Banca digital y "Fintech": Aspectos prácticos de protección de los derechos de los usuarios

Prólogo

Estamos ante una obra sintética pero profunda, que nos ayudará a navegar por los fascinantes mares del conocimiento tecnofinanciero, partiendo del maduro puerto de la banca tradicional, para adentrarnos en las aguas de un futuro financiero incierto. Ni José María López Jiménez, intrépido capitán de esta expedición, ni el humilde estibador que firma esta presentación, ni tampoco ustedes, lectoras y lectores decididos a emprender el viaje junto al resto de tripulación, conocemos a ciencia cierta la naturaleza del puerto de destino. Sin embargo, que lo ignoto del rumbo no nos haga desfallecer: este libro es una magnífica brújula que en las manos adecuadas permite vislumbrar el devenir de la relación entre los usuarios y sus finanzas personales.

La banca tradicional, que sin duda ha hecho un esfuerzo de primer nivel en pro de su digitalización, simboliza el puerto maduro que el viajero inquieto deja a su popa. Un origen financiero que no está obligado a caducar, pero que no asegura su futuro solo invirtiendo en tecnología e infraestructuras, y mucho menos engalanando su decrépita reputación con campañas publicitarias del siglo pasado. La evolución de las finanzas no es solo una revolución tecnológica. Es, paradójicamente, un cambio muy humano: los consumidores y usuarios profesionales han visto como el asesoramiento recibido en las oficinas de banca tradicional, en demasiadas ocasiones, no superaba la calificación ni de una buena venta. El sistema se vicia cuando se anteponen los intereses de determinados agentes, incluso el de los accionistas, por delante del cliente: no hay negocio que prospere de forma indefinida menospreciando al que compra sus productos y servicios. Tanto directivos como empleados de banca deben enfrentar un proceso de reconversión mental, además de formativo, para limpiar el sector de las malas prácticas que se extendieron como una peste portuaria.

Durante la travesía literaria puede que nos encontremos con equívocos cantos de sirena, embotando nuestras mentes con supuestas bondades de las nuevas empresas Fintech, bálsamo de Fierabrás para todos los males del sector. Sin embargo, la mera incorporación de tecnología de la información a la gestión o creación de productos y servicios financieros no mejora su utilidad para los consumidores y usuarios, puede incluso empeorarla. La rapidez y facilidad de contratación, junto a la mayor abundancia de prestamistas, desde las plataformas de financiación participativa a la misma banca en la sombra, pueden acabar en una concesión y solicitud irresponsable de financiación, sobreendeudamiento que a menudo acaba en naufragio personal, familiar o empresarial. El asesoramiento financiero automatizado puede ser la vía de acceso del cliente minorista a un tipo de inversión de mayor calidad. Pero tras estos algoritmos hay empresas y programadores, con sus propios conflictos de interés, conocimientos y sesgos: si es cierto que un buen asesoramiento automatizado es mejor que un deficiente asesor humano, un mal asesoramiento automatizado será peor que su cara humana, por la velocidad del desastre y número de afectados potencial.

Y si por vigías tomamos al Banco de España y a la CNMV, con demasiada frecuencia no han alertado del peligro o han mirado hacia el lado contrario al rumbo de colisión. La mayor complejidad y rapidez de expansión del fenómeno Fintech pone las cosas aún más difíciles a los supervisores.

La propia materia prima de las finanzas, el esquivo dinero, se pone en tela de juicio a medida que la innovación toma el timón del bajel: el dinero electrónico de las entidades de pago, cuya naturaleza se difumina con el dinero interno bancario, o las criptomonedas privadas, que compiten con el dinero legal y su poder mundial.

Si a los millennials les importuna más acudir a un banco físico que a su dentista, imaginemos la relación que los nativos digitales puros entablarán con las finanzas. Cuando Google o cualquiera de los gigantes tecnológicos decidan desembarcar en forma de entidad financiera completa, escenario cada vez más plausible, el mismo modelo de negocio bancario se verá en entredicho: ¿gestionaremos nuestras cuentas, créditos e inversiones como utilizamos ahora el correo electrónico, la mensajería móvil o las analíticas de nuestras webs?

