL EXTRANJERO FOREIGN TAX CREDIT El crdito fiscal extranjero es un mtodo de eliminar la doble tributacin internacional. Significa que si se recibe ingreso del exterior, est sujeto a impuesto en el pas receptor, cualquier impuesto extranjero sobre ese ingreso puede ser acreditado contra (es decir, deducido de) el impuesto domestico de ese ingreso. Los impuestos extranjeros a ser acreditados generalmente incluyen el impuesto sobre la renta a personas y corporaciones. Es comn para pases que conceden un crdito por impuestos extranjeros, limitar el crdito a la cantidad del impuesto domstico que sera imputado a esa fuente de ingreso de origen extranjero si no se concediera un crdito fiscal extranjero, o de limitar el crdito a una cantidad inferior. En la mayora de los casos los crditos son cantidades fijas, y no se permite que excedan el impuesto pagadero y no estn relacionados a los impuestos por pagar. Sin embargo, en algunos pases el importe del crdito fiscal puede estar relacionado de una manera positiva o negativa al pasivo fiscal, es decir, la cantidad del crdito se incrementa en proporcin al pasivo fiscal o la cantidad del crdito fiscal disminuye a medida que el ingreso aumenta. En algunos pases los crditos fiscales pueden exceder el pasivo fiscal y la diferencia es reembolsada al contribuyente. Estos se conocen como crditos fiscales Unon-wasbbie" para diferenciarlos de os crditos fiscales ms usuales denominados "wastable". Algunos pases tienen crditos fiscales wastable y non-wastable as como crditos fiscales. NON-WASTABLE TAX CREDIT Concepto usado para describir un crdito fiscal que, en la medida que excede el impuesto contra el cual es comparado (o del cual es deducible) pudiera ser reembolsado al contribuyente. WASTABLE TAX CREDIT Concepto usado para describir un crdito fiscal que no puede exceder el impuesto contra el cual es comparado (o del cual es deducible).

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