No está claro el puerto de destino al que nos dirigimos, una versión moderna del maduro sector bancario tradicional, un puerto de convivencia de bancos y Fintech, un paisaje decorado de robots y algoritmos trabajando junto a humanos o un nuevo oligopolio de gigantes bancarios tecnológicos. Lo que sí puedo asegurarles es que el libro que tienen en sus manos les llevará a puerto seguro. Cada uno que descubra su propia ruta.

Pau A. Monserrat Valentí, profesor asociado de Economía Financiera de la Universitat de les Illes Balears (UIB) y cofundador de Enfintech.com

Diciembre 2019

Abreviaturas

A. C. Antes de Cristo

ASG Ambientales, sociales y de gobernanza (criterios)

BCE Banco Central Europeo

BIS Bank for International Settlements

B2C Business-to-consumer

CGFS Committee on the Global Financial System

CNMV Comisión Nacional del Mercado de Valores

DAFO Debilidades, amenazas, fortalezas y oportunidades (análisis de)

D. C. Después de Cristo

DCMR Departamento de Conducta de Mercado y Reclamaciones

(del Banco de España)

DLT Distributed Ledger Technology

ECB European Central Bank

Etc. Etcétera

FSB Financial Stability Board

GAFA Google, Amazon, Facebook, Apple

HFT High Frequency Trading

HST High Speed Trading

IBAN International Bank Account Number

ICO Initial Coin Offering

IOSCO International Organization of Securities Commissions

IPC Índice de precios de consumo

IVA Impuesto sobre el Valor Añadido

LCCC Ley de Contratos de Crédito al Consumo

LSP Ley de Servicios de Pago

MiFID Markets in Financial Instruments Directive

MUS Mecanismo Único de Supervisión (del Banco Central Europeo) ODS Objetivos de Desarrollo Sostenible

Pág. / Págs. Página / Páginas

PRES Proceso de Revisión y Evaluación Supervisora

PSD Payment Services Directive

PwC PriceWaterhouseCoopers

PYME Pequeña y Mediana Empresa

P2P Peer To Peer

ROE Return On Equity

RRC Reglamento de Requisitos de Capital

SAP Sentencia de la Audiencia Provincial

SCA Strong Customer Authentication

SCT Inst SEPA Instant Credit Transfer

SEPA Single Euro Payments Area

SREP Supervisory Review and Evaluation Process

STJUE Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea

STS Sentencia del Tribunal Supremo

TJUE Tribunal de Justicia de la Unión Europea

TPV Terminal de Punto de Venta

UE Unión Europea

Vs. Versus

Introducción

Una primera aproximación a la digitalización de los servicios financieros nos debe llevar, necesariamente, al papel desarrollado por el sistema financiero tradicional, y por el bancario, especialmente, en las últimas décadas¹. El sector financiero tradicional (denominación que emplearemos en este trabajo para la diferenciación con el sector conocido como Fintech, de más reciente aparición, al que más adelante nos referiremos) ha tenido —y sigue teniendo— un claro compromiso con las nuevas tecnologías y la transformación digital, tanto por imperativos estratégicos como por necesidad (en este mismo sentido, Parlamento Europeo, 2017b, considerando B).

Pensemos, por ejemplo, en la Ley 22/2007, de 11 de julio, sobre comercialización a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores, en la Ley 16/2011, de 24 de junio, de contratos de crédito al consumo, o en la Ley 5/2019, de 15 de marzo, reguladora de los contratos de crédito inmobiliario. Todas ellas tienen origen en Directivas de la Unión Europea². La primera se refiere, expresamente, a la contratación a distancia, y la segunda y la tercera pretenden que los consumidores se puedan beneficiar, gracias a las nuevas tecnologías, de las mejores ofertas de crédito al consumo e hipotecario, respectivamente, de entidades financieras radicadas en otros países de la Unión (para lo que es clave, por cierto, la información normalizada, que permite comparar con sencillez el contenido básico de los contratos).

La Ley 22/2007, en concreto, establece un régimen riguroso en cuanto a la información que deben recibir los consumidores antes de la celebración del contrato, y reconoce el derecho de desistimiento, en cuya virtud el cliente puede rescindir el contrato firmado en un plazo determinado sin argumentar más que su voluntad de dar este paso. Si atendemos a las fechas de aprobación tanto de la Directiva de la que trae origen (2002) como de la Ley (2007), podemos concluir que se trata de una regulación precursora pero que, a la vista de la explosión digital de los últimos años, quizás se haya quedado obsoleta³.

González-Páramo (2016, págs. 26-27, citado en Domínguez y López, 2019a, págs. 5 y 6), a partir de la aparición de los primeros ordenadores, identifica tres periodos de adopción de las tecnologías digitales por parte del sector financiero:

•1967-1981, cuando se mecanizaron las aplicaciones internas, con la incorporación de sistemas mainframe en los servicios centrales y la irrupción de las tarjetas de crédito, los cajeros y los datafonos o terminales de punto de venta, quedando cerrada esta fase con la llegada de los ordenadores personales a todos los niveles de la organización bancaria, y, en particular, a las redes de negocio.

•1981-1992, época en la que se desarrollaron los sistemas de intercambio, como el Sistema Nacional de Compensación Electrónica y el Sistema de Interconexión Bursátil Español, y en la que se tomó conciencia de los riesgos de la interconexión electrónica de los sistemas financieros.

•1992-2008, años en los que se desarrolló la multicanalidad, gracias al impulso imprimido por Internet y la telefonía móvil, lo que sirvió para poner en cuestión el modelo tradicional de distribución de la banca minorista y la red de oficinas.

El desarrollo en nuestro país de la banca online o electrónica ha sido parejo en los últimos años al de las nuevas tecnologías. Sin duda, la banca electrónica brinda ventajas a la clientela (por ejemplo, la posibilidad de ordenar operaciones sin necesidad de acudir a una sucursal bancaria —envío de transferencias, devolución de recibos domiciliados, pago de impuestos, solicitud de talonarios de cheques o pagarés, etcétera—, así como el poder consultar sus listados de operaciones u operaciones concretas, lo que ha originado que el tradicional deber de las entidades de suministrar información activamente se haya convertido, en ciertos casos, en una obligación de simple puesta de la información a disposición de la clientela, lo cual encuentra adecuado reflejo, por ejemplo, en la normativa reguladora de los servicios de pago).

No obstante, a pesar de la creciente tendencia de los consumidores a usar servicios digitales para recabar información, buena parte de ellos aún prefiere el contacto personal, sobre todo a la hora de negociar los productos (Comité Económico y Social Europeo, 2016a).

La banca electrónica también brinda ventajas a las entidades, pues produce una descongestión de la red de sucursales, que se puede centrar en aspectos más comerciales y menos administrativos (López, 2011, pág. 288).

A pesar de que, en un inicio, las entidades se adentraron en este terreno de la banca electrónica para ampliar la oferta de servicios a sus clientes y los canales de distribución, en la actualidad, en un entorno de tipos de interés ultrarreducidos e incluso negativos, con un retorno para los inversores de alrededor del 6% —cuando lo que estos esperan es una rentabilidad de entre el 8 y el 10%) se recomienda a las entidades que recurran a la digitalización no para generar un beneficio sino para ahorrar costes (De Guindos, 2019).

La digitalización plantea riesgos significativos para las entidades de crédito, al tiempo que les ofrece oportunidades para mejorar la eficiencia y generar nuevo negocio (Banco Central Europeo, 2019b). Con todo, es difícil predecir con exactitud cómo la digitalización cambiará el negocio bancario y la estructura del mercado (Enria, 2019).

Este planteamiento originario